(Геворкян М. В.) («Конституционное и муниципальное право», 2011, N 11)
ПОНЯТИЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КАК ОБЪЕКТА КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
М. В. ГЕВОРКЯН
Геворкян Мушех Варданович, аспирант кафедры конституционного и муниципального права юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова, адвокат.
Нормы конституционного права устанавливают основы функционирования национальной экономики, исходные правила экономической жизни и деятельности, определяют иерархию форм собственности. Экономическая деятельность является достаточно значимым объектом конституционно-правовой регламентации. Однако в юридической науке до сих пор отсутствует общепризнанное определение экономической деятельности.
Concept of economic activity as an object of constitutional-law reguiation M. V. Gevorkyan
Norms of constitutional law establish the fundamentals of functioning of national economy, original rules of economic life and activity, determine hierarchy of forms of ownership. Economic activity is a relevant object of constitutional-law regulation. However juridical science still lacks a universally recognized definition of economic activity.
Термин «экономическая деятельность» используется в ч. 1 ст. 8 Конституции Российской Федерации: «В Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (здесь и далее выделено мной. — М. Г.)». Второй раз термин «экономическая деятельность» встречается в ст. 34 Конституции России. Ее часть 1 гласит: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности». И далее часть 2 ст. 34 провозглашает: «Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию». Естественно, содержание понятия «экономическая деятельность» в самой Конституции не раскрывается. Некоторые авторы <1> комментариев к Конституции РФ для уяснения содержания понятия «экономическая деятельность» обращаются к Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) ОК 004-93, утвержденному Постановлением Госстандарта РФ от 6 августа 1993 г. N 17 <2>. Во введении ОКВЭД сказано, что экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы (оборудование, рабочая сила, технологии, сырье, материалы, энергия, информационные ресурсы) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (оказание услуг). При этом экономическая деятельность характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции (оказанием услуг). Основываясь на данных положениях ОКВЭД, Ю. А. Дмитриев предлагает понимать под экономической деятельность по созданию общественно полезного продукта <3>. На наш взгляд, данное определение относится скорее к экономике, чем к праву. Более того, представляется необходимым разработать определение экономической деятельности в рамках именно конституционного права как отрасли, закрепляющей основы экономического строя. ——————————— <1> См., например: Конституция Российской Федерации. Научно-практический комментарий / Под ред. Ю. А. Дмитриева. М., 2007. С. 40. <2> М.: ИПК «Издательство стандартов», 1996. <3> Конституция Российской Федерации. Научно-практический комментарий / Под ред. Ю. А. Дмитриева. М., 2007. С. 56.
То, что определение экономической деятельности как деятельности по созданию общественно полезного продукта не подходит для конституционного права, подтверждается и решениями Конституционного Суда РФ. В своем Постановлении от 22 июля 2002 г. N 14-П «По делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона «О реструктуризации кредитных организаций», пунктов 5 и 6 ст. 120 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобами граждан, жалобой региональной общественной организации «Ассоциация защиты прав акционеров и вкладчиков» и жалобой ОАО «Воронежское конструкторское бюро антенно-фидерных устройств» <4> Конституционный Суд РФ к экономической деятельности отнес и заключение гражданами договоров банковского вклада. Очевидно, что заключение договора банковского вклада не является деятельностью по созданию общественно полезного продукта. Данной деятельностью будет заниматься впоследствии банк, размещая тем или иным образом деньги своих вкладчиков. Аналогично и в Постановлении N 3-П от 24 февраля 2004 г. «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда г. Пензы» <5> к экономической деятельности Конституционный Суд РФ отнес участие в хозяйственных обществах, в частности владение акциями. ——————————— <4> СЗ РФ. 2002. N 31. Ст. 3161. <5> СЗ РФ. 2004. N 9. Ст. 830.
Подобные примеры говорят в пользу деления экономической деятельности на активную и пассивную <6>. Хотя следует отметить, что словосочетание «пассивная деятельность» не совсем удачно. К активной экономической деятельности можно отнести непосредственно производство и реализацию товаров, работ и услуг, а к пассивной — размещение денежных средств в кредитных организациях, передачу имущества в аренду и т. п. Критерием отнесения экономической деятельности к активной или пассивной является профессионализм, т. е. осуществление деятельности на профессиональной основе людьми, имеющими определенную квалификацию или информацию, необходимую для принятия и реализации решений; по определенным правилам и методикам; с соблюдением определенных требований к результатам; под контролем государственных органов и при наличии государственных гарантий <7>. Так, например, покупка паев инвестиционного фонда является пассивной экономической деятельностью, поскольку итоговое решение об использовании определенных финансовых инструментов (акций, облигаций, опционов) принимают специалисты инвестиционного фонда. Учреждение юридического лица для занятия предпринимательской деятельностью или участие в его капитале является активной экономической деятельностью. Подобное деление экономической деятельности позволит дифференцировать подход к ее правовому регулированию. Однако следует согласиться с А. Я. Курбатовым, в Конституции РФ «экономическая деятельность» употребляется в разных смыслах — в узком (только активная экономическая деятельность) и в широком (и активная, и пассивная деятельность). В ст. 8 говорится об экономической деятельности в узком смысле, а в ст. 34 — в широком. Мы используем термин «экономическая деятельность» в широком смысле — с учетом вышеприведенных Постановлений Конституционного Суда РФ. ——————————— <6> Курбатов А. Я. Теоретические основы сочетания частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С. 20. <7> Там же.
Деление экономической деятельности на пассивную и активную следует осветить еще в одном аспекте. Говоря об экономической деятельности, С. А. Авакьян отмечает, что объединительная роль конституционного регулирования состоит также и в закреплении общественно полезного назначения экономической (в целом трудовой) <8> деятельности <9>. Деление экономической деятельности на трудовую и нетрудовую выставляет последнюю в негативном свете, с чем нельзя полностью согласиться. В СССР активно использовалась формулировка «нетрудовые доходы», которая осуждала различные виды экономической активности. Причем наряду с доходами, полученными преступным путем, в нее включались и доходы, которые в странах с рыночной экономикой считаются полностью законными (репетиторство, сдача в аренду недвижимого имущества, продажа продукции, выращенной на садовом участке). ——————————— <8> Выделено мной. — М. Г. <9> Авакьян С. А. Конституционные основы экономических отношений: развитие проблемы // Конституционные основы экономических и социальных отношений. Конституционная юстиция: Материалы IV Всероссийской научной конференции по конституционному праву. 31 марта — 1 апреля 2006 г. / Под ред. А. А. Ливерского. СПб., 2006. С. 27.
В случае деления экономической деятельности на трудовую и нетрудовую к последней можно отнести и так называемое финансовое предпринимательство. В последнее время экономику все чаще называют «финансовой». Это связано с тем, что финансы существенно потеснили производственную сферу. Изначально финансовые рынки были призваны стимулировать производство — они позволяли оперативно перераспределять денежные средства в пользу наиболее эффективных предприятий, предоставлять кредиты и осуществлять обменные денежные операции. Впоследствии спекуляции (в распространенном в соответствующей сфере, если можно так сказать, нормальном, а не криминальном значении слова) на финансовых рынках стали самостоятельным видом деятельности, а главное — источником приличного дохода. Но если по-прежнему ставить перед финансовым рынком в качестве основной цель трансформации индивидуальных сбережений в необходимые экономике инвестиции (п. IV Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года, утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2008 г. N 2043-р <10>), то негативное отношение к данной и аналогичной деятельности становится несправедливым. Таким образом, более удачным представляется деление экономической деятельности на активную и пассивную, а не на трудовую и нетрудовую, которое носит определенную эмоциональную и идеологическую окраску. ——————————— <10> СЗ РФ. 2009. N 3. Ст. 243.
Интересным также представляется деление экономической деятельности на рыночную и внерыночную <11>. Причем к последней относится легальная экономическая деятельность, не отражаемая в национальных счетах: труд домохозяек, благотворительность. Данные операции не включаются в состав валового национального продукта, так как эти товары и услуги не продаются и не покупаются на рынке <12>. Соответственно любая деятельность, отражаемая на национальных счетах, является рыночной. Это деление чрезвычайно значимо в свете ст. 34 Конституции РФ. Важно понимать, что она относится не только к экономически активному населению, но и к тем людям, которые решили использовать свои способности и имущество для деятельности, не преследующей цели извлечения прибыли. Данное положение значимо еще и потому, что между экономической и предпринимательской деятельностью некоторыми авторами ставится знак равенства, что нельзя признать правильным. Так, свою статью Г. А. Гаджиев озаглавил следующим образом: «Экономическая Конституция. Конституционные гарантии свободы предпринимательской (экономической) деятельности» <13>. Но в норме ст. 34 Конституции заложено, что предпринимательство является лишь одним из видов экономической деятельности. Это подтверждается самой формулировкой: «Предпринимательская и иная не запрещенная законом экономическая деятельность (выделено мной. — М. Г.)». Кроме того, очевидно, что частная практика адвокатов, нотариусов, врачей, педагогов является экономической деятельностью (что не отрицает ее целевое назначение) и при этом не отнесена законом к предпринимательской. ——————————— <11> Данное деление пришло к нам из американской экономической теории, где используется термин «nonmarket economic activity». <12> Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш., Стародубцева Е. Б. Современный экономический словарь. М., 2007. <13> Гаджиев Г. А. Экономическая Конституция. Конституционные гарантии свободы предпринимательской (экономической) деятельности // Конституционный вестник. 2008. N 1(19). С. 249. Также см.: Попондопуло В. Ф. Коммерческое право: Учебник. Часть 1 / Под ред. В. Ф. Яковлева. СПб., 1998. С. 5; Егоршин В. М., Колесников В. В. Преступность в сфере экономической деятельности. СПб., 2000. С. 79.
В юридической литературе ведется дискуссия: насколько удачна формулировка «иная не запрещенная законом экономическая деятельность» и что к ней относится. В частности, В. И. Крусс говорит о сомнительном функциональном смысле данной конструкции и неконструктивности противопоставления понятий экономической и предпринимательской деятельности <14>. Однако, на наш взгляд, никакого противопоставления данных понятий в самой формулировке положений ст. 34 Конституции России не содержится. Как уже было сказано выше, из этого конституционного положения следует лишь то, что предпринимательская деятельность является одним из многочисленных видов экономической деятельности. Также нельзя согласиться и с В. И. Ивановым, который предлагает в качестве критерия отличия предпринимательской и «иной экономической деятельности» — направленность на получение прибыли. Например, заключение договора банковского вклада гражданином однозначно не относится к предпринимательской деятельности, но при этом, очевидно, преследует цель извлечения прибыли. И в вышеуказанном Постановлении Конституционного Суда РФ от 22 июля 2002 г. N 14-П данный вид деятельности был им однозначно отнесен к экономической. Представляется, что критерием деления на виды экономической деятельности в Конституции России является, скорее всего, предметное содержание самой деятельности. ——————————— <14> Крусс В. И. Право на предпринимательскую деятельность — конституционное полномочие личности / Отв. ред. С. А. Авакьян. М., 2003. С. 125, 130.
Рассматривая экономическую деятельность как объект конституционно-правового регулирования, С. В. Белых предложил следующее определение: это хозяйственная активность индивидов, их объединений по производству, распределению, перераспределению и потреблению материальных благ, в рамках товарно-денежного обмена, предпосылкой которой является владение, пользование и распоряжение данными благами для удовлетворения собственных и чужих материальных потребностей <15>. Однако многое в данном определении можно подвергнуть критике. Во-первых, рамки товарно-денежного обмена, установленные автором для экономической деятельности. Выше были приведены примеры внерыночной экономической деятельности, которые находятся за рамками товарно-денежного обмена. Во-вторых, предпосылками хозяйственной активности не обязательно являются владение, пользование и распоряжение материальными благами. Более правильным было бы назвать их целью экономической деятельности. Но не только их. Ограничивать потребности, которые можно удовлетворить с помощью экономической деятельности, исключительно материальными тоже ошибочно, их круг гораздо шире. В качестве примера можно привести пирамиду А. Маслоу, где экзистенциальные, социальные, престижные и духовные (познание, самоактуализация, самовыражение) потребности можно также удовлетворить с помощью экономической деятельности <16>. Более того, ограничивать материальными потребностями цели осуществления даже предпринимательской деятельности было бы неверным. Например, Р. Хизрич и М. Питерс понимают под предпринимательской деятельностью процесс создания чего-то нового, перспективного, обладающего стоимостью, а под предпринимателем — человека, который затрачивает на эту деятельность все необходимое время и силы, берет на себя весь финансовый и психологический риск, получая в награду деньги и удовлетворение достигнутым <17>. Таким образом, следует рассматривать в качестве цели экономической деятельности не только материальные, но и духовные ценности. ——————————— <15> Белых С. В. Свобода предпринимательской деятельности как конституционно-правовая категория в Российской Федерации. М., 2005. С. 16. <16> Маслоу А. Мотивация и личность. СПб., 1999. С. 77. <17> Хизрич Р., Питерс М. Предпринимательство, или Как завести собственное дело. М., 1991. С. 20.
Чрезвычайно важным является вопрос об объекте экономической деятельности — это только материальные блага или и материальные, и духовные вместе? Более правильной представляется вторая точка зрения. Ее, например, придерживается Б. А. Страшун, понимая под системой экономических отношений отношения собственности, производства, обмена, распределения и потребления материальных и духовных благ <18>. Дополнительным аргументом в пользу признания духовных благ объектом экономической деятельности является гражданское законодательство. Так, ст. 128 Гражданского кодекса РФ нематериальные блага отнесены к объектам гражданских прав (а точнее — правоотношений). Таким образом, духовные блага в целом являются объектом и экономической деятельности. ——————————— <18> Конституционное (государственное) право зарубежных стран: В 4 т. Т. 1 — 2: Часть Общая / Отв. ред. Б. А. Страшун. М., 1999. С. 193.
Авторы учебника по предпринимательскому праву под ред. Е. П. Губина и П. Г. Лахно пишут о том, что для экономической деятельности характерно то, что она: вытекает из существования товарного производства; рыночной организации экономики; связана исключительно с процессом воспроизводства материальных благ, т. е. носит товарный характер; воплощается в создании (производстве) продукции (товара), в выполнении работ, оказании услуг материального характера и (или) их распределении и (или) их использовании (распределении, обмене, потреблении) <19>. Авторы определяют экономическую деятельность как процесс воспроизводства материальных и духовных богатств, включающий производство, распределение, обмен и потребление <20>. Однако экономическая деятельность может существовать не только при производстве и товарно-денежном обмене. Следует согласиться с замечанием С. В. Белых, что присваивающее хозяйство при первобытнообщинном строе в условиях гомогенного социума также является экономической деятельностью <21>. Данное утверждение верно и в отношении семейно-подсобной деятельности, которую авторы учебника по предпринимательскому праву под ред. Е. П. Губина и П. Г. Лахно также относят к экономической деятельности <22>. Таким образом, налицо противоречие между определением экономической деятельности и ее видами, которые выделяются данными учеными. К видам экономической деятельности они отнесли предпринимательскую, коммерческую и семейно-подсобную. С учетом определения предпринимательской деятельности, закрепленного в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации 1994 г. <23>, к ней также относится коммерческая деятельность и ее не следует выделять в отдельный вид. Надо, скорее, согласиться с классификацией предпринимательской деятельности, предложенной И. Н. Плотниковой, которая выделяет производственное предпринимательство, коммерческое предпринимательство, финансовое и интеллектуальное <24>. ——————————— <19> Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. М., 2002. С. 13. <20> Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., 2010. С. 18. <21> Белых С. В. Указ. соч. С. 16. <22> Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. М., 2002. С. 13. <23> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301. <24> Плотникова И. Н. Конституционное право человека и гражданина на предпринимательскую деятельность в России / Под ред. В. Т. Кабышева. Саратов, 2004. С. 32.
Выше мы рассматривали точку зрения, в соответствии с которой экономическая деятельность и предпринимательская — это синонимы. Налицо слишком узкое понимание экономической деятельности. В качестве примера слишком широкого понимания экономической деятельности можно привести следующий, когда под экономической деятельностью государства понимается деятельность, которая направлена на удовлетворение общественных интересов (в том числе национальная оборона, социальное обеспечение, ликвидация последствий стихийных бедствий) <25>. Очевидно, что деятельность государства по ликвидации последствий стихийных бедствий не преследует цели производства, обмена и распределения материальных и духовных благ. ——————————— <25> Авдеева О. А. О смысле понятий экономическая и предпринимательская деятельность // Закон и практика. 2004. N 6. С. 26.
В литературе даже существует позиция, относящая криминальную деятельность к экономической (используется термин «псевдопредпринимательская деятельность») <26>. С этой позицией сложно согласиться. С точки зрения экономистов, теневая экономика все-таки является частью экономики, пусть и неучтенной (поскольку имеет место производство либо перераспределение материальных благ). С позиции права теневую экономику нельзя отнести к экономической деятельности, поскольку она не подчиняется правовому регулированию <27>, в том числе и конституционно-правовому. ——————————— <26> Эминов Е. В. Борьба с незаконной предпринимательской деятельностью. Уголовно-правовые и криминологические аспекты. М., 2000. С. 89 — 91. <27> Правовое регулирование выражается лишь в установлении определенных мер юридической ответственности за соответствующие правонарушения.
Удачным следует признать достаточно широкое определение экономической деятельности как совокупности действий на разных уровнях хозяйствования, в результате которых люди удовлетворяют свои потребности посредством производства и обмена материальными благами и услугами <28>. В целом определение экономической деятельности тесно связано с определением самой экономики. Однако рассуждения на данную тему могут быть весьма пространными и выйти за рамки настоящей статьи. Основным является вопрос: осуществляется экономическая деятельность в интересах отдельного человека, группы людей или всего общества? Следует согласиться с Дж. Стиглицом — рыночному обществу необходим неявный социальный контракт, который нельзя просто узаконить, декретировать или ввести постановлением реформаторского правительства <29>. Таким образом, напрашивается следующий ответ — экономическая деятельность должна осуществляться в интересах не только отдельного человека, но и групп людей и всего общества. Гармоничным будет именно сочетание всех этих интересов. Социализация экономики является одной из черт современной рыночной экономики — распределение доходов посредством налогов, кредитов, субсидий; государственная закупка товаров и услуг; контроль за качеством продукции и установление стандартов качества; контроль за условиями труда, заработной платой и капиталовложениями <30>. ——————————— <28> Экономический словарь / Под ред. А. И. Архипова. М., 2001. С. 120. <29> Стиглиц Дж. Куда ведут реформы? (К десятилетию начала переходных процессов) // Вопросы экономики. 1999. N 7. С. 23. <30> Жук Л. А., Жук И. Л., Неживец Е. Н. Правовое и организационно-экономическое регулирование хозяйственной деятельности. Киев, 2002. С. 20.
Достаточно широкое понятие экономики дает М. Н. Бродский — это система общественных отношений по производству, распределению и обмену материальных благ <31>. Но данное определение хорошо тем, что оно не исключает наличие нерыночной экономической деятельности — благодаря указанию на распределение материальных благ. ——————————— <31> Бродский М. Н. Законодательная база экономического развития. М., 2002. С. 19.
Проанализировав приведенные выше определения, можно выделить следующие признаки экономической деятельности: 1) совокупность действий; 2) удовлетворение материальных и духовных потребностей отдельного человека, групп людей, всего общества; 3) осуществление на основе разделения труда (профессионализма); 4) производство, обмен и распределение материальных и духовных благ. Таким образом, обобщенно можно сделать следующие выводы. Экономическую деятельность можно определить как совокупность действий, представляющих собой производство, обмен и распределение материальных и духовных благ, осуществляемую на основе разделения труда (профессионализма) в целях удовлетворения духовных и материальных потребностей отдельного человека, групп людей, всего общества. Экономическую деятельность можно классифицировать следующим образом: активная и пассивная, рыночная и внерыночная. В Конституции РФ «экономическая деятельность» употребляется также в разных смыслах — в узком (только активная экономическая деятельность — ст. 8) и в широком (и активная, и пассивная деятельность — ст. 34).
