Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 1 мая 2008 года
Д. Л. ЩУР, Л. В. ЩУР-ТРУХАНОВИЧ
Щур Д. Л., начальник юридического отдела издательско-консультационного центра «Дело и Сервис».
Щур-Труханович Л. В., специалист по трудовому праву и экономике труда, к. э.н.
Для защиты работника, который не может продолжать выполнять свою трудовую функцию в связи с ухудшением здоровья, законодатель возложил на работодателя обязанности по обеспечению занятости такого работника: согласно части первой статьи 73 Трудового кодекса РФ работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
В соответствии со статьей 49 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1 (с изм. на 18.10.2007) экспертиза временной нетрудоспособности граждан в связи с болезнью, увечьем, беременностью, родами, уходом за больным членом семьи, протезированием, санаторно-курортным лечением и в иных случаях производится лечащими врачами государственной, муниципальной и частной систем здравоохранения, которые единолично выдают гражданам листки нетрудоспособности сроком до 30 дней; а на больший срок листки нетрудоспособности выдаются врачебной комиссией, назначаемой руководителем медицинского учреждения. При экспертизе временной нетрудоспособности определяются необходимость и сроки временного или постоянного перевода работника по состоянию здоровья на другую работу, а также принимается решение о направлении гражданина в установленном порядке на медико-социальную экспертную комиссию, в том числе при наличии у этого гражданина признаков инвалидности.
Основными документами, подтверждающими ухудшение состояния здоровья работника, являются листок нетрудоспособности, который выдается по правилам, изложенным в Порядке выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности, утвержденном Приказом Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 N 514, с соответствующими отметками либо справка, подтверждающая факт установления инвалидности, с указанием группы инвалидности и степени ограничения способности к трудовой деятельности либо с указанием группы инвалидности без ограничения способности к трудовой деятельности, которая выдается в порядке, изложенном в Правилах признания лица инвалидом, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 20.02.2006 N 95, или в Административном регламенте Федерального медико-биологического агентства по исполнению государственной функции по организации проведения медико-социальной экспертизы, по организации деятельности по установлению связи заболевания (смерти) с профессией, а также причинной связи заболевания, инвалидности или смерти с воздействием особо опасных факторов физической, химической и биологической природы, утвержденном Приказом Минздравсоцразвития России от 29.11.2007 N 733, и по форме, утвержденной Постановлением Минтруда России от 30.03.2004 N 41 (с изм. на 29.08.2005). Также работники в подтверждение права на перевод на другую, соответствующую их изменившемуся здоровью, работу представляют справку о результатах установления степени утраты профессиональной трудоспособности в процентах, выдаваемую по правилам, определенным в Приказе Минздравсоцразвития России от 20.10.2005 N 643.
В основном перечисленные документы подтверждают тот факт, что у работника возникли проблемы со здоровьем. Однако непосредственно обязанность по обеспечению для работника условий труда, соответствующих состоянию его здоровья, возникает у работодателя только после представления работником медицинских документов, указывающих на необходимость перевода работника на другую работу. Таковыми, например, являются индивидуальная программа реабилитации инвалида (ИПР) и программа реабилитации пострадавшего в результате несчастного случая на производстве и профзаболевания (ППР). Именно в них приводятся рекомендации о противопоказанных и доступных для работника видах труда. Тем не менее поскольку они по своему содержанию и характеру являются приложениями к листку временной нетрудоспособности или справки, подтверждающей факт установления инвалидности, то решение работодателя об обеспечении для работника необходимых условий труда или в связи с невозможностью такового — об увольнении работника, должно основываться на всей совокупности представленных работником медицинских документов (включая программы реабилитации).
В том случае, если в строке «Рекомендации о противопоказанных и доступных видах труда» указаны только противопоказания к труду, работодатель должен предложить работнику все имеющиеся у него вакансии, не подпадающие под указанные в программе противопоказания. Если же в программе развернуто определены показанные работнику условия труда (в том числе путем создания специального рабочего места) и примерные виды труда, доступные по состоянию здоровья (например, «может работать бухгалтером, кассиром с неполным объемом работы»), то в случае отсутствия соответствующих указанным «показаниям» вакансий задача работодателя усложняется, поскольку возникает вопрос, должен ли он предлагать другие, не охватываемые «показанными» видами работ, вакансии. По нашему мнению, «показанные работнику условия труда», определенные путем указания конкретных должностей или профессий, следует воспринимать исключительно как рекомендации. Если вакансий по указанным в программе должностям или профессиям нет, то работодатель должен предлагать другие имеющиеся у него вакансии, работа в которых не предполагает воздействие на работника указанных в программе производственных факторов. При возникновении сомнений в том, соответствует ли изменившемуся состоянию здоровья работника вакансия, которая ему может быть предложена, работодатель может самостоятельно или через работника запросить дополнительные пояснения в том учреждении, которое выдало программу.
Следует также отметить, что хотя статья 73 Трудового кодекса РФ не предусматривает связь перевода по медицинским показаниям с квалификацией работника, работодатель не обязан предлагать работнику работу, требующую более высокой квалификации, чем имеется у работника. Поэтому при подборе подходящей работнику работы он должен исходить из того, что работнику сначала должна быть предложена вакантная должность или работа, соответствующая квалификации работника, или вакантная нижестоящая должность или нижеоплачиваемая работа. Однако отсутствие детального регулирования механизма предложения работнику вакансий не препятствует работодателю предложить работнику замещение вакантной вышестоящей должности при условии повышения квалификации работника.
Рассмотрим все возможные комбинации с наличием или отсутствием работы, которая могла бы быть предложена работнику. Однако прежде отметим, что законодатель предусмотрел специальный порядок решения вопроса об обеспечении необходимых условий труда для определенных категорий работников. Так, с некоторыми особенностями работодатель должен решать вопрос с работниками, которые согласно медицинским заключениям нуждаются во временном — на срок до 4 месяцев переводе, а также с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами.
Наличие работы, которая может быть предложена работнику
Если у работодателя есть работа, которая соответствует состоянию здоровья работника, кадровая служба извещает работника об имеющихся на момент представления медицинского заключения вакансиях. Поскольку форма предложения работнику перевода на другую работу Трудовым кодексом РФ не определена, кадровая служба может сделать это как в письменном, так и в устном виде. Однако, поскольку на практике при решении вопроса о переводе на другую работу по медицинским показаниям нередко возникают споры, целесообразным представляется фиксация каждого совершаемого кадровой службой действия по выполнению требований статьи 73 Трудового кодекса РФ.
Кадровой службе, желающей сократить количество оформляемых документов и предпочитающей устно обсуждать с работником вопросы его перевода на другую работу, следует учитывать то, что работник может отказаться от предложенного ему перевода. В этом случае ей все равно понадобится составлять письменный документ, фиксирующий выполнение работодателем своей обязанности (предложение о переводе на другую работу) и решение работника (отказ от перевода (таким документом, в частности, может быть акт)).
Если работник согласен с переводом на другую работу, то кадровая служба готовит приказ (распоряжение) по унифицированной форме N Т-5, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1. Если же работник отказывается от предложенной ему работы, то действия работодателя зависят от того, к какой категории относится работник, и от характера перевода — временный или срочный. Прежде чем рассмотреть все модели действий работодателя в связи с отказом работника от перевода, обратим внимание на то, что отказ работника от перевода на другую предложенную ему работодателем работу может быть выражен как непосредственно в документе, содержащем предложение другой работы, так и в письменном заявлении работника. При уклонении работника от собственноручной фиксации своего решения кадровой службе целесообразно актировать выраженное в устной форме волеизъявление работника.
1. Работник нуждается в переводе на другую работу на срок до 4 месяцев. Если в результате медико-социальной экспертизы медицинские специалисты придут к выводу, что здоровье работника может восстановиться через определенный период времени (в том числе в результате реабилитирующих мероприятий), то рекомендации о переводе будут выданы на соответствующий период. В том случае если этот период не превышает 4 месяцев, то в силу части второй статьи 73 Трудового кодекса РФ работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). При этом в период отстранения от работы по данной причине заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Следует отметить, что текущая редакция Трудового кодекса РФ не предусматривает исключения из правила о неоплате времени отстранения. Однако на уровне федеральных законов для отдельных случаев предусматривается оплата времени отстранения по медицинским основаниям. Так, например, согласно пункту 2 статьи 33 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (с изм. на 01.12.2007) лица, являющиеся носителями возбудителей инфекционных заболеваний, если они могут явиться источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями производства, в котором они заняты, или выполняемой ими работой, при их согласии временно переводятся на другую работу, не связанную с риском распространения инфекционных заболеваний; при невозможности перевода на основании постановлений главных государственных санитарных врачей и их заместителей они временно отстраняются от работы с выплатой пособий по социальному страхованию.
Решение работодателя об отстранении работника от работы при выявлении в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором (абзац пятый статьи 76 Трудового кодекса РФ), выражается в приказе (распоряжении) об отстранении.
2. Работник нуждается в переводе на другую работу на срок более 4 месяцев или постоянно. Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более 4 месяцев или в постоянном переводе, то в силу части третьей статьи 73 Трудового кодекса РФ при его отказе от перевода трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 данного Кодекса. В этом случае кадровая служба готовит приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора по унифицированной форме N Т-8, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 (о порядке составления указанного приказа (распоряжения) — далее, в разделе «Об оформлении увольнения»).
3. Работник, нуждающийся в постоянном или временном переводе на другую работу, является руководителем организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения) или заместителем соответствующего руководителя или главным бухгалтером. Вне зависимости от того, какой работнику, занимающему должность руководителя организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения) или заместителя соответствующего руководителя или главного бухгалтера, в медицинском заключении предписан перевод — временный или постоянный, работодатель при отказе такого работника от перевода на предложенную работу, руководствуясь частью четвертой статьи 73 Трудового кодекса РФ, прекращает трудовой договор в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 Кодекса.
Вместе с тем, поскольку специфика руководящих должностей (в частности, необходимость постоянного и непрерывного исполнения управленческих функций, сложность управленческих процессов) обусловливает предъявление повышенных требований к работникам, их занимающим, законодатель предоставил сторонам возможность продлить трудовые отношения. Согласно части четвертой статьи 73 Трудового кодекса РФ работодатель имеет право с письменного согласия работника, занимающего одну из указанных должностей, отказавшегося от перевода на другую работу, не прекращать с ним трудовой договор, а отстранить его от работы на срок, определяемый соглашением сторон. Исходя из смысла, а не буквального содержания рассматриваемой нормы, работодатель должен получить согласие работника не на «не прекращение» трудового договора, а на отстранение от работы. Использованное в норме понятие «соглашение сторон» создает некоторые затруднения в понимании действительного содержания нормы — имеется в виду то ли дополнительное соглашение к трудовому договору об отстранении от работы, то ли приказ (распоряжение), издаваемый на основании согласия работника и предусматривающий определенный в результате переговоров сторон срок отстранения. В том контексте, который выражен во втором предложении части четвертой статьи 73 Трудового кодекса РФ, «соглашение сторон» находится в связи исключительно со сроком, на который работник, занимающий руководящую должность, может быть отстранен, а не решением работодателя. Таким образом, полагаем, что согласованное с работником решение работодателя об отстранении от работы должно выражаться в приказе (распоряжении) об отстранении от работы. При этом, однако, не считаем заключение соглашения о приостановлении действия трудового договора в связи с отстранением работника от работы не соответствующим закону. Более того, представляется, что такое соглашение позволяет сразу решить все вопросы и сократить документооборот до одного документа — соглашения, в котором была бы выражена не только воля обеих сторон о приостановлении работы, но и решены сопутствующие вопросы: о сроках приостановления, о порядке оплаты такого отстранения. В случае же решения вопроса об отстранении в организационно-распорядительном акте (приказе или распоряжении) кадровой службе необходимо оформить и собрать документы, выражающие инициативу работодателя (как можно сделать вывод из второго предложения части четвертой статьи 73 Трудового кодекса РФ, именно работодатель может выступать инициатором отстранения), согласие работника с такой инициативой (выраженное, например, в заявлении) и непосредственное решение работодателя об отстранении работника от работы.
В идеале — при установлении необходимости временного перевода срок отстранения от работы должен совпадать со сроком, указанным в медицинском заключении. Однако, поскольку в части четвертой статьи 73 Трудового кодекса РФ ничего не сказано о правилах определения указанного срока (по аналогии с частью второй), возникает вопрос о возможности установления срока меньшего, чем предусматриваемый медицинским заключением. По нашему мнению, он имеет скорее теоретическое, нежели практическое значение, поскольку достижение сторонами соглашения об отстранении на срок меньший, чем предписываемый медицинским заключением, не решает задачу в случае отказа работника от предложенной ему работы (впрочем, как и при отсутствии работы, которая могла бы быть предложена работнику) — по его истечении работодатель получает абсолютное право прекратить трудовой договор. Понимая это, работник может согласиться на отстранение от работы на меньший, чем предписано медицинским заключением срок, только в нескольких случаях (в частности, если намерен использовать время отстранения для поиска необходимой работы и обеспечить непрерывность «руководящего» стажа или если он по истечении времени отстранения ожидает появления вакансии, соответствующей его запросам). Полагаем, что эти же мотивы будут побудительными для работника, для которого медицинским заключением определена необходимость постоянного перевода, при выборе отстранения на определенный период вместо увольнения по пункту 8 части первой статьи 77 Трудового кодекса РФ.
Более значимым, на наш взгляд, является вопрос о том, может ли работодатель прекратить трудовой договор с руководящим работником, медицинским заключением для которого предусмотрен временный перевод на срок менее 4 месяцев? Не следует ли часть вторую статьи 73 Трудового кодекса РФ, устанавливающую правило об отстранении от работы при условии, что работнику предписан временный перевод на другую работу на срок до 4 месяцев, рассматривать как общую, распространяющую свое действие и на руководящих работников? Полагаем, что норма части второй статьи 73 Трудового кодекса РФ не применима к руководящим работникам, перечисленным в части третьей этой же статьи, поскольку законодатель вводит для них специальное правовое регулирование, не связываемое со сроком перевода. Это означает, что и в том случае, если срок предписываемого руководящему работнику перевода будет менее 4 месяцев, работодатель при отказе работника от перевода вправе произвести увольнение по пункту 8 части первой статьи 77 Трудового кодекса РФ, если не решит воспользоваться таким инструментом, как отстранение от работы. Такое решение законодателя вполне соответствует той специфике руководящей работы, о которой говорилось выше, именно в связи с ней работодатель наделен правом как расторгнуть трудовой договор немедленно, после установления необходимости перевода на другую работу и отказа руководящего работника от перевода, так и продолжить трудовые отношения с условием о прекращении выполнения работником своей трудовой функции до того момента, пока ситуация не изменится так, как ожидают стороны.
В заключение необходимо сказать, что в период отстранения руководящего работника по рассмотренным основаниям по общему правилу, изложенному в части четвертой статьи 73 Трудового кодекса РФ, заработная плата не начисляется; исключение из него может предусматриваться Трудовым кодексом РФ, иным федеральным законом, коллективным договором, соглашением или трудовым договором. Следует отметить, что топ-менеджеры, основываясь на норме части четвертой статьи 73 Кодекса, теперь все чаще требуют включения в свой трудовой договор условия об оплате времени отстранения от работы в случае выявления противопоказаний к выполнению руководящих функций на определенный срок.
Отсутствие работы, которая может быть предложена работнику
В том случае, если у работодателя отсутствует работа, которая могла бы быть предложена работнику, представившему медицинское заключение, работодатель действует в вышеизложенном порядке, с той лишь разницей, что его действия оформляются меньшим количеством документов. Поскольку статья 73 Трудового кодекса РФ не обязывает работодателя письменно уведомлять работника об отсутствии вакансий, кадровая служба может в устном порядке сообщить работнику, что ему не могут быть обеспечены условия труда, соответствующие состоянию его здоровья. При этом ее сотрудники должны помнить, что споры, связанные с увольнением по пункту 8 части первой статьи 77 Трудового кодекса РФ, чаще всего возникают в связи с тем, что, по мнению уволенных работников, у работодателя была работа, на которую они могли бы быть переведены.
Поэтому мы со своей стороны рекомендуем все же находить время на письменное уведомление работника, что подходящая его состоянию здоровья работа отсутствует; при отказе работника от получения такого документа или уклонении от консультаций по этому вопросу кадровой службе с учетом личности работника целесообразно составить соответствующий акт о доведении до работника информации об отсутствии подходящей для него работы.
Рассмотрим все возможные сценарии, по которым должны развиваться трудовые отношения при установлении ухудшения состояния здоровья работника, препятствующего продолжению выполнения прежней работы.
1. Работник нуждается в переводе на другую работу на срок до 4 месяцев. Если согласно медицинскому заключению работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок до 4 месяцев, а работа, которая могла бы быть предложена работнику, отсутствует, то работодатель, руководствуясь частью второй статьи 73 Трудового кодекса РФ, обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности); при этом на период отстранения от работы заработная плата работнику начисляться не должна, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Решение об отстранении работника на указанных условиях выражается в приказе (распоряжении) об отстранении, в котором указывается соответствующая причина — отсутствие работы, которая могла бы быть предложена работнику. При этом в качестве основания издания указанного приказа (распоряжения) следует назвать документ, подтверждающий отсутствие вакансий, которые удовлетворяют состоянию здоровья работника. Наиболее распространенным и объективным документальным подтверждением отсутствия необходимой работы является справка отдела труда и заработной платы, которая основывается на выписке из штатного расписания и анализе имеющихся вакансий (при их наличии) с точки зрения их соответствия медицинским показаниям. Указанная справка помещается в личное дело работника; ее копия может быть выдана работнику вместо уведомления об отсутствии подходящей работы.
2. Работник нуждается в переводе на другую работу на срок более 4 месяцев или постоянно. Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более 4 месяцев или в постоянном переводе, то в силу части третьей статьи 73 Трудового кодекса РФ при отсутствии соответствующей состоянию здоровья работника работы трудовой договор прекращается с ним в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 данного Кодекса. В этом случае кадровая служба готовит приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора по унифицированной форме N Т-8, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004.
3. Работник, нуждающийся в постоянном или временном переводе на другую работу, является руководителем организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения) или заместителем соответствующего руководителя, или главным бухгалтером. Согласно части четвертой статьи 73 Трудового кодекса РФ трудовой договор с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу, при отсутствии у работодателя соответствующей работы прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 Трудового кодекса РФ, что оформляется приказом (распоряжением) по унифицированной форме N Т-8.
Вместо увольнения работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. Как уже отмечалось, интерес работника к отстранению от работы на срок, меньший, чем срок необходимого перевода, или при необходимости постоянного перевода, может заключаться в сохранении работы на время поиска новой работы у других работодателей или в ожидании вакансии у текущего работодателя. В случае же установления срока отстранения на срок временного перевода сторонами преследуется одна цель — восстановление здоровья работника, позволяющего ему продолжить выполнение трудовых обязанностей на руководящей должности.
Остается сказать, что в период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Решение работодателя об отстранении работника от работы оформляется по вышеизложенным правилам.
