ПОНЯТИЕ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА СУБЛИЦЕНЗИОННОГО ДОГОВОРА <*>
В. Н. ОГНЕВ
——————————— <*> Ognev V. N. Concept and legal nature of sub-leasing contract.
Огнев Владимир Никодимович, декан юридического факультета Московского государственного областного социально-гуманитарного института, кандидат юридических наук, кандидат исторических наук, профессор.
В статье исследованию подвергается правовая природа сублицензионного договора; выявлены закономерности соотношения сублицензионного договора с основным лицензионным договором. Указывается на производный характер сублицензионного договора; дается определение сублицензионного договора.
Ключевые слова: субдоговор, лицензионный договор, сублицензионный договор, договор коммерческой субконцессии.
In the article the research is subject to the legal nature of the sub-license agreement; for revealing regularities of the ratio of the sub-licensing agreement with a major license agreement. Indicated on the derivative nature of the sub-license agreement; definition is given to the sublicense contract.
Key words: sub-contracts, license agreement, sub-license contract, the contract of commercial subconcession.
Распоряжение результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации в последнее время приобрело массовый характер и осуществляется при помощи их передачи в определенном объеме. Правовой механизм обеспечения рыночного оборота интеллектуальных продуктов отличается от оборота объектов материального мира. Распоряжение интеллектуальными правами представляет собой возможность по своему усмотрению отчуждать результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в полном объеме или разрешить использовать их на определенных условиях. Возможность предоставления другому лицу права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации представляет собой форму распоряжения исключительным правом <1>. ——————————— <1> См.: Дозорцев В. Л. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сб. статей. М., 2005. С. 52.
Данные правоотношения опосредуются, как правило, соответствующими договорными конструкциями, различными по своему содержанию. Договорно-правовые отношения в гражданском обороте прав на интеллектуальную собственность занимают центральное место и существенным образом отличаются от договорных отношений по поводу отчуждения имущественных прав и имеют свои особенности. Значение договоров в сфере оборота интеллектуальных прав состоит в существовании правовой формы вовлечения результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации в гражданский оборот. Гражданско-правовой способ распоряжения исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации представляет собой правовой механизм, реализуемый посредством совершения правообладателем юридически значимых волевых действий в форме сделок (односторонних или двусторонних), в результате которых происходит изменение или создается возможность изменения субъектного состава правообладателей исключительного права <2>. ——————————— <2> См.: Касьянов А. С. Договорные способы распоряжения исключительным правом: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. С. 12.
Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) предусматривает несколько видов договоров, которые опосредуют передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Договор (соглашение) о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности — это сделка, предметом которой является передача отдельных исключительных имущественных прав правообладателем в пределах осуществления, установленных договором и не противоречащих закону, — другому лицу, которое принимает право и реализует его в собственном интересе, а также в порядке и на условиях, определенных договором, может быть обязано самостоятельно осуществлять их защиту от незаконного посягательства со стороны неуправомоченных лиц <3>. ——————————— <3> Скворцов А. А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 7.
В настоящее время раздел VII ГК РФ регулирует целый ряд договорных обязательств, с помощью которых осуществляется распоряжение исключительными правами. К ним могут быть отнесены договор залога исключительных прав (п. 5 ст. 1233 ГК РФ), договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ), лицензионный договор (ст. 1235 ГК РФ), сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ), договоры заказа на создание результата интеллектуальной деятельности, в том числе договор авторского заказа (ст. 1288 — 1290, 1296 ГК РФ), договор о создании промышленного образца (ст. 1372 ГК РФ), договор о создании, выведении или выявлении селекционного достижения (ст. 1431 ГК РФ) и др. Наряду с частью четвертой ГК РФ часть вторая также закрепляет договорный институт, опосредующий использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, — это договор коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ). Перечисленные договоры можно классифицировать на договоры о передаче права во временное пользование и распоряжение, а также на договоры об отчуждении прав. Подобные примеры классификации часто встречаются на страницах юридической литературы <4>. При этом отдельные виды рассматриваемых договоров так же часто являются предметом научных изысканий. ——————————— <4> См., например: Сова В. В. Классификация и содержание договоров в сфере интеллектуальной собственности: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012. С. 9.
Интересным, с нашей точки зрения, является тот факт, что наряду с основными договорами в сфере интеллектуальной деятельности все чаще правоприменителям приходится сталкиваться с субдоговорными отношениями. При этом легально закреплена возможность существования в указанной сфере двух видов субдоговоров — договора коммерческой субконцессии и сублицензионного договора. Субдоговорные отношения в целом являются малоисследованными, что вызывает особый интерес со стороны ученых-цивилистов. Представляется в связи с этим целесообразным обратить наше внимание на исследование отдельных проблемных вопросов сублицензионного договора. Сублицензионный договор является производным от основного договора — лицензионного, который представляет собой наиболее распространенный договорный способ передачи прав использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Проблемы определения понятия и правовой природы сублицензионного договора являются в науке гражданского права практически неисследованными, а имеющиеся точки зрения относительно этих вопросов достаточно спорны и противоречивы. Определение понятия и правовой природы сублицензионного договора позволит определить его место в системе гражданско-правовых договоров. Общим правилом, на наш взгляд, при изучении всех разновидностей субдоговоров следует признать необходимость выявления специфических признаков соответствующего субдоговора сквозь призму особенностей основного договора. Сублицензионный договор в данном случае не будет являться исключением, что предоставляет нам возможность выявить особенности его правовой природы посредством уяснения особенностей основного договора и определения их наличия в субдоговорной форме. Лицензионный договор следует отнести к группе договоров, направленных на частичную передачу исключительного права. Договор о частичной передаче исключительного права в юридической литературе понимается как договор, согласно которому одна сторона (лицензиар) в порядке транслятивного правопреемства передает на срок другой стороне (лицензиату) совокупность исключительных имущественных прав, прямо указанных в договоре, в пределах осуществления, установленных законом и договором, а правопреемник принимает эти права и, если договором не установлено иное, обязуется произвести встречное имущественное предоставление <5>. ——————————— <5> См.: Скворцов А. А. Указ. соч. С. 8.
В российском законодательстве и научной литературе в разное время давались разные определения лицензионного договора, однако всем им были присущи определенные недостатки, например, зачастую ничего не говорилось о том, что права на интеллектуальную собственность могут быть предоставлены и на безвозмездной основе. В связи с этим представляется наиболее приемлемым определение, данное В. В. Совой, который определяет лицензионный договор как соглашение, по которому одна сторона (правообладатель) предоставляет право пользоваться результатами интеллектуальной деятельности в порядке и на условиях, которые оговорены договором <6>. ——————————— <6> См.: Сова В. В. Указ. соч. С. 12.
В настоящее время действующее законодательство устанавливает, что по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (ст. 1235 ГК РФ). Данное определение позволяет охарактеризовать лицензионный договор как двусторонний, взаимный, каузальный, который может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным. Нормы о лицензионном договоре подразделяются на два вида: 1) общие положения о лицензионном договоре, содержащиеся в главе 69 ГК РФ (ст. 1233, 1235 — 1238, 1240, 1242, 1243, 1254); 2) нормы о лицензионных договорах, предусматривающие специфику отдельных результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, расположенные в главах 70 — 77 ГК РФ. Гражданский кодекс РФ регулирует целую систему видов и разновидностей лицензионных договоров, в том числе договоры о предоставлении простой (неисключительной) лицензии и о предоставлении исключительной лицензии (ст. 1236 ГК РФ), сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ), издательский лицензионный договор (ст. 1287 ГК РФ), договор, заключаемый на основании открытой лицензии (ст. 1368 ГК РФ), и др. Общие положения о лицензионном договоре являются основополагающими и применяются к специальным нормам о лицензионном договоре в субсидиарном порядке. По лицензионному договору происходит предоставление права использования указанных объектов в соответствии с установленным законом порядком заключения договоров. Предметом лицензионного договора является право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации определенными способами и в определенных пределах. Возможность лицензиата использовать указанные объекты предполагает предоставление ему не только соответствующего права, но и самих этих объектов <7>. ——————————— <7> См.: Калиничева Е. П. Лицензионный договор как основание возникновения обязательства: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2011. С. 6 — 8.
К существенным условиям договоров об использовании интеллектуальной собственности относится предмет договора, которым является порядок использования или распоряжения правом на интеллектуальную собственность, принадлежащим всем сторонам договора. К существенным условиям договоров о предоставлении права на использование интеллектуальной собственности наряду с предметом В. В. Сова относит: 1) условие о способе использования интеллектуальной собственности; 2) срок, на который передаются права; 3) территория, на которую передаются права; 4) условие о том, какая предоставляется лицензия; 5) размер вознаграждения или порядок его определения, а также порядок его выплаты. К обычным условиям договоров о предоставлении права на использование интеллектуальной собственности указанный автор относит условие о заключении субдоговора о предоставлении права на использование результата интеллектуальной деятельности <8>. ——————————— <8> См.: Сова В. В. Указ. соч. С. 13.
Первоначальным обладателем исключительного права на результат интеллектуальной деятельности является, как правило, автор, в качестве которого могут выступать не только физические, но и юридические лица, а также публичные образования в силу прямого указания на это в государственном или муниципальном контракте (п. 1 ст. 1298, п. 6 ст. 1298, ст. 1373, ст. 1432, ст. 1464, ст. 1471 ГК РФ). Второй стороной лицензионного договора является лицензиат — лицо, которому предоставляется право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Лицензиатом может быть как физическое, так и юридическое лицо, как осуществляющее, так и не осуществляющее предпринимательскую деятельность. Однако в зависимости от объекта, право использования которого предоставляется по лицензионному договору, законодателем могут предъявляться дополнительные требования к лицензиату (п. 1 ст. 1287 ГК РФ) или к обеим сторонам. По общему правилу лицензионный договор заключается в письменной форме; несоблюдение письменной формы влечет его недействительность (абз. 3 п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Пункт 3 ст. 1286 ГК РФ предусматривает возможность заключения лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ и базы данных путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке такого экземпляра. В случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации в соответствии с Гражданским кодексом РФ, то и лицензионный договор о предоставлении права использования такого результата или средства также подлежит государственной регистрации (абз. 2 п. 2 ст. 1235, п. 2 ст. 1232 ГК РФ). Несоблюдение требований о государственной регистрации лицензионного договора влечет его недействительность (абз. 3 п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Исключением из общего требования о письменной форме лицензионного договора является договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании. Такой договор может быть заключен в устной форме (п. 2 ст. 1286 ГК РФ). Формы платежей указываются в ГК РФ только применительно к лицензионному договору о предоставлении права использования произведения (п. 4 ст. 1286 ГК РФ). Согласно этой норме в договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей (паушальные платежи), процентных отчислений от дохода (роялти) либо в иной форме. В соответствии с п. 13.7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» <9> действие этой нормы фактически распространяется на лицензии о предоставлении права использования любого объекта. Платежи могут осуществляться как в денежной, так и в иных формах. ——————————— <9> См.: Вестник ВАС РФ. 2009. N 6.
Несмотря на то что по общему правилу лицензионный договор является возмездным, в нем может быть прямо указано на безвозмездный характер предоставления лицензиату права использования интеллектуальной собственности (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Существует целый комплекс лицензионных договоров, которые могут быть классифицированы по различным основаниям. При этом, как правильно отмечает В. А. Шуваев, на основе действующего законодательства в сфере оборота интеллектуальных прав выделяются два основных вида лицензионных договоров: 1) предусматривающий предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия); 2) предусматривающий предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия) <10>. ——————————— <10> См.: Шуваев В. А. Гражданско-правовое регулирование лицензионного договора на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 38.
Анализ содержания ст. 1236 ГК РФ позволяет сделать вывод, что единственным критерием разграничения видов лицензионных договоров является сохранение или несохранение за лицензиаром права выдачи лицензии другим лицам. Следует отметить, что ст. 1236 ГК РФ, определяющая два указанных вида лицензионных договоров, устанавливает закрытый перечень таких видов, что формально исключает возможность существования каких-либо иных видов лицензионных договоров. При этом иные упоминаемые в ГК РФ лицензионные договоры, в том числе «принудительная лицензия», предусмотренная ст. 1239 ГК РФ, «сублицензионный договор», предусмотренный ст. 1238 ГК РФ, «издательский лицензионный договор», предусмотренный ст. 1287 ГК РФ, договор, заключаемый на основании открытой лицензии (ст. 1368 ГК РФ), и другие подобные разновидности лицензионных договоров, будут относиться к одному из указанных выше видов лицензионных договоров, отличаясь при том в зависимости от оснований заключения или особых условий, входящих в их содержание <11>. ——————————— <11> См.: Шуваев В. А. Указ. соч. С. 38 — 39.
В соответствии с п. 1 ст. 1238 ГК РФ при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу. Данный договор получил в ГК РФ наименование «сублицензионный». В соответствии с п. 5 ст. 1238 ГК РФ к сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре. Соответственно все те требования, которые установлены в ГК РФ для лицензионных договоров, в полной мере применимы и для сублицензионных договоров. Законодатель установил ряд правил, относящихся к сублицензионному договору: — по сублицензионному договору не может передаваться больший объем прав, нежели полученный лицензиатом от лицензиара (правообладателя); — если сублицензионный договор заключен на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, то он считается заключенным на срок действия лицензионного договора; — если лицензионным договором не предусмотрено иное, ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат <12>. ——————————— <12> См.: Корчагина Н. П., Моргунова Е. А., Погуляев В. В. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под ред. В. В. Погуляева. М.: Юстицинформ, 2008 // СПС «КонсультантПлюс».
Рассмотрев особенности правового регулирования лицензионного договора и определив закономерности их применения к сублицензионному договору, следует прийти к выводу, что сублицензионный договор по своей юридической природе является разновидностью лицензионного договора. Представляется, что для наиболее полного уяснения сущности и правовой природы рассматриваемого субдоговора последний необходимо также отграничить от смежных субдоговоров. Сублицензионный договор в большинстве случаев сравнивают с договором коммерческой субконцессии. Однако между ними существуют и известные различия, наиболее существенным из которых является характер ответственности лицензиата перед лицензиаром за действия сублицензиата (вторичного пользователя). В рамках сублицензионного договора ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 1238 ГК РФ). По условиям договора коммерческой субконцессии пользователь несет перед правообладателем за действия субконцессионера субсидиарную ответственность (п. 4 ст. 1029 ГК РФ) <13>. ——————————— <13> См. подробнее: Огнев В. Н. Гражданско-правовая ответственность третьих лиц в обязательствах // Гражданское право. 2008. N 4 // СПС «КонсультантПлюс».
Определение понятия «сублицензионный договор» легально не закреплено. Однако в юридической литературе предприняты попытки толкования указанного термина. Так, А. А. Скворцов определяет сублицензионный договор как письменное согласие лицензиара лицензиату на то, чтобы последний мог по отдельному договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу <14>. ——————————— <14> См.: Скворцов А. А. Договоры о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 62.
Данное определение, на наш взгляд, только лишь воспроизводит положения п. 1 ст. 1238 ГК РФ и не дает представления о сублицензионном договоре как самостоятельном гражданско-правовом договоре. В связи с этим представляется целесообразным, учитывая проведенный анализ общих положений о лицензионном договоре и специальных о сублицензионном договоре, сформулировать следующую дефиницию. По сублицензионному договору одна сторона сублицензиар — обладатель права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (сублицензиату) при письменном согласии лицензиара право использования такого результата или такого средства в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.
