СЛОЖНОСТИ УЧЕТА ПОТРЕБЛЕННОЙ ТЕПЛОВОЙ ЭНЕРГИИ И ТСЖ
В. ГРИГОРЬЕВА
Григорьева Валерия, старший юрист юридического центра «Мегаполис Лигал».
Предоставление населению коммунальных ресурсов, а именно тепловой энергии, является одной из услуг, которую оказывают товарищества собственников жилья (далее — ТСЖ). Поскольку ТСЖ выступает посредником между энергоснабжающей организацией и конечным потребителем (собственниками в многоквартирном доме), правовое регулирование теплоснабжения оказывается усложненным многочисленными подзаконными нормативными актами.
Основные сложности, с которыми сталкиваются на практике ТСЖ в области учета тепловой энергии, условно можно разделить на четыре блока: 1) связанные с характеристиками самого объекта потребления (энергии); 2) обусловленные условиями потребления (многоквартирный дом); 3) обусловленные ограниченной степенью свободы договора теплоснабжения в части условий о порядке определения объема потребленных ресурсов; 4) вызванные особенностями учета потребленных энергоресурсов в зависимости от применяемого способа учета (наличие индивидуальных приборов учета потребления, общедомового прибора учета и отсутствие приборов учета). Рассмотрим каждый из них последовательно. 1. Сложности учета потребленных энергоресурсов, связанные с природой тепловой энергии. В новом Законе теплоснабжении воспринята вторая концепция, что нашло отражение в понятии тепловой энергии: под ней понимается энергетический ресурс, при потреблении которого изменяются термодинамические параметры теплоносителей (температура, давление) <1>. ——————————— <1> См. статью 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее — Закон о теплоснабжении).
Спецификой поставки энергии является и то, что измерению (учету) подлежит не только количество, но и качество ресурса. Как указано в Законе, коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя представляет собой установление количества и качества тепловой энергии, теплоносителя (горячей воды и водяного пара), производимых, передаваемых или потребляемых за определенный период, с помощью приборов учета тепловой энергии, теплоносителя (далее — приборы учета) или расчетным путем в целях использования сторонами при расчетах в соответствии с договорами (статья 2 Закона о теплоснабжении).
Положения Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) распространяют свое действие на отношения между ТСЖ и энергоснабжающей организацией со значительными добавлениями и корректировками, что отражается в том числе на вопросах учета потребленных энергоресурсов. Общая норма статьи 541 ГК РФ гласит, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. В рассматриваемом случае под абонентом понимается ТСЖ, которое приобретает энергию для жителей многоквартирного дома и должно руководствоваться специальными положениями Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» (далее — Правила предоставления коммунальных услуг) <1>. В Правилах содержится целый раздел «Порядок расчета и внесения платы за коммунальные услуги». ——————————— <1> Отметим, что недавно было принято Постановление Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», которое вступит в силу по истечении двух месяцев со дня вступления в силу изменений, которые будут внесены в Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 306. На данный момент такие изменения не изданы.
Нарушения требований к качеству могут выражаться в следующем: — при использовании пара в качестве теплоносителя — несоблюдение температуры, давления и теплосодержание пара на границе балансовой (эксплуатационной) принадлежности; — при использовании воды в качестве теплоносителя на нужды отопления, вентиляции и кондиционирования — несоблюдение температуры в подающем трубопроводе по температурному графику регулирования отпуска теплоты в зависимости от температуры наружного воздуха, а также несоблюдение минимального перепада давления в подающем и обратном трубопроводах и предельного значения давления в обратном трубопроводе на границе балансовой (эксплуатационной) принадлежности; — при использовании воды в качестве теплоносителя на нужды горячего водоснабжения — несоблюдение минимальной температуры воды в подающем трубопроводе на границе балансовой (эксплуатационной) принадлежности в зависимости от схемы горячего водоснабжения. Статья 19 Закона о теплоснабжении регулирует основы учета тепловой энергии. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности (общее правило). Расчетным путем учет ведется в трех случаях: 1) в отсутствие в точках учета приборов учета; 2) при неисправности приборов учета; 3) при нарушении установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.
Тепловая энергия передается потребителю с помощью теплоносителя (горячей воды, водяного пара), при этом она может быть измерена: — в виде теплоты (количество теплоты), которая является характеристикой процесса теплообмена и определяется количеством энергии, получаемым (отдаваемым) телом в процессе теплообмена; в международной системе единиц (СИ) измеряется в джоулях (Дж), устаревшая единица — калория (1 кал = 4,18 Дж); — в виде энтальпии теплоносителя, которая является термодинамическим потенциалом (или функцией состояния) и определяется массой, температурой и давлением теплоносителя; — в международной системе единиц (СИ) в калориях <1>. ——————————— <1> Матиящук С. В. Комментарий к Федеральному закону от 27 июля 2010 г. N 190-ФЗ «О теплоснабжении» (постатейный). М., 2011 // СПС «КонсультантПлюс».
Границей балансовой принадлежности является линия раздела элементов систем теплоснабжения между их владельцами по признаку собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления или аренды <1>. ——————————— <1> См.: пункт 3 Организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации, утв. Приказом Госстроя РФ от 21.04.2000 N 92.
2. Сложности учета тепловой энергии в многоквартирном доме. Как мы уже сказали, учет потребленных теплоресурсов осуществляется на границе балансовой принадлежности. Для выявления этой границы в многоквартирном доме необходимо определить, что входит в состав общего имущества, принадлежащего на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме. Правила содержания общего имущества, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491 <1> (далее — Правила N 491), в состав общего имущества включают: ——————————— <1> Обратим внимание, что важные изменения в Правила были внесены Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354.
— инженерные системы холодного и горячего водоснабжения и газоснабжения, состоящие из стояков, ответвлений от стояков до первого отключающего устройства, расположенного на ответвлениях от стояков, указанных отключающих устройств, коллективных (общедомовых) приборов учета холодной и горячей воды, первых запорно-регулировочных кранов на отводах внутриквартирной разводки от стояков, а также механического, электрического, санитарно-технического и иного оборудования, расположенного на этих сетях; — внутридомовую инженерную систему водоотведения, состоящую из канализационных выпусков, фасонных частей (в том числе отводов, переходов, патрубков, ревизий, крестовин, тройников), стояков, заглушек, вытяжных труб, водосточных воронок, прочисток, ответвлений от стояков до первых стыковых соединений, а также другого оборудования, расположенного в этой системе; — внутридомовую систему отопления, состоящую из стояков, обогревающих элементов, регулирующей и запорной арматуры, коллективных (общедомовых) приборов учета тепловой энергии, а также другого оборудования, расположенного на этих сетях; — внутридомовую систему электроснабжения. Правила закрепляют, что внешней границей, в том числе тепловых сетей, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, — место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом. Те сети и элементы оборудования, которые располагаются дальше указанных устройств, не входят в зону ответственности ТСЖ. Подписывая договор о теплоснабжении, стороны обязательно прикладывают к нему схему разграничения балансовой принадлежности. Однако если она не будет соответствовать вышеприведенным правилам и приборы будут установлены с нарушениями, то и коммерческий учет будет ненадлежащим. На практике возникают следующие ситуации. 2.1. Споры об отнесении отдельного оборудования к общему имуществу многоквартирного дома. В пункте 1 статьи 36 Жилищного кодекса РФ общим имуществом названо оборудование, обслуживающее более одного помещения. В связи с этим немало споров возникает по поводу отнесения радиаторов отопления к общему имуществу. Минрегион России в 2007 году дал разъяснения, что обогревающие элементы (радиаторы), находящиеся внутри квартир, входят в состав общего имущества многоквартирного дома (письмо от 04.09.2007 N 16273-СК/07). Есть и судебная практика, разделяющая данную позицию. Суд посчитал, что радиатор отопления в жилой комнате, стояк отопления и полотенцесушитель в ванной комнате одной из квартир многоквартирного дома являются общим имуществом многоквартирного дома, проводящим тепло не только в квартиру, но и во все жилые помещения, сквозь которые проходят данные стояки (Постановление ФАС Уральского округа от 24.05.2007 N Ф09-3841/07-С1 по делу N А50-21346/06). Однако в 2009 году этот вопрос рассматривался в высших судебных инстанциях, которые пришли к иным выводам. Арбитражный суд указал, что поскольку радиаторы обслуживают только одну квартиру, они не относятся к общему имуществу (Постановление ФАС СЗО от 12.05.2009 по делу N А05-12711/2008, в пересмотре которого отказано Определением ВАС РФ от 05.08.2009 N ВАС-9953/09). Верховный Суд РФ в решении от 22.09.2009 N ГКПИ09-725 <1> еще более подробно разъяснил, что «по смыслу пункта 6 Правил во взаимосвязи с подпунктом «д» пункта 2 и пунктом 5 Правил в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме включаются лишь те обогревающие элементы системы отопления (радиаторы), которые обслуживают более одной квартиры (находятся за пределами квартир на лестничных клетках, в подвалах и т. п.)». Полагаем, что данная позиция является наиболее верной на сегодня. ——————————— <1> Определением Верховного Суда РФ от 24.11.2009 N КАС09-547 данное решение оставлено без изменения.
Помимо радиаторов вопросы с отнесением к общему имуществу возникают в отношении регуляторов давления систем горячего водоснабжения, поскольку они часто устанавливаются после первого отключающего устройства и после первого запорно-регулировочного крана. Однако суды рассматривают такие регуляторы общим имуществом, руководствуясь: — пунктами 5 и 6 Правил N 491, закрепляющими, что сети и расположенные на них устройства являются общим имуществом вплоть до внутриквартирной разводки; — пунктом 10.10 СНиП 2.04.01-85* «Внутренний водопровод и канализация зданий», утвержденных Постановлением Госстроя СССР от 04.10.1985 N 189, согласно которому установку регулятора давления на вводе в квартиру следует предусматривать после запорной арматуры на вводе. Судебная практика: Постановление ФАС Московского округа от 30.07.2009 и Определение ВАС РФ от 26.11.2009 N 15039/09 по делу N А40-69910/08-37-615. Возможный способ избежать в дальнейшем проблем — это максимально подробно отразить перечень объектов общего имущества, ответственность за надлежащее состояние которых возлагается на управляющую организацию, в договоре с последней. С учетом изложенных выводов судов, конечно. 2.2. Установка приборов учета с нарушением границы балансовой принадлежности. Из пунктов 7 и 8 Правил предоставления коммунальных услуг следует, что собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) горячей воды и тепловой энергии исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. Как следует из Правил учета тепловой энергии и теплоносителя (утверждены Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936), взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя по расчетам за тепловую энергию и теплоноситель определяются договором на отпуск и потребление тепловой энергии. Для осуществления взаимных финансовых расчетов между энергоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии организуется учет и регистрация отпуска и потребления тепловой энергии. Расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя (пункты 1.2, 1.3, 1.4 Правил). При этом из формул, указанных в пунктах 3.2.1 и 4.2.1 Правил следует, что если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности, то при определении количества тепловой энергии и теплоносителя, полученного потребителем, учитываются тепловые потери на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета. Следовательно, исполнитель коммунальных услуг (ТСЖ, управляющая компания) обязан оплатить в полном объеме стоимость поставленного ему коммунального ресурса, в том числе потери во внутридомовых сетях. Если прибор учета установлен за границей балансовой принадлежности сетей, то есть не на внешней стене дома, а смещен в сторону участка сети, проходящего внутри помещения многоквартирного жилого дома, то он не фиксирует объем потерь в этом участке сети. Участок сети, находящийся внутри жилого дома, входит в состав общего имущества. Потери коммунального ресурса в этом участке оплачивает исполнитель коммунальных услуг. Если же исполнитель по какой-то причине не оплачивает их, ресурсоснабжающая организация сможет взыскать долг в судебном порядке. Судебная практика подтверждает данный вывод: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.07.2011 по делу N А29-10507/2010. Возможна и другая ситуация, когда энергокомпания пытается возложить на ТСЖ оплату потерь, возникающих в чужих (или бесхозных) сетях, расположенных дальше внешней границы стены многоквартирного дома, например идущих между домом и тепловой котельной. Условие о границе балансовой принадлежности сторон по присоединенным тепловым сетям зависит от принадлежности систем теплоснабжения между их владельцами по признаку собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления или аренды. Если доказательств принадлежности спорного участка сети собственникам дома нет, то требования энергоснабжающей компании неправомерны. При этом акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон не может являться доказательством владения жильцами спорным участком. Судебная практика, подтверждающая данные выводы: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.12.2010 и Определение ВАС РФ от 09.02.2011 N ВАС-406/11 по делу N А43-2994/2010. 3. Ограничение свободы договора теплоснабжения в части условий о порядке определения объема потребленных ресурсов. 3.1. Для ситуации отсутствия приборов учета. До последнего времени некоторые энергокомпании при заключении договоров с ТСЖ считали возможным не применять Правила предоставления коммунальных услуг в части определения объемов потребленных ресурсов. Такая практика породила много споров в случаях, когда в домах отсутствовали приборы учета. Согласно пункту 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии — исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации <1>. ——————————— <1> Ранее нормативы потребления коммунальных услуг утверждались органами местного самоуправления (до принятия Федерального закона от 27.07.2010 N 237-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).
Пунктом 19 Правил предоставления коммунальных услуг аналогичным образом предусматривается учет норматива потребления тепловой энергии на отопление и норматива потребления горячей воды при установлении порядка определения размера платы за отопление и горячее водоснабжение при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета. Несмотря на названные нормы энергокомпании (а иногда и сами ТСЖ) используют в своих отношениях расчетный способ, в том числе по Методике определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя России от 06.05.2000 N 105. Вопрос о возможности использования расчетного метода в данной ситуации был рассмотрен Высшим Арбитражным Судом РФ, который прямо указал на необходимость применения Правил предоставления коммунальных услуг и признал незаконной сложившуюся практику. Первый раз Президиум ВАС РФ затронул этот вопрос в Постановлении от 22.09.2009 N 5290/09 по делу N А45-4763/2008-4/92. Подробное разъяснение было дано в Постановлении ВАС РФ от 15.07.2010 N 2380/10 по делу N А47-4153/2008-9032/2008: «Исходя из приведенных положений о публичном договоре и учитывая норму пункта 8 Правил предоставления коммунальных услуг, Президиум полагает, что суды пришли к ошибочному выводу о допустимости согласования сторонами <…> метода определения количества поставленной товариществу тепловой энергии при отсутствии приборов учета, не соответствующего положениям Жилищного кодекса Российской Федерации и названным Правилам. Президиум считает, что вопрос о количестве потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг». Обратим внимание, что сегодня случаи применения расчетного метода встречаются, и единственным выходом в этой ситуации является суд. Судебная практика по данной категории споров: Определения ВАС РФ от 21.02.2011 N ВАС-736/11, от 08.12.2010 N ВАС-15747/10, Постановление ФАС Московского округа от 23.09.2011 по делу N А40-141687/10-65-1191, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2011 по делу N А67-6850/2010, Постановление ФАС Уральского округа от 06.09.2011 N Ф09-4635/11 по делу N А60-40501/10. Особую сложность представляют ситуации, когда ТСЖ осуществляет фактическое бездоговорное потребление в условиях отсутствия общедомовых приборов учета. Такой случай был рассмотрен в Перми. Суды отклонили довод ТСЖ о том, что отсутствие договора является основанием для неоплаты фактически принятой энергии. Суд также отклонил доводы сторон о применении в расчетах Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя России от 06.05.2000 N 105, и Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 306, которые регламентируют порядок установления нормативов потребления коммунальных услуг, требования к их формированию. Суды посчитали обоснованным расчет в порядке, установленном пунктом 1 статьи 157 ЖК РФ и пунктом 19 Правил предоставления коммунальных услуг, с применением нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных решением Пермской городской думы (Постановление ФАС Уральского округа от 04.03.2010 N Ф09-1172/10-С5 и Определение ВАС РФ от 08.07.2010 N ВАС-8805/10 по делу N А50-15266/2009). Обратим внимание, что пункт 5 статьи 19 Закона о теплоснабжении обязывает владельцев источников тепловой энергии, тепловых сетей и не имеющих приборов учета потребителей организовать коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя с использованием приборов учета в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности. На сегодня Федеральный закон от 23.11.2009 N 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» <1> (далее — Закон N 261) предусматривает следующий порядок и сроки: ——————————— <1> В редакции Федерального закона от 18.07.2011 N 242-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».
— с августа 2010 года не допускается ввод в эксплуатацию зданий, строений, сооружений без оснащения приборами учета энергии и энергоресурсов (пункт 6 статьи 11 Закона N 261) <1>; ——————————— <1> Часть 3 статьи 9.16 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусматривает, что несоблюдение при проектировании, строительстве, реконструкции, капитальном ремонте зданий, строений, сооружений требований энергетической эффективности, требований их оснащенности приборами учета используемых энергетических ресурсов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати до тридцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от сорока до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц — от пятисот до шестисот тысяч рублей.
— до 01.01.2011 собственники зданий, строений, сооружений и иных объектов, которые введены в эксплуатацию на день вступления в силу Закона N 261 (13.08.2010) и при эксплуатации которых используются энергетические ресурсы (в том числе временных объектов), обязаны завершить оснащение таких объектов приборами учета используемых воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию <1>; ——————————— <1> Исключения установлены для учета в аварийных и ветхих объектах, подлежащих сносу или капитальному ремонту до 01.01.2013, а также объектах с мощностью потребления электроэнергии до 5 киловатт или тепловой энергии до 0,2 Гкал/ч.
— до 01.07.2012 собственники жилых домов, собственники помещений в многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию на день вступления в силу Закона N 261, обязаны обеспечить оснащение таких домов приборами учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию. При этом многоквартирные дома в указанный срок должны быть оснащены коллективными (общедомовыми) приборами учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также индивидуальными и общими (для коммунальной квартиры) приборами учета используемых воды, электрической энергии; — до 01.07.2012 собственники введенных в эксплуатацию на день вступления в силу Закона N 261 жилых домов, дачных домов или садовых домов, которые объединены принадлежащими им или созданным ими организациям (объединениям) общими сетями инженерно-технического обеспечения, подключенными к электрическим сетям централизованного электроснабжения, и (или) системам централизованного теплоснабжения, и (или) системам централизованного водоснабжения, и (или) иным системам централизованного снабжения энергетическими ресурсами, за исключением систем централизованного газоснабжения, обязаны обеспечить установку коллективных (на границе с централизованными системами) приборов учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию; — многоквартирные дома, вводимые в эксплуатацию с 01.01.2012 после осуществления строительства, реконструкции, должны быть оснащены дополнительно индивидуальными приборами учета используемой тепловой энергии, а многоквартирные дома, вводимые в эксплуатацию с 01.01.2012 после капитального ремонта, должны быть оснащены индивидуальными приборами учета используемой тепловой энергии при наличии технической возможности их установки. 3.2. Для ситуации превышения установленного в договоре теплоснабжения объема потребления. Нередко энергокомпании включают в свои типовые договоры условия о мерах ответственности за сверхдоговорное потребление. Например, в договор включается положение, что абонент оплачивает тепловую энергию сверх закрепленного лимита по двойному тарифу или о фиксированной неустойке (штрафе) за такое потребление. Для обычных отношений теплоснабжения такое условие вполне допустимо. Однако в случае, когда речь идет о ТСЖ, оказывающем коммунальные услуги гражданам, такие условия незаконны. В силу пункта 3 статьи 541 ГК РФ, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве. Товарищество собственников жилья не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов товарищества, поэтому обязательства товарищества перед компанией не могут быть большими, чем в случае заключения компанией прямых договоров с жильцами — членами товарищества (статьи 135, 137 ЖК РФ). Исходя из системного толкования данных норм товарищество не может нести ответственность за потребленную ими тепловую энергию сверх ориентировочного объема, согласованного в договоре. Такой позиции придерживается судебная практика: Определение ВАС РФ от 10.10.2008 N 12420/08 по делу N А33-15981/2007, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.04.2010 по делу N А56-7114/2009. 4. Особенности учета потребленных энергоресурсов и потерь во внутридомовых сетях при наличии индивидуальных приборов учета и отсутствии общедомового прибора учета. Определенные трудности у компаний вызывает применение положений Жилищного кодекса РФ и Правил предоставления коммунальных услуг, касающихся использования показаний индивидуальных приборов учета при отсутствии общедомовых. В статье 157 ЖК РФ говорится о том, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг. При этом пункт 16 Правил предоставления коммунальных услуг предусматривает, что при наличии в помещениях индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета и при отсутствии коллективных (общедомовых) приборов учета размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета. Некоторые ТСЖ и управляющие компании стали толковать данные положения как позволяющие применять индивидуальные приборы учета даже при отсутствии (или неисправности) общедомовых приборов учета. Но в этом случае при расчете объема ресурсов показания индивидуальных приборов учета не учитывают неизбежные потери во внутридомовых сетях, оплата которых в данном случае лежит на собственниках помещений домов опосредованно через ТСЖ. Подобная ситуация в отношении отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод была рассмотрена в 2009 году. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5290/09 по делу N А45-4763/2008-4/92 суд указал на необходимость применения Постановления Правительства РФ от 12.02.1999 N 167 «Об утверждении Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации», в котором установлено: «Для учета объемов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесенные в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. С этой целью оборудуются узлы учета. Узел учета должен размещаться на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом». Президиум ВАС РФ сделал важный вывод: «При отсутствии средств измерения, предусмотренных пунктом 34 Правил N 167, объем отпущенной воды должен определяться ресурсоснабжающей организацией на основании нормативов потребления коммунальных ресурсов, которые устанавливаются для домов определенной группы независимо от наличия у их жителей индивидуальных приборов учета воды (подпункт «а» пункта 5, пункт 10, подпункт «в» пункта 39 Правил N 306). При установлении указанных нормативов показания индивидуальных приборов учета воды не принимаются во внимание… Применение к отношениям между предприятием и обществом пункта 16 Правил N 307 означало бы, по существу, перемещение границы эксплуатационной ответственности и, следовательно, возложение на предприятие ответственности за потери в сетях, находящихся в управлении общества. Кроме того, такой подход лишает смысла установку общедомовых приборов учета воды». Применительно к оплате тепловой энергии и горячего водоснабжения аналогичная позиция была высказана высшей инстанцией в Определении ВАС РФ от 25.08.2010 N ВАС-6530/10 по делу N А12-2657/2009 со ссылкой уже на раздел 9 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936 (далее — Правила N Вк-4936). Исходя из пункта 1.3, абзаца 2 пункта 2.1.1 Правил N Вк-4936 средства измерения устанавливаются у потребителя (абонента) на оборудованном узле учета, который должен размещаться на границе эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и абонентом. Таким образом, действующее регулирование отношений по теплоснабжению допускает учет фактического потребления горячей воды одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета воды, размещенных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и абонентом (общедомовых), либо расчетным путем исходя из количества жителей и утвержденных нормативов потребления горячего водоснабжения.
