Ахрамеева О. В., аспирант кафедры теории государства и права Ставропольского государственного университета.
В Конституции Российской Федерации определена концепция становления правового государства, в рамках которой совершенствуется механизм правового регулирования общественных отношений, повышается роль многих традиционных институтов и правовых форм в жизни формирующегося гражданского общества, к числу которых можно отнести и нотариат. Нотариат путем правомерного и своевременного совершения нотариальных действий укрепляет и придает публичную достоверность гражданско-правовым отношениям. В случаях, предусмотренных нормами гражданского законодательства, нотариальные действия выступают в качестве юридических фактов гражданского права и имеют конститутивное значение для имущественных правоотношений, и прежде всего отношений собственности. О значении юридических процедур в гражданском обороте высказывался Г. Гегель: «Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной» <1>. ——————————— <1> Гегель Г. Философия права. М., 1990. С. 255.
Идеальна та форма взаимоотношений в обществе, когда существование моральных и светских норм, а следовательно, и их воплощение и регулирование общества с их помощью осуществляются на основе добровольности, автономии и совпадения интересов. Право должно начинаться в умах людей, на основе базовых духовно-нравственных ценностей, благодаря которым гражданин будет повиноваться закону не просто из страха наказания, но руководствуясь собственной совестью. Формирование права на основе обычаев, традиций, сакральных норм влечет самостоятельность права (как специальных норм) в силу закрепленности на материальном носителе, но оно находится еще в значительной зависимости от колебаний нравственных требований общества. Как результат этого — неопределенность права, что открывает простор для произвола и силы или приводит к смешению права с нравственностью. Кроме этого, в самих требованиях общества по отношению к исполнению своих предписаний заключается известная двойственность. А также в силу двойственности человеческой природы все, что произведено им, также будет обладать двойственностью, в том числе и законы. Но чтобы эти законы сделать применимыми, необходимы правоприменительные институты с богатой исторической практикой и механизмом правоприменения, к которым и относится институт нотариата. Эволюция нотариата начиналась в тесной взаимосвязи с частной собственностью и необходимостью ее защиты, сохранностью государственных знаний, фиксированием их на материальном носителе при соблюдении определенных правил и алгоритмов. В результате — нотариат преобразовался в необходимый элемент сохранения и передачи этих знаний для последующих поколений, стал важнейшим стабилизирующим и организующим механизмом выработки и согласования интересов всех субъектов общества через право, законы и соответственно — частью правовой системы. Все это обязывает нотариальную практику (как эквивалент нотариальной деятельности) существовать в рамках, установленных нравственно-правовыми нормами в этой сфере. «Само понятие «нотариальная практика» допустимо рассматривать в двух значениях. В первом, широком смысле она рассматривается как синоним нотариальной деятельности в целом. Это тот вид предметно-практической деятельности, результаты которой объективируются в конкретных нотариальных действиях. Во втором, более узком — это выработанные в ходе нотариальной деятельности правила, указания, обладающие некоторой степенью обобщенности» <2>. ——————————— <2> Комиссарова Е. Г. Правовое значение и роль нотариальной практики // Нотариальный вестник. 2007. N 9. С. 18.
Именно со вторым, узким понятием нотариальной практики связывается проблема общеобязательности. Ведь пределы колебаний такой практики значительны, а надлежаще обобщенная нотариальная практика является залогом совершенствования законодательства. При этом это всего лишь опыт практической деятельности нескольких отдельно взятых нотариусов, а не всего нотариального сообщества (или нотариального сообщества отдельного региона). Подобное в нотариальной деятельности в значительной степени нейтрализует исторически заложенный в нотариате положительный эффект. Так, главные принципы работы нотариуса — законность, бесспорность и беспристрастность были выработаны в тех исторических условиях, когда в период древнееврейского государства оформляется сфера деятельности писцов — наблюдение в делах религиозных и мирских (по законам Давида) <3>. В римский период истории нотариата в дополнение к тем правилам, которые сформировались в древнеиудейский период, оформилось: ——————————— <3> См.: Ахрамеева О. В. Нотариус — страдательное лицо в тысячах… комбинациях // Вестник Нотариальной палаты Ставропольского края. 2004. N 3. С. 221.
— требование заверения актов под надзором государства; — требование абсолютной честности; — появление государственных должностных лиц — частных писцов, действовавших под контролем магистратов; — требование о воздержании от сомнительных действий. Таким образом, вышеуказанные правила характеризуют историческое предназначение нотариата и дают всю необходимую основу для осуществления нотариальной деятельности в бесспорной форме, основанной на справедливости (как оно и должно быть на практике). Осуществление деятельности с достоинством, на основе справедливости и справедливого законодательства, с честью относит профессию нотариуса к ряду тех, которые характеризуются презумпцией знания законодательства. Что связано с самой сутью юридических профессий, в особенности профессий с сакральными корнями, где обязанность жрецов, храмовых писарей и писцов вообще предполагала по своей сути обладание профессиональными знаниями. Вышеуказанное характеризует природу служения государству и от имени государства, публичность данного института. Нотариус осуществляет публично-правовые функции от имени государства — Российской Федерации, что отражает его правовой статус как лица, находящегося на службе государства и общества, и соответственно он должен выражать уважение ко всей той структуре, в которую включен нотариат. Выполнение работы с честью, достоинством, выявление исключительно правдивых сведений подтверждает всю необходимость требования об особом (причем только и исключительно лицензированном, а не упрощенном — заявительном порядке) доступе к нотариальной профессии, проверенном исторически: — в древнеиудейский период писцы входили в элиту общества, состоящую из политических и юридических работников. Эта профессия была в особом почете и приравнивалась к судебной; — в древнеримский период вследствие роста имущественного оборота востребованность профессии писарей (писцов) только нарастала. Были категории писцов, состоявшие на государственной службе (scribae) и на содержании частных лиц (exceptores et notarii). При этом состоявшие на государственной службе (scribae) избирались магистратом пожизненно, из римских граждан, не лишенных при этом гражданской чести, а писцами, состоявшими на службе частных лиц (exceptores et notarii), были, как правило, работающие по найму, вольноотпущенные и рабы, выполнявшие писарские функции по усмотрению своего хозяина. Однако писцы — еще не юристы. Существовала третья, особая категория лиц, занятых оформлением правовых документов и материалов, — табеллионы. Они были свободными людьми — гражданами, не состоявшими на службе государства и частных лиц, обладающими правовыми знаниями, принятыми в корпорацию табеллионов и утвержденными в должности префектом города; — в период допетровских реформ должность писцов могли занимать лица даже из разных социальных классов, что свидетельствовало о большей демократии в правовой сфере по сравнению с европейскими государствами, но при обязательном контрольном аппарате — «артель писцов с круговой порукой». Небюджетный нотариат также характеризуют работа в режиме самофинансирования и самостоятельная организация своей деятельности. Но подотчетность и подконтрольность проверяющим структурам влечет необходимость осуществления своей деятельности с еще большей осмотрительностью. Такое осмотрительное осуществление своих обязанностей характеризует работу нотариуса в сфере доказательственного права: нотариальные акты имеют особую доказательственную силу (ст. 165 ГК). Для эффективного осуществления своих полномочий нотариус обязан подчиняться определенным профессиональным правилам как внешнего (внешний профессионализм — от первого контакта с обратившимся гражданином до государственного, а не только корпоративного, контроля), так и внутреннего (т. н. лаборатория составления нотариального документа) характера, т. е. механизму нотариального производства. Любое несовершенство закона, будь то пробел или противоречие, ставит нотариуса в положение заложника: гражданин знает свои проблемы и не хочет (а кстати, и не обязан) знать о противоречиях в законодательстве. Подобные проблемы возникают в нотариальной практике на каждом шагу. В результате нотариус оказывается в глазах граждан единственным, кто должен ответить за пробелы в законе. Но, и это понятно, он не хочет брать на себя ответственность за все последствия несовершенного законодательства. А раз так, то суть нотариальной деятельности (помощь гражданам, защита, решение сложных вопросов и т. д.) выхолащивается. Речь идет о защите гражданина, который должен быть убежден, что доверенное им нотариусу не будет разглашено. И эти доверительные отношения между нотариусом и обратившимся к нему гражданином никогда не должны быть нарушены. Являясь частью правовой системы, этот институт участвует в выработке и согласовании интересов всех субъектов права через право, законы, что является важнейшим стабилизирующим и организующим фактором, через структурные элементы. Все это побуждает субъектов права к поведению, не выходящему за рамки установленных правовых норм. Нотариальная деятельность — это механизм (порядок, последовательность) осуществления от имени государства уполномоченными органами, организациями и учреждениями возложенных на них нотариальных действий, призванных юридически закрепить гражданские права и предупредить возможность их нарушения, или правоохранительно-юрисдикционных функций в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям. Таким образом, «государство передает нотариусу часть своих функций и полномочий по обеспечению защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, поддержанию правопорядка. Власть осуществляют только те, кто на это уполномочен Конституцией РФ и законами, причем в рамках предметов ведения и компетенции. При этом Конституция РФ наделяет государство возможностью делегирования определенных полномочий… при соответствующей ответственности… и необходимом контроле со стороны государства. …Властное полномочие нотариуса представляет собой веление, облеченное в правовую форму, — публичный нотариальный акт. Их особенность состоит в том, что все они должны быть унифицированы, действительны и обязательны на всей территории Российского государства, т. е. иметь законную силу. Поэтому необходима унификация нотариальных актов… на всей территории России» <4>. ——————————— <4> Герасимова Г. К. Развитие отношений института нотариата с государственной властью и гражданским обществом // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. Материалы Всероссийской научно-практической конференции (15 — 16 февраля 2007 г., г. Москва). М.: ФРПК, 2007. С. 30 — 31.
Особенность нотариального производства связана с постоянным общением с людьми, что влечет обязательное применение нравственных принципов не только для соответствующей деятельности, но и используемых в повседневной жизни. Нормы, регулирующие нотариальную деятельность, не могут противоречить общим нравственным принципам — они выражают и правовую сущность деятельности. Ведь подлинный профессионализм опирается на такие нравственные нормы, как долг, честность, требовательность к себе и своим коллегам, ответственность за результаты своего труда. Приоритеты добра, справедливости, профессионального долга должны служить основой при разрешении любых служебных ситуаций. К некоторым видам профессиональной деятельности общество проявляет повышенные моральные требования. В основном это такие профессиональные сферы, в которых сам процесс труда требует согласованности действий всех его участников. Уделяется особое внимание моральным качествам работников той сферы, которая связана с правом распоряжаться жизнью людей, здесь речь идет не только об уровне моральности, но и в первую очередь о должном исполнении своих профессиональных обязанностей. Такая профессиональная деятельность не поддается предварительной регламентации, не умещается в рамках служебных инструкций (но это касается прежде всего т. н. внешнего профессионализма). Особенности труда этих профессиональных групп усложняются в связи с взаимодействием с людьми — объектами деятельности. И здесь нравственная ответственность приобретает решающее значение. В отношении нотариата эти качества вследствие специфики института как свободной профессии, представляющей государство, должны быть обязательны к применению и зафиксированы в так называемом нравственном кодексе — своде нравственных правил, норм, который стремится охватить все возможные жизненные ситуации и стать для них единым законом. Так, Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации (далее — Кодекс) исходит из признания высокого авторитета нравственных норм, их обязательности наряду с правовыми нормами. Нотариусы обязаны руководствоваться общепринятыми нормами нравственности и правилами поведения наряду с Конституцией и другими законодательными актами, действующими на территории Российской Федерации, что отражает неразрывную связь права и нравственности, регулирующих жизнь и деятельность людей юридической профессии. Кодекс «формулирует стандарты нотариальной деятельности и личного поведения нотариуса», а также лиц, временно исполняющих обязанности нотариуса, помощников нотариусов. Кодекс предъявляет повышенные требования в части заботы о своем достоинстве и чести: нотариус «в любой ситуации» должен сохранять личное достоинство, заботиться о своей чести, избегать всего, что могло бы причинить ущерб репутации и поставить под сомнение его объективность и независимость. Сохранение личного достоинства в процессе исполнения профессиональных функций и за его пределами — обязанность нотариуса. Естественно, это предполагает и уважение достоинства других лиц, недопустимость их унижения в любых ситуациях. Кодекс исходит из приоритетного значения в жизни нотариуса его профессиональных обязанностей. Его нотариальная деятельность связана с людьми, судьбы которых, права, свободы и доброе имя находятся «в его руках». Нотариус, посвятивший себя нотариату, наделенный ответственными полномочиями, сосредоточивает свои нравственные и душевные силы на главном — служении правде, справедливости. Кодекс уделяет внимание необходимости обеспечить высокую культуру общения со стороны представителей нотариата: необходимо проявлять терпение, вежливость, тактичность и уважение к обратившимся гражданам и другим лицам, с которыми он общается при исполнении служебных обязанностей. Кодекс характеризует социальное значение соблюдения нравственных норм: — оно должно способствовать утверждению в обществе уверенности в справедливости, беспристрастности и независимости. Нотариус должен избегать всего, что может умалить его авторитет. Он не вправе причинять ущерб престижу своей профессии в угоду личным интересам или интересам других лиц <5>; ——————————— <5> Исключительность права нотариуса совершать нотариальные действия имеет важные последствия. Он обязан исполнять свои должностные обязанности, если к нему обращаются (ст. 16 Основ). Нотариус, отказавший кому-либо в составлении акта без уважительной причины, совершает профессиональную ошибку и должен отвечать за последствия содеянного. Порой бывает трудно отказывать в исполнении своих должностных обязанностей, но нужно помнить о следующем правиле: если я должен участвовать в нотариальном действии, не совместимом с законом или нравственностью или нарушающем принципы чистосердечия, то обязан от него отказаться.
— по ст. 3 Общих положений Кодекса «юридически безупречное, основанное на высоких морально-этических принципах исполнение нотариусом своих обязанностей делает его деятельность неотъемлемым элементом справедливой и эффективной правовой системы, демократического правового государства»; — нотариус должен добросовестно исполнять свои профессиональные обязанности, т. е. быть старательным, организованным, ответственным, преданным своему делу, настойчиво выполнять свой социальный долг. Поддержание своей квалификации на высоком уровне Кодекс рассматривает как нравственную обязанность нотариуса. Но при этом основная часть нотариальной деятельности (а именно фиксирование ее результатов) регулируется и Кодексом, и Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы). Так, нотариус должен: — «3.1. Защищать интересы человека, общества и государства, соблюдая требования закона» <6>; ——————————— <6> Статья 3 гл. II «Принципы профессиональной деятельности нотариуса» Профессионального кодекса нотариусов.
— «3.2. Способствовать утверждению в обществе веры в закон и справедливость» <7>; ——————————— <7> Статья 3 гл. II «Принципы профессиональной деятельности нотариуса» Профессионального кодекса нотариусов.
— «3.4. Относиться к коллегам по юридической профессии в духе уважения, доверия и благожелательного сотрудничества» <8>; ——————————— <8> Статья 3 гл. II «Принципы профессиональной деятельности нотариуса» Профессионального кодекса нотариусов.
— нотариус в своих отношениях с коллегами и нотариальным сообществом не вправе «монополизировать определенную сферу нотариальной деятельности или работу с лицами, препятствуя работе других нотариусов» (гл. V «Отношения нотариуса с коллегами и нотариальным сообществом» Кодекса). При этом большинство норм, относящихся к характеристике нотариальной деятельности, дублируют положения Основ, и за их неисполнение следуют дисциплинарные меры, к примеру, в отношении «произвольного изменения размера нотариального тарифа в сторону его завышения или занижения в сравнении с размером тарифов, установленным законом или рекомендациями (решениями) нотариальной палаты» (ст. 10 гл. VIII «Дисциплинарные проступки» Кодекса), или «нарушения решений органов управления нотариальных палат субъектов Российской Федерации» (ст. 19 гл. VIII «Дисциплинарные проступки» Кодекса). Таким образом, Кодекс содержит ряд правил нравственного характера, относящихся к профессиональной деятельности, к порядку закрепления результатов этой деятельности, хотя и дублирующих условия нотариальной деятельности, заложенные в Основах <9>, следовательно, нравственные основы какой-либо деятельности выполняют роль морально-этического средства обеспечения в разрешении основных задач профессиональной деятельности. А для нотариального действия, которое облекается в форму документа, необходим и жесткий механизм для искоренения противоречий в правоприменительной практике всего сообщества, что сделает нотариальную практику залогом стабильности общества. ——————————— <9> Причем при неисполнении этих требований невозможна сама нотариальная деятельность, или текущая деятельность уголовно наказуема, так как она не соответствует предъявляемым требованиям. Но в Кодексе невыполнение требований карается лишь мерами дисциплинарного воздействия, которыми являются: замечание, выговор, строгий выговор; и лишь в случае неоднократности совершения дисциплинарных проступков, нарушения законодательства в отношении нотариуса может быть подано в суд ходатайство о лишении нотариуса права нотариальной деятельности.
Ведь если нотариат требует фиксации действий и событий для последующих поколений и доказательств (а это требуют единые законы на территории страны), то почему в самой структуре нет единого (для всей страны) алгоритма (процедуры, процессуальности и т. п.) совершения этих фиксаций? Ведь такое необходимое на сегодняшний момент расширение полномочий нотариуса справедливо может натолкнуться (и наталкивается) на невозможность их исполнения в силу отсутствия обязательности инструкции — выработанного, отработанного, проверенного алгоритма выполнения нотариального действия.
