(Гошгарова Р. А.) («Право и экономика», 2008, N 10)
РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА СОВМЕСТИТЕЛЕЙ В ТРУДОВОМ КОДЕКСЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Р. А. ГОШГАРОВА
Гошгарова Рамила Айданизовна, аспирант Московской государственной юридической академии. Специалист по трудовому праву. Родилась 20 июня 1985 г. в г. Москве. В 2007 г. окончила МГЮА.
В середине 2006 г. в Трудовой кодекс РФ (далее — ТК РФ) Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании недействующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных актов СССР и утративших силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» (далее — Закон N 90-ФЗ) были внесены очередные поправки. В результате многие статьи ТК РФ претерпели существенные изменения, появились новые нормы. В соответствии со ст. 37 Конституции Российской Федерации труд свободен. Каждый человек имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Прошедшие три года срока действия ТК РФ показали не только достоинства, но и серьезные недостатки его норм, затрудняющие их правоприменение работодателями и работниками. В первую очередь, это неполнота и противоречия формулировок многих статей ТК РФ, посвященных заключению, изменению и прекращению трудового договора. В Российской Федерации широко распространена работа по совместительству. Согласно ст. 282 ТК РФ «совместительство — это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом». Кроме того, работа по совместительству может выполняться работником по месту его основной работы. Изменения, внесенные в ТК РФ Законом N 90-ФЗ, серьезно затронули и нормы совместительства, находящиеся в отдельной гл. 44 ТК РФ (ст. ст. 282 — 288). В части 1 ст. 282 ТК РФ дается легальное определение понятия «совместительство», позволяющее выделить его как особый вид трудового договора. Характерными чертами совместительства являются: работа по другому (помимо основного) трудовому договору; работа за пределами рабочего времени, установленного по основному месту работы. Особенности регулирования работы по совместительству некоторых категорий работников установлены отдельными нормативными правовыми актами, например Постановлением Минтруда России от 30 июня 2003 г. N 41 «Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры». Закон N 90-ФЗ дополнил ТК РФ новой ст. 60.1, в соответствии с которой работник вправе заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярно оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) или у другого работодателя (внешнее совместительство). Особенности, характеризующие работу по совместительству, следующие. 1. Работник имеет основное место работы и уже состоит в трудовых правоотношениях с тем же или иным работодателем. 2. Работа по совместительству выполняется в свободное от основной работы время, регулярно и за определенную плату. 3. Выполнение работы происходит на условиях самостоятельного трудового договора, в котором отражаются условия работы по совместительству. Такие признаки совместительства, как оплачиваемость и регулярность работы, являются следствием того, что работа по совместительству — работа на условиях самостоятельного трудового договора. Так как совместительство осуществляется на условиях самостоятельного трудового договора, то оно носит постоянный (систематический) характер. Совместительство может быть двух видов. Внутреннее — у одного работодателя и внешнее — это выполнение другой оплачиваемой работы по трудовому договору у другого работодателя. Другим работодателем может быть как организация, так и предприниматель без образования юридического лица, и работодатель — физическое лицо, как являющееся индивидуальным предпринимателем, так и не являющееся таковым. Основным местом работы при этом следует считать организацию, в которой находится трудовая книжка работающего человека. При совместительстве работник заключает два трудовых договора: один — по основному месту работы, другой — по совместительству. Как следует из содержания ст. 282 ТК РФ, трудовой договор о работе по совместительству заключается и в том случае, когда речь идет о внутреннем совместительстве. С 6 октября 2006 г. стало возможным выполнение работы по той же профессии, специальности или должности на условиях внутреннего совместительства, что расширило возможность использования работодателем собственных кадров. Особенностью содержания трудового договора о работе по совместительству может быть указание на его срочный характер. Статья 59 ТК РФ позволяет по соглашению сторон заключать с лицами, поступающими на работу по совместительству, срочные трудовые договоры. 4. Для отдельных категорий работников установлены запреты или ограничения на работу по совместительству. Запрещается работа по совместительству: лицам в возрасте до 18 лет (ч. 5 ст. 282 ТК); муниципальным служащим — кроме научной, преподавательской и творческой деятельности (п. 2 ст. 14 Федерального закона от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»); судьям — кроме научной, преподавательской, литературной и иной творческой деятельности (п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26 июня 1992 г. N 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации»); членам Совета Федерации и депутатам Государственной Думы — кроме преподавательской, научной, иной творческой деятельности (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»); депутатам, выборным должностным лицам, работающим на постоянной основе, — кроме преподавательской, научной, иной творческой деятельности (п. 9 ст. 4 Федерального закона от 12 июня 2002 г. N 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»); лицам начальствующего состава и служащим федеральной фельдъегерской связи — кроме творческой, научной, преподавательской работы (ст. 9 Федерального закона от 17 декабря 1994 г. N 67-ФЗ «О федеральной фельдъегерской связи»); сотрудникам федеральных органов государственной охраны — кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности (если она не препятствует исполнению служебных обязанностей), за исключением случаев, если совместительство вызвано служебной необходимостью (п. 4 ст. 19 Федерального закона от 27 мая 1996 г. N 57-ФЗ «О государственной охране»); сотрудникам кадрового состава органов внешней разведки Российской Федерации — за исключением преподавательской, научной и иной творческой деятельности, осуществляемой с согласия руководителя соответствующего органа внешней разведки Российской Федерации, кроме случаев, когда совместительство вызвано служебной необходимостью (ст. 18 Федерального закона от 10 января 1996 г. N 5-ФЗ «О внешней разведке»); служащим Банка России, занимающим должности, перечень которых утвержден Советом директоров банка, — за исключением преподавательской, научно-исследовательской и творческой деятельности (ст. 90 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»); гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу, запрещается совмещать ее с работой в иных организациях (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе»). Такая формулировка допускает возможность дополнительной работы на условиях внутреннего совместительства; руководителям органов внутренних дел, подразделений, предприятий, учреждений и организаций системы МВД России и их заместителям — за исключением творческой, научной и преподавательской деятельности (п. 4 Постановления Правительства РФ от 23 июля 1993 г. N 720 «О порядке и условиях службы (работы) по совместительству в системе Министерства внутренних дел Российской Федерации»). В отношении гражданских служащих запрет на работу по совместительству заменен на ограничения, установленные Федеральным законом от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации». В частности, согласно п. 2 ст. 14 Закона гражданский служащий вправе с предварительным уведомлением представителя нанимателя выполнять иную оплачиваемую работу, если это не повлечет за собой конфликт интересов. Лишь ст. 17 Закона устанавливает запрет на участие гражданского служащего в деятельности органа управления коммерческой организацией на платной основе (за исключением случаев, установленных федеральным законом). Кроме того, после увольнения с гражданской службы гражданин не вправе замещать в течение двух лет должности в организациях, если отдельные функции управления данными организациями непосредственно входили в его должностные обязанности (п. 3 ст. 17 Закона). Не допускается работа по совместительству на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если работа по основному трудовому договору также характеризуется как тяжелая, вредная или опасная. При приеме на такие работы работодатель должен удостовериться, что по основному месту работы условия труда работника не являются вредными и (или) опасными. Для этого ст. 283 ТК РФ предусматривает обязанность работника при поступлении на работу по совместительству с соответствующими условиями труда (вредными, тяжелыми, опасными) предоставить справку о характере и условиях труда по основному месту работы. Такую справку не может заменить выписка из трудовой книжки, поскольку наименование трудовой функции не всегда с необходимой полнотой отражает условия труда работника. В соответствии с ч. 1 ст. 329 ТК РФ работникам, труд которых непосредственно связан с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств, не разрешается работа по совместительству, непосредственно связанная с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств. Таким образом, в отношении работников транспорта законодатель устанавливает не запрет, а ограничение на работу по совместительству. В определенной мере ограничивается право на работу по совместительству руководителя организации, который может работать у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица, либо органа (ст. 276 ТК РФ). Некоторые федеральные законы уточняют порядок такого согласования. Так, совмещение директором, генеральным директором, членами правления или дирекции акционерного общества должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Наиболее жесткое правило установлено п. 2 ст. 21 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». В соответствии с ним руководитель унитарного предприятия не вправе занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности. В свою очередь, согласно ст. 273 ТК РФ ее положения распространяются на всех руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, а значит, и на руководителей унитарных предприятий. Статья 276 ТК РФ закрепляет право руководителя организации работать по совместительству у другого работодателя при условии разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации. Данная статья была уточнена Законом N 90-ФЗ и имеет всеобщее значение. Возникает вопрос о соотношении статьи Закона N 90-ФЗ и статьи ТК РФ. По нашему мнению, в этом случае следует применять положения ТК РФ, поскольку редакция этой статьи датирована 30 июня 2006 г., т. е. она была сформулирована позднее, чем соответствующая статья Закона. 5. Статья 283 ТК РФ «Документы, предъявляемые при приеме на работу по совместительству» определила, что при приеме на работу по совместительству к другому работодателю работник обязан предъявить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. При приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний, работодатель имеет право потребовать от работника предъявления диплома или иного документа об образовании или профессиональной подготовке либо их надлежаще заверенных копий, а при приеме на тяжелую работу, работу с вредными и (или) опасными условиями труда — справку о характере и условиях труда по основному месту работы. Работодатель вправе при приеме на условиях внутреннего штатного совместительства потребовать документы об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний, если выполнение работ по совмещаемой должности (профессии) требует специальных знаний или специальной подготовки (ст. 283 ТК РФ). Анализируемая статья вызывает ряд противоречий в применении законодательства о совместительстве. Во-первых, необходимо дополнить перечень документов, предъявляемых при приеме на работе по совместительству, справкой с основного места работы. Она крайне необходима, например, для выяснения режима работы, наличия каких-либо обязательств (в частности, выплаты алиментов), времени предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска и т. п., иначе работодатель не может выполнять две обязанности — запланировать ему работу в свободное от основного места работы время и установить ему 4-часовой рабочий день. Во-вторых, среди документов, перечисленных в ст. 283 ТК РФ и требуемых при приеме на работу, не упоминается страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, однако оно также является обязательным документом при заключении трудового договора (п. 3 ст. 9 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования»). В-третьих, исследуемая ст. 283 ТК РФ противоречит ст. 65 ТК РФ. В соответствии со ст. 65 ТК РФ при заключении трудового договора любое лицо обязано представить пять видов документов (паспорт или иной документ, удостоверяющий личность; трудовую книжку; страховое свидетельство государственного пенсионного страхования; документы воинского учета; документ об образовании). В статье не оговорено, что эти документы должны быть предъявлены при заключении только основного трудового договора, поэтому перечень распространяется и на работающих по совместительству. В статье 65 ТК РФ говорится, что этот перечень может быть только увеличен, но не сокращен. В связи с изложенными правовыми аргументами и возникающими практическими проблемами предлагаю ст. 283 «Документы, предъявляемые при приеме на работу по совместительству» ТК РФ изложить в следующей редакции: «При заключении трудового договора по совместительству с другим работодателем каждый обязан предъявить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность, а также справку с места работы с необходимой для работодателя информацией и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования. При приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний, работодатель имеет право потребовать от работника предъявления диплома или иного документа об образовании или профессиональной подготовке либо их надлежаще заверенных копий, а при приеме на тяжелую работу, работу с вредными и (или) опасными условиями труда — справку о характере и условиях труда по месту работы». Поскольку трудовая книжка находится по основному месту работу, работодатели не ведут трудовые книжки на лиц, работающих у них по совместительству, однако при желании работника по месту его основной работы в трудовую книжку могут быть внесены записи о работе по совместительству (о приеме на работу по совместительству, о переводе на другую постоянную работу и об увольнении с этой работы). Сведения о работе по совместительству вносятся на основании документа, подтверждающего работу по совместительству (п. 20 Постановления Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225 «О трудовых книжках»). Это могут быть копии приказов о приеме на работу, переводах, увольнении. Значительно изменена ст. 284 ТК РФ «Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству». Основной недостаток этой статьи в прежней редакции заключался в том, что она устанавливала предельную норму рабочего времени не более 16 часов в неделю. Хотя на практике совместитель принимался, как правило, на работу на 0,5 должностного оклада. 16 часов — это не 0,5, а 0,4, поэтому данное положение о 16 часах в неделю не применялось работодателем. В связи с этим новая редакция ст. 288 ТК РФ закрепляет, что продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. Более того, данная статья устанавливает, что в течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников. Таким образом, изменен подход к ограничению работы по совместительству: оно становится менее жестким. Если ранее ограничение было установлено понедельное, то теперь установлено ограничение в течение месяца и не более половины месячной нормы рабочего времени, установленной для соответствующей категории работников <1>. ——————————— <1> Орловский Ю. П. Реформирование трудового законодательства продолжается // Журнал российского права. 2006. N 11.
Изменения направлены на более свободное распределение совместителями своего рабочего времени. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). Ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству, установленные ч. 1 ст. 284 ТК РФ, не применяются в случаях, если по основному месту работы работник приостановил работу в соответствии с ч. 2 ст. 142 ТК РФ или был отстранен от работы в соответствии с ч. 2 или ч. 4 ст. 73 ТК РФ. Следовательно, изменяются и расчеты с совместителями: новая редакция ст. 284 ТК РФ позволяет начислять зарплату совместителю по половинной ставке, так как нет ограничений по количеству часов в неделю. Оплата труда совместителей производится пропорционально отработанному времени в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором (ст. 285 ТК РФ). Фонд заработной платы так называемых работников нештатного состава для предприятий, организаций и учреждений не предусматривается. Однако оплата работ, выполняемых этими работниками, должна производиться применительно к нормам и расценкам, установленным на аналогичные работы, выполняемые работниками штатного состава. Немаловажным является указание уровня заработной платы в трудовом договоре. Совместитель в организации отрабатывает не полный рабочий день, от этого и зависит его заработная плата. Поэтому в трудовом договоре можно указать полный оклад по данной должности, а также то, что сумма заработной платы будет пропорциональна отработанному времени. Этот вопрос можно решить и иначе: указывать долю ставки, занимаемой совместителем, исходя из которой будет рассчитываться определенная сумма с учетом занятости по данной штатной единице. В некоторых ситуациях совместитель принимается для выполнения определенной работы, тогда сумма заработка будет зависть от достигнутого результата или от выработки. В этом случае в трудовом договоре прописывается фиксированная сумма оклада, которую работник получит, выполнив данную работодателем норму. Если норма не выполняется, ему заплатят по выработке. Сумма оклада выплачивается полностью и в том случае, если работником достигнут конечный результат, указанный в трудовом договоре. Работа, выполненная не полностью либо не так, как запланировал работодатель, оплачивается уже по соглашению с работником. По законодательству зарплата каждого сотрудника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы и времени, затраченного на труд. Максимальным размером она не ограничена. Поэтому, например, если квалификация совместителя выше, чем квалификация основного работника, который трудится в аналогичной должности, то доход первого может быть и больше. Закон не устанавливает каких-либо особенностей в оплате труда совместителей. При повременной системе оплаты труда заработная плата определяется пропорционально отработанному времени, при сдельной — в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором. Если при повременной оплате труда совместителю устанавливаются нормированные задания, оплата труда производится по конечным результатам за фактически выполненный объем работ. Минимальный размер оплаты труда совместителей корректируется с учетом того, что они работают не полную норму рабочего времени, а только часть ее. Оплата труда в случаях выполнения совместителем работы в особых условиях, в условиях, отклоняющихся от нормальных, производится в повышенном размере (ст. ст. 146 — 154 ТК РФ). Совместителям, работающим в районах, где установлены районные коэффициенты и надбавки к заработной плате, труд оплачивается с учетом этих коэффициентов и надбавок. Так, в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях установлены и районные коэффициенты, и процентные надбавки за стаж работы в данных районах и местностях (ст. ст. 316, 317 ТК РФ). Совместители имеют право и на те, и на другие. Статья 287 ТК РФ устанавливает виды гарантий и компенсаций, которые не предоставляются работникам, являющимся совместителями <2>. ——————————— <2> Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. В. И. Шкатуллы. 5-е изд., перераб. М.: Норма, 2007.
В соответствии с ч. 1 ст. 287 ТК РФ совместителям не предоставляются гарантии и компенсации, предусмотренные для работников: совмещающих работу с обучением (ст. ст. 173 — 176); работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Лицам, работающим по совместительству в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, не предоставляются: гарантии медицинского обслуживания; компенсации расходов на оплату стоимости проезда и провоза багажа к месту использования отпуска и обратно, компенсации расходов, связанных с переездом и др. (см. комментарий к ст. ст. 323, 325, 326). Такие гарантии установлены по основному месту работы. Что касается других гарантий и компенсаций, в том числе предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, то они предоставляются работающим по совместительству наравне с другими работниками, т. е. в полном объеме <3>. ——————————— <3> Бобкова О. В. Новое в ТК РФ: гарантии и компенсации. Изд-во «Феникс», 2006.
В частности, при увольнении совместителей в связи с ликвидацией организации либо сокращением в ней численности или штата работников им выплачивается выходное пособие в размере среднего заработка. Вместе с тем следует иметь в виду, что за совместителями, увольняемыми по указанным основаниям, среднемесячный заработок на период трудоустройства не сохраняется, так как, имея основное место работы, они в трудоустройстве не нуждаются (ст. 178). До принятия поправок к ТК РФ от 2 октября 2006 г. трудовой договор с совместителем мог быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной. В статью 288 ТК РФ были включены два существенных дополнения. В настоящее время данная статья устанавливает иное правило, согласно которому трудовой договор с совместителем может быть прекращен, если только он принят на работу на неопределенный срок. В этом случае работодатель должен в письменной форме предупредить совместителя не менее чем за две недели до прекращения трудового договора. Следовательно, срочный трудовой договор не может быть прекращен на данном основании. Дополнительное основание прекращения трудового договора для совместителей — прием на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, не раз критиковалось многими специалистами трудового права. Данную норму можно рассматривать как дискриминацию в сфере труда. Уместнее было бы ввести норму, согласно которой трудовой договор о работе по совместительству может быть прекращен лишь в том случае, когда на должность, занимаемую совместителем, принимается работник, для которого, помимо того что эта работа будет являться основной, она должна быть и обязательно на условиях с полным рабочим временем. Реализация указанных положений будет способствовать совершенствованию регулирования труда о совместителях и более эффективной их занятости в различных отраслях хозяйства.
