(Шершень Т. В.) («Семейное и жилищное право», 2010, N 6)
О ПРАВЕ НА СЕМЬЮ И ПРОБЛЕМЕ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ПОНЯТИЯ СЕМЬИ В СОВРЕМЕННОМ РОССИЙСКОМ ПРАВЕ <*>
Т. В. ШЕРШЕНЬ
——————————— <*> Shershen’ T. V. On the right to family and problem of definition of the concept of family in the contemporary Russian law.
Шершень Тамара Васильевна, доцент кафедры гражданского права и процесса юридического факультета Пермского государственного университета, кандидат юридических наук.
В статье автор анализирует понятие «семья» и считает необходимым закрепить данное понятие законодательно.
Ключевые слова: семья, Семейный кодекс РФ, социальная категория, понятие, гражданские права.
The author of the article analyses the concept of «family» and considers it necessary to consolidate this concept legislatively.
Key words: family, Family Code of the RF, social category, concept, civil rights.
Семья — это основа общества, именно поэтому без семьи невозможно существование как самого общества, так и государства. Не случайно во Всеобщей декларации прав человека отмечено: «Семья является естественной и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства» <1> (п. 3 ст. 16). Аналогичные положения были отражены позднее, спустя 18 лет, в Международном пакте «О гражданских и политических правах» <2> (п. 1, 2 ст. 23). В Международном пакте «Об экономических, социальных и культурных правах» <3> государствами-участниками признано, что «семье, являющейся естественной и основной ячейкой общества, должны предоставляться по возможности самая широкая охрана и помощь, в особенности при ее образовании и пока на ее ответственности лежит забота о несамостоятельных детях и их воспитании» (п. 1 ст. 10), а также «право каждого на достаточный жизненный уровень для него и его семьи, включающий достаточное питание, одежду и жилище, и на непрерывное улучшение условий жизни» (п. 1 ст. 11). В соответствии с п. 1 ст. 38 Конституции РФ <4> семья находится под защитой государства. Анализ положений ст. 38 Конституции Российской Федерации <5>, расположенных в гл. 2 «Права и свободы человека и гражданина», приводит к выводу о том, что в отношении семьи не сконструировано право. В ст. 38 Конституции РФ право на семью не сконструировано, как это имеет место применительно к праву на жизнь (ст. 20), праву на свободу и личную неприкосновенность (ст. 22), праву на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (ст. 23) и др. ——————————— <1> Всеобщая декларация прав человека. Утверждена и провозглашена Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. // Российская газета. 1995. 5 апр. <2> См.: Международный пакт от 16 декабря 1966 г. «О гражданских и политических правах». Вступил в силу для СССР с 23 марта 1976 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 12. <3> См.: Международный пакт от 16 декабря 1966 г. «Об экономических, социальных и культурных правах». Вступил в силу для СССР 3 января 1976 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 12. <4> См.: Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. <5> В ст. 38 Конституции РФ закреплено: 1. Материнство и детство, семья находятся под защитой государства. 2. Забота о детях, их воспитание — равное право и обязанность родителей. 3. Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях.
Означает ли это (отсутствие прямого указания в тексте Основного Закона России права на семью), что такого права нет? Полагаем, что ответ на поставленный вопрос должен быть отрицательным. В Конвенции ООН «О правах ребенка» закреплено право ребенка, насколько это возможно, знать своих родителей и право на их заботу (п. 1 ст. 7). Право ребенка на семейные связи наряду с гражданством и именем признается в качестве элемента его права на сохранение своей индивидуальности (п. 1 ст. 8). В научной литературе профессором А. М. Эрделевским была выражена позиция, согласно которой «такое благо, как семейные связи, относится к категории неотчуждаемых и непередаваемых иным способом неимущественных благ, принадлежащих каждому человеку от рождения или в силу закона (ст. 151 ГК РФ). Необходимость защиты семейных связей следует и из ст. 38 Конституции РФ, объявляющей семью находящейся под защитой государства» <6>. Во Всеобщей декларации прав человека предусмотрено право мужчины и женщины, достигших совершеннолетия, без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью (п. 1 ст. 16). Семейный кодекс Российской Федерации закрепляет право мужчины и женщины на вступление в брак с целью создания семьи (отсутствие цели создания семьи рассматривается в соответствии со ст. 27 СК РФ в качестве основания недействительности брака); за ребенком признается право жить и воспитываться в семье (ст. 54 СК РФ). Как справедливо отмечено О. Ю. Ильиной, «семья является уникальным социально-правовым институтом. Именно в семье закладываются основы социализации личности; обладая семейно-правовым статусом, лицо вправе рассчитывать на защиту со стороны государства» <7>. В соответствии с п. 1 ст. 1 СК РФ семья, материнство, отцовство и детство в Российской Федерации находятся под защитой государства. Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, построения семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи, обеспечения беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав. Что это как не доказательство существования права человека и гражданина на семью в российском семейном законодательстве?! ——————————— <6> Эрделевский А. М. Компенсация морального вреда. Комментарий. М.: БЕК, 2000 (приводится по СПС «КонсультантПлюс»). <7> Ильина О. Ю. Проблемы интереса в семейном праве Российской Федерации. М.: Издательский дом «Городец», 2007. С. 9.
До настоящего времени семья является наиболее устойчивым социальным образованием, меняются формы семьи, выполняемые ею функции, но сама семья как уникальный социальный институт сохраняется. Необходимость укрепления семьи выступает основополагающим принципом семейного законодательства России (п. 1 ст. 1 Семейного кодекса РФ). К сожалению, современные показатели соотношения браков и разводов в России не радуют, свидетельствуют о нестабильности брачных отношений: разводами заканчиваются 40% первых браков, 60% — вторых браков, 74% — третьих браков <8>. Расторжение брака супругами, как правило, прекращает семейные отношения, порождает имущественные, прежде всего жилищные, проблемы, проблемы осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, ограничивает право ребенка жить и воспитываться в семье своих родителей и многие другие, свидетельствующие о кризисе, переживаемом современной российской семьей. ——————————— <8> Аргументы недели. 2008. N 40(126). 2 окт.
Среди фактов, свидетельствующих о кризисном состоянии семьи, необходимо указать непрекращающийся рост числа детей, оставшихся без попечения родителей, при живых родителях (так называемых социальных сирот). По справедливой оценке профессора Л. Ю. Михеевой, «…острота проблем усыновления, опеки и приемной семьи вызвана ростом числа детей, оставшихся без попечения родителей (как правило, из так называемых социально неблагополучных семей) и незначительным числом российских граждан, желающих принять детей в свои семьи. Нет сомнений в том, что при другой социальной обстановке в России не обсуждались бы альтернативные формы устройства детей, которые их изобретатели рассматривают как панацею» <9>. ——————————— <9> Михеева Л. Ю. Развитие кодификации российского семейного права // Кодификация российского частного права / Под ред. Д. А. Медведева. М.: Статут, 2008. С. 231.
Семья — это зеркало общества, она изменяется по мере изменения общества, отражая сложности и проблемы определенного этапа развития общественных отношений. Тенденциями современного этапа развития российского общества пока еще являются низкая рождаемость и высокая смертность, сохранение которых, как было отмечено в апрельском докладе ООН, может привести к тому, что численность населения России к началу 2025 г. сократится до 125 — 135 млн. человек, а к 2050-му — до 100 млн. человек. О нестабильности российской семьи свидетельствуют не только показатели рождаемости и смертности, но и данные о соотношении зарегистрированных и расторгнутых браков. Население России в 2007 г. сократилось на 237 тысяч человек и по состоянию на 2008 г. составляет 142 миллиона <10>. И это при том, что в 2007 г. родилось 1602 тысячи младенцев, что почти на 123 тысячи больше в сравнении с 2006 г. Однако по-прежнему смертность в России опережает рождаемость: 1 человек рождается в России каждую 21 секунду и умирает через каждые 15 секунд <11>. На 149 тысяч увеличилось количество браков в 2007 г. и составило показатель — 1262 тысячи. К сожалению, увеличилось число разводов на 45 тысяч в сравнении с 2006 г. и составило 685 тысяч <12>. ——————————— <10> См.: Данные Росстата // Российская газета. N 39(4596). 2008. 22 фев. С. 6. <11> Российская газета. N 109(4372). 2007. 25 мая. <12> Там же.
Беспристрастная статистика свидетельствует о том, что еще год назад в России лишь 3 процента из 42 миллионов семей имели троих и более детей <13>. ——————————— <13> См.: Брынцева Г. Рожай, Россия! // Российская газета. N 94(4357). 2007. 4 мая.
Семья — естественная среда обитания человека. Как сложное многогранное социальное явление она (семья) выступает в качестве предмета исследования во многих областях науки, в том числе различных отраслях юридической науки. Как это ни покажется странным, до настоящего времени в российском семейном законодательстве отсутствует легальное определение понятия семьи. Исследование положений российского законодательства позволило обнаружить легальное определение понятия семьи, сформулированное в ст. 1 Федерального закона «О прожиточном минимуме в Российской Федерации» <14>. В соответствии с ним семья — это лица, связанные родством и (или) свойством, совместно проживающие и ведущие общее хозяйство. Данное определение имеет узконаправленный характер действия, так как, по сути, предназначено лишь для целей данного Закона. ——————————— <14> См.: Федеральный закон от 24 октября 1997 г. N 134-ФЗ «О прожиточном минимуме в Российской Федерации» (в ред. от 22 августа 2004 г.) // СЗ РФ. 1997. N 43. Ст. 4904.
В праве, прежде всего семейном, выработаны доктринальные подходы к определению понятия семьи и предложены его дефиниции <15>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Фрагмент книги А. И. Загоровского «Курс семейного права» включен в информационный банк согласно публикации — «Семейное и жилищное право», 2006, NN 3, 4; 2007, NN 4, 5; 2008, NN 1, 2, 3, 4, 5, 6; 2009, N 1. —————————————————————— <15> В дореволюционном семейном праве России семья рассматривалась и «как союз лиц, связанных браком, и лиц, от них происходящих…», и как основная ячейка государственного организма, пользующаяся некоторой автономией, и как «одна из форм хозяйственного быта», и как «группа лиц, связанных браком или родством, живущих совместно друг с другом». См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: СПАРК, 1995. С. 406 — 407. См. также: Победоносцев К. П. Курс гражданского права: В трех томах. Т. 2 / Под ред. В. А. Томсинова. М.: Зерцало, 2003. С. 1 — 2; Пахман С. В. Обычное гражданское право в России / Под ред. В. А. Томсинова. М.: Зерцало, 2003. С. 369; Загоровский А. И. Курс семейного права / Под ред. В. А. Томсинова. М.: Зерцало, 2003. С. 1. В советском семейном праве определение семьи давалось посредством перечисления оснований ее возникновения (основанное на браке или родстве) и присущих ей признаков (объединение лиц, связанных между собой взаимными правами и обязанностями, взаимной моральной и материальной общностью и поддержкой, рождением и воспитанием потомства, ведением общего хозяйства). См.: Матвеев Г. К. Советское семейное право. М., 1985. С. 46 — 48. Е. М. Ворожейкин определял семью как «совместную жизнь лиц». См.: Ворожейкин Е. М. Семейные правоотношения. М., 1972. С. 34. В. А. Рясенцев выделял общее (социологическое) и специальное (юридическое) понятия семьи. В юридическом смысле, определяя семью как «круг лиц, связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений». См.: Советское семейное право / Под ред. В. А. Рясенцева. М., 1982. С. 42 — 43. В. С. Толстой обращал внимание на существование своего понятия семьи «едва ли не в каждой из отраслей права». См.: Толстой В. С. Понятие семьи в советском праве // Советская юстиция. 1969. N 19. С. 5.
В основе предложенных дефиниций лежит, во-первых, понимание семьи как объединения (общности, союза) лиц и, во-вторых, констатация брака и родства в качестве оснований ее возникновения. Однако следует заметить, что браком и родством не исчерпывается перечень оснований возникновения семьи. Семья формируется и при отсутствии брачных или родственных отношений, например при усыновлении (удочерении) ребенка одиноким лицом и при принятии ребенка (детей) на воспитание приемным родителем на основании договора с органами опеки и попечительства. В литературе в качестве оснований возникновения семьи наряду с браком и родством рассматривают свойство — совместное проживание и ведение общего хозяйства <16>. ——————————— <16> См.: Седугин П. И. Комментарий к Семейному кодексу РФ / Под ред. П. В. Крашенинникова, П. И. Седугина. М., 1997. С. 2.
Необходимость выработки единого понятия семьи в праве назрела давно. Легальное определение понятия семьи представляется логичным закрепить в Семейном кодексе Российской Федерации, например, как это сделано в Семейном кодексе Украины <17>, в ст. 1 которого укрепление семьи как социального института и как союза конкретных лиц определено в качестве цели регулирования семейных отношений. ——————————— <17> См.: Семейный кодекс Украины от 10 января 2002 г. N 2947-III (в ред. от 15 марта 2006 г. N 3539-IV) // Голос Украины. 2002. N 38.
По справедливой оценке профессора А. М. Нечаевой, «единого определения семьи нет даже в семейно-правовой литературе, чему способствует отсутствие определения характеризующих ее признаков в семейном законодательстве, даже в СК РФ, что легко объяснить. Во-первых, у нас не существует такой традиции, а во-вторых, любое определение невольно является авторским, отличается собственным видением, которое может быть ошибочным» <18>. В юридической литературе по этому вопросу выражены две полярные позиции. Сторонники первой считают необходимым закрепить законодательно определение понятия семьи, но при этом обращают внимание на сложность выработки универсального понятия семьи, приемлемого для всех отраслей права, так как различные отрасли права регулируют разные по содержанию отношения с участием членов семьи. П. И. Седугин более 10 лет назад обращал внимание на необходимость законодательного закрепления понятия «семья», которое имело бы общеотраслевое значение <19>. Сторонники другой позиции отрицают необходимость законодательного определения понятия семьи, обосновывая ее многообразием критериев, характеризующих семью, и различиями в условиях существования семей. По мнению О. Ю. Ильиной, семья определяется в качестве разных по содержанию понятий как социальная категория и как правовая категория. Такой подход к пониманию семьи стал основой для формулирования вывода «о невозможности существования и нормативного определения единого понятия, которое было бы равно применимо как в семейном праве, так и в иных отраслях права» <20>. ——————————— <18> Нечаева А. М. Семейное право: актуальные проблемы теории и практики. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 90. <19> См.: Комментарий к Семейному кодексу РФ / Под ред. П. В. Крашенинникова, П. И. Седугина. М., 1997. <20> Ильина О. Ю. Частные и публичные интересы в семейном праве Российской Федерации: Автореф. дис. … докт. юрид. наук. М., 2006. С. 11 — 12.
По мнению И. М. Кузнецовой, отсутствие в СК РФ общего определения семьи не случайность, так как понятие семьи имеет социологический, а не правовой характер <21>. Профессор Б. М. Гонгало также констатирует отсутствие официального определения семьи и задается вопросом: «Да и нужно ли оно? В различных отраслях законодательства (гражданском, жилищном, трудовом и т. д.) в понятие «семья» вкладывается разное содержание» <22>. ——————————— <21> См.: Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Под ред. И. М. Кузнецовой. М.: Бек, 1996. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Семейное право» (под ред. П. В. Крашенинникова) включен в информационный банк согласно публикации — Статут, 2008. —————————————————————— <22> Гонгало Б. М. Комментарий к статье 2 СК РФ // Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2006; Семейное право: Учебник / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2007. С. 9 — 10.
Некоторыми авторами, к их числу следует отнести С. А. Муратову, в качестве аргумента в пользу необходимости закрепления в законодательстве определения понятия семьи приводится тезис, требующий доказывания, о том, что семья является субъектом права <23>. ——————————— <23> См. также: Королев Ю. А. Семья как субъект права // Журнал российского права. 2000. N 10.
Сложно с этим согласиться, по крайней мере в сфере семейных и гражданских правоотношений семья субъектом права не является. Профессор А. М. Нечаева предлагает в целях действенной правовой охраны семьи семейно-правовое определение семьи как общности совместно проживающих лиц, объединенных правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством. Особое внимание обращает при этом на такое важное составляющее понятия семьи, как общность совместно проживающих лиц, которая «служит своеобразным фундаментом существования семьи, ее ядром, ради создания которого и совершались шаги к ее образованию» <24>. ——————————— <24> Нечаева А. М. Семейное право: актуальные проблемы теории и практики. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 90 — 91.
Изучение положений законодательства отдельных государств позволяет сделать вывод о закреплении определения понятия семьи в основном законе государства — конституции (например, в Конституции Италии, Ирландии, Греции) <25>, когда семья определяется как основа сохранения и развития нации, как естественный первоисточник и объединяющая основа общества. Примечательно, что в 2001 г. с запросом о толковании понятия «семья», содержащегося в ст. 38 (части 1) Конституции Российской Федерации, в Конституционный Суд Российской Федерации обратилась Костромская областная Дума. По мнению заявителя, данное конституционное понятие является неопределенным, поскольку в различных законодательных актах даются разные определения круга членов семьи того или иного лица, а в Семейном кодексе Российской Федерации определение понятия «семья» отсутствует. Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 5 июля 2001 г. N 135-О отказал в принятии к рассмотрению запроса, поскольку разрешение поставленного в нем вопроса Конституционному Суду Российской Федерации неподведомственно. Перед Конституционным Судом Российской Федерации фактически был поставлен вопрос о согласовании ряда федеральных законов в целях единообразного определения круга лиц, составляющих семью. Решение этой задачи означало бы проверку конституционности положений указанных федеральных законов, а также потребовало бы от Конституционного Суда Российской Федерации — вопреки его конституционно-правовой природе и функциям — создания новой правовой нормы, что означало бы вторжение в компетенцию законодателя. ——————————— <25> См.: Конституции государств Европы: В 3 т. / Под ред. Л. А. Окунькова. М.: Норма, 2001.
В рамках основных подходов к концепции программы законопроектной деятельности Совета Федерации Комитетом Совета Федерации по социальной политике подготовлен проект Федерального закона «Об основах государственной поддержки семьи в Российской Федерации» <26>, который призван установить правовые основы государственной поддержки семьи, определить цели, принципы и приоритеты государственной поддержки семьи как важного направления социальной политики. Авторы законопроекта рассматривают семью как «основанное на браке или кровном родстве объединение лиц, связанных общностью быта и взаимной ответственностью» (ст. 2). Как видно, понятие семьи, сформулированное для целей законопроекта, «страдает» вышеуказанными недостатками и не может быть принято за основу общего понятия семьи в праве. ——————————— <26> См.: Доклад Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации 2007 года «О состоянии законодательства в Российской Федерации» / Под общ. ред. С. М. Миронова, Г. Э. Бурбулиса. М.: Совет Федерации, 2008. С. 626 — 627.
Заслуживает поддержки и одобрения предложение профессора Р. П. Мананковой о выработке определения понятия семьи, общего для всех областей знания, которое может быть закреплено в следующей дефиниции: «Семья — это малая социальная группа (объединение, союз лиц), основанная на браке, родстве, усыновлении и иных формах принятия детей на воспитание, связанная общностью жизни, а также семейными правами и обязанностями» <27>. Выделяя в качестве существенного признака семьи «общность жизни», Р. П. Мананкова предлагает рассматривать его как целый комплекс действий, обеспечивающих существование семьи: это совместное проживание и ведение общего хозяйства, воспитание и забота о детях, действий повседневных или систематически совершаемых в течение длительного времени. ——————————— <27> Мананкова Р. П. Пояснительная записка к концепции проекта нового Семейного кодекса Российской Федерации. Томск: Том. гос. ун-т, 2008. С. 13.
Законодательное закрепление определения понятия семьи необходимо, оно обусловлено как практической, так и теоретической целесообразностью, созданием эффективного механизма правовой охраны семьи, обеспечивающего стабильность и устойчивость семьи в российском обществе и государстве.
