Новости по юриспруденции: законы, суды, финансы, недвижимость, кризис, аналитика, бизнес, в мире и т.п.
Учет премий при исчислении среднего заработка (по Постановлению Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы»)
Учету премий при расчете среднего заработка для оплаты отпусков, командировок и т. п. посвящено множество комментариев, однако большинство из них сводится либо к простому цитированию норм правовых актов, либо к изложению выводов без их должного обоснования.
В настоящей статье сделана попытка дать анализ порядка учета премий в среднем заработке и предложить выводы, основываясь на действующих нормах права.
Начислены «в» и «за»
В Постановлении Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (далее — Постановление) в отличие от Постановления Правительства РФ от 11.04.2003 N 213 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (далее — Постановление N 213) однозначно отличается период, «В котором начислена премия», от периода, «за который начислена премия». На основании абзацев 3 и 4 части первой пункта 15 можно заключить, что в первом случае речь идет о времени (дате), когда премия была учтена на счетах бухгалтерского учета (начислена в собственном смысле слова), во втором — о периоде премирования — периоде, в течение которого работник выполнял (или не выполнял) критерии (условия) премирования.
Можно сказать, что связь премий с расчетным периодом происходит через дату их отражения в бухгалтерском учете. Вознаграждения по итогам работы за год являются в этом смысле исключением — они никак не связаны с расчетным периодом, а участвуют при расчете среднего заработка, если начислены за предшествующий событию календарный год.
При определении среднего заработка премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда, учитываются в следующем порядке.
Абзац 2 части первой пункта 15:
«Ежемесячные премии и вознаграждения — фактически начисленные в расчетном периоде, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода».
Ограничение «но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц» представляется противоречащим статье 139 Трудового кодекса, которая указывает, что «для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат». Устанавливая особенности порядка исчисления средней заработной платы, Правительство РФ связано положениями статьи 252 Трудового кодекса, которая указывает, что особенности регулирования труда, влекущие за собой снижение уровня гарантий работникам, ограничение их прав (в том числе права на справедливую заработную плату в виде среднего заработка с учетом всех премий), повышение их дисциплинарной и (или) материальной ответственности, могут устанавливаться исключительно Трудовым кодексом либо в случаях и порядке, которые им предусмотрены. Не имеется оснований полагать, что делегирование статьей 139 Трудового кодекса Правительству РФ полномочий по определению особенностей порядка расчета среднего заработка является случаем, когда Трудовой кодекс предусмотрел возможность ограничения прав работников.
Рассмотрим ситуации при применении данного абзаца.
В компании выплачивается ежемесячная премия (далее — премия).
Вариант 1. Во втором месяце расчетного периода работнику были начислены две премии — премии за один и тот же показатель — одна за первый месяц расчетного периода, вторая — за второй месяц (больше премий за этот показатель в расчетном периоде не начислялось).
Вариант 2. В компании начислены две премии за один и тот же показатель. Премии начислены в первом месяце расчетного периода и за этот же месяц (больше премий за этот показатель в расчетном периоде не начислялось).
Вариант 3. В компании начислены две премии за один и тот же показатель. Одна начислена в первом месяце расчетного периода за первый месяц расчетного периода, другая премия начислена во втором месяце расчетного периода, но также за первый месяц расчетного периода (больше премий за этот показатель в расчетном периоде не начислялось).
Правомерно ли в описанных выше ситуациях включить обе эти премии в расчет среднего заработка?
Отметим, что рассматриваемый абзац на практике имеет две трактовки. Разница в них сводится к следующему (но основе наших примеров):
учитываются (при расчете среднего заработка) обе премии — одна за один месяц, вторая за другой месяц расчетного периода
или
учитывается (при расчете среднего заработка) одна премия из двух начисленных, а вторая не учитывается вообще.
Иными словами, неопределенность возникает в том, к какому слову относится словосочетание «за каждый месяц расчетного периода» — (1) к слову «учитываются» (не более одной премии за один показатель учитывается за каждый месяц расчетного периода) или (2) к слову «начисленные» (не более одной премии за один показатель, начисленной за каждый месяц расчетного периода).
В соответствии с правилами синтаксиса словосочетание «за каждый месяц расчетного периода» относится именно к слову «учитываются» (1).
Если же все равно предположить второй вариант (2), то предполагаемое условие-исключение «но не более одной премии, начисленной за каждый месяц расчетного периода» не согласуется с условием-правилом «начисленные в расчетном периоде», которое определяет, какие премии входят в расчет среднего заработка, так как начисленными в расчетном периоде могут оказаться премии, начисленные и не за расчетный период.
Если же понимать условие-исключение «начисленные за каждый месяц расчетного периода» (2) как «начисленные в каждом месяце расчетного периода», то условие «фактически начисленные в расчетном периоде» в части слов «в расчетном периоде» становится излишним — без этого словосочетания фраза сохраняет тот же смысл: «учитываются ежемесячные премии и вознаграждения — фактически начисленные… но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода». Понимание фразы, при котором определенное словосочетание становится совершенно излишним, противоречит правилам понимания нормативных правовых актов.
В связи с вышеизложенным должна применяться именно первая трактовка (1), и потому на поставленные выше вопросы можно ответить утвердительно — обе премии будут учтены в расчете среднего заработка.
Таким образом, смысл абзаца сводится к тому, что в расчете среднего заработка могут участвовать не более 12 месячных премий за один и тот же показать, начисленных в одном или разных месяцах в пределах расчетного периода.
Абзац 3 части первой пункта 15:
«Премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, — фактически начисленные в расчетном периоде за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода».
Можно обратить внимание, что данный абзац не накладывает ограничение «не более одной выплаты за каждый показатель» как это было в Постановлении N 213. Премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц (далее — премии), начисленные за один и тот же показатель, теперь учитываются при расчете среднего заработка (хотя на практике они учитывались и ранее). В настоящее время введено иное ограничение: «продолжительность периода, за который начислены премии за каждый показатель, не может превышать продолжительность расчетного периода».
Однако указанная фраза содержит некоторую неясность. Если в расчетном периоде начислены пять квартальных премий за один и тот же показатель, превышает ли период, за который они начислены, продолжительность расчетного периода? Идет ли речь о периоде премирования одной премией или сумме периодов премирования всеми премиями? Представляется, что речь идет о сумме периодов премирования всеми премиями, так как словосочетание «за каждый показатель» указывает на группировку нескольких премий по признаку показателя премирования. Иное понимание данной фразы делает словосочетание «за каждый показатель» излишним.
Не совсем ясно, что следует понимать под превышением продолжительности периода премирования над продолжительностью расчетного периода — ситуацию, когда количество месяцев периодов премирования более 12 или также если сумма периодов премирования менее или равна 12 месяцам, но сами периоды выходят за календарные рамки расчетного периода?
Можно сказать, что продолжительность расчетного периода составляет 12 месяцев, с другой стороны, можно сказать (с некоторой натяжкой), что продолжительность расчетного периода длится с 1 октября 2008 г. по 30 сентября 2009 г. Однако сказать, что продолжительность периода премирования с 1 августа 2008 г. по 30 октября 2008 г. превышает продолжительность расчетного периода с 1 октября 2008 г. по 30 сентября 2009 г., вряд ли возможно. Здесь речь идет о том, что один период начинается раньше или позже другого периода. Поэтому, основываясь на общем словоупотреблении русского языка и в отсутствие специального юридического смысла фразы «превысить продолжительность», можно утверждать, что под этой фразой имеется в виду ситуация, когда, в частности, один период содержит больше месяцев, чем другой.
На основании изложенного можно привести примеры. Период премирования квартальной премии составляет три месяца. Если в расчетном периоде начислены 4 квартальные премии за один и тот же показатель, то при расчете среднего заработка будут учитываться все четыре премии, так как сумма месяцев (продолжительность периода) всех квартальных премий за данный показатель не превышает 12 месяцев.
Если же в расчетном периоде начислили одну полугодовую премию и две премии за четыре месяца за один и тот же показатель (например, вследствие изменения системы оплаты труда), то они будут учтены «в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода».
Возникает вопрос: в размере месячной части чего (какой премии)? Представляется, что речь идет о месячной части периода, за который начислены все премии, т. е. в нашем случае в размере месячной части четырнадцатимесячного периода, которая определяется путем сложения сумм премий и деления ее на 14. Полученная таким образом месячная часть должна быть учтена при расчете среднего заработка 12 раз. Тот же принцип должен применяться, если в расчетном периоде начислено 5 квартальных премий за один и тот же показатель. В последнем случае возможно также учесть четыре большие по размеру премии из пяти, чтобы не проводить дополнительные расчеты «месячной части», что соответствует трудовому законодательству, ориентирующему на улучшение положения работника в локальном нормотворчестве, по сравнению с минимальными гарантиями.
Абзац 4 части первой пункта 15:
«Вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, — независимо от времени начисления вознаграждения».
Можно обратить внимание, что вознаграждения за год являются вознаграждениями за период работы, превышающий один месяц. Настоящий абзац является специальным по отношению к абзацу 3 части первой пункта 15. Как известно, специальные нормы устанавливают исключения из общих правил. Представляется, что исключение, устанавливаемое данным абзацем, устраняет действие фразы «фактически начисленные в расчетном периоде» абзаца 3 части первой пункта 15 в отношении вознаграждений за год. В остальной же части («…за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода») абзац 3 части первой пункта 15 действует и в отношении вознаграждений за год. Сложно представить, что работодатель выплатит две годовые премии за тот же показатель за один и тот же год. Поэтому применение на практике абзаца 3 части первой пункта 15 к вознаграждениям за год маловероятно.
Часть вторая пункта 15:
«В случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 Положения, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.)».
На основании этого абзаца можно сделать вывод, что премии, начисленные за фактически отработанное время в расчетном периоде, учитываются при расчете среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм премий, т. е. без их уменьшения за счет применения пропорции фактически отработанного времени к плановому рабочему времени (далее — взвешивание). Согласно рассматриваемому абзацу, премии не взвешиваются в ситуации, когда расчетный период (РП) поглощает период премирования (ПП) или равен ему. Графически это можно представить так:
РП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
ПП |—|—|—|
РП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
ПП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
Часть третья пункта 15:
«Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм в порядке, установленном настоящим пунктом».
Данный абзац указывает, что премии, предусмотренные в нем, учитываются при определении среднего заработка исходя из «фактически начисленных сумм». В пункте 15 имеется два случая, когда премии учитываются не из фактически начисленных сумм: 1) премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, учитываются… в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода; и 2) в случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 Положения, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде…
Если считать, что правило применяется к первому случаю, то, например, при трехмесячном расчетном периоде полугодовая премия, начисленная (например, работнику, проработавшему 5 месяцев) пропорционально отработанному времени, войдет в расчет полностью, что явно противоречит цели Положения — установить средний заработок за расчетный период.
К тому же правило об учете фактически начисленных сумм имеет оговорку — оно применяется в «порядке, установленном настоящим пунктом». «Порядок» же учета премий, строго говоря, изложен в части первой пункта. Получается, что случай первый (о «месячной части»), когда премии учитываются не из фактически начисленных сумм, применяется вместе с анализируемым абзацем, т. е., обращаясь к последнему примеру, премия войдет в месячную часть фактически начисленной суммы за каждый месяц расчетного периода (три раза).
Из этого следует, что анализируемый абзац применяется только ко второму случаю (о «взвешивании за расчетный период»). Принимая это во внимание, фраза «в порядке, установленном настоящим пунктом» не может трактоваться как указание на то, что к таким премиям еще применяется взвешивание, предусмотренное частью второй пункта 15. Иное понимание приводит к тому, что оборот «исходя из фактически начисленных сумм» теряет смысловою нагрузку, так как, исключив его из предложения, смысл абзаца не поменяется: «Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка… в порядке, установленном настоящим пунктом».
В любом случае, нет никаких указаний в Постановлении, что правило об учете премий исходя из «фактически начисленной суммы» части третьей не распространяется на положения части второй, т. е. не отменяет их, даже если предположить, что часть вторая распространяется и на правило об учете «месячных частей» абзаца третьего части первой.
Часть третья пункта 15 вводит понятие рабочего периода. Анализ статей 122, 124, 125 Трудового кодекса, а также Правил об очередных и дополнительных отпусках (утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 169) позволяет заключить, что в частности, под рабочим годом по общему правилу подразумевается период в 12 месяцев, в течение которого конкретный работник состоит с работодателем в трудовых отношениях. Из этого можно заключить, что, под рабочим периодом подразумевается любой период — день, неделя, месяц, квартал, год, в течение которого определенный работник состоит в трудовых отношениях с работодателем.
На этом основании можно сделать вывод, что абзац должен применяться только к работникам, которые не состояли в трудовых отношениях в течение части периода, за который начислена премия.
Получается, что, если работник был принят на работу 1 июля и ему начислена премия за этот год пропорционально отработанному времени (т. е. в размере 6/12 номинальной годовой премии) и если работник отработал расчетный период не полностью, премия будет учтена в среднем заработке исходя из фактически начисленных сумм. Если же такая же премия при тех же условиях будет выплачена работнику, который состоял в трудовых отношениях с работодателем, но первые шесть месяцев года находился, например, в отпуске по уходу за ребенком, она будет дополнительно взвешена относительно отработанного времени в расчетном периоде. Иными словами, работник, который имеет больший стаж работы у данного работодателя, будет необоснованно поставлен в невыгодные условия по сравнению с вновь принятым работником. Все вышесказанное справедливо в случае, когда период премирования и расчетный период не совпадают:
Случай 1
РП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
ПП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
Если они совпадают, то в этом случае премия не взвешивается на основании части второй пункта 15, так как она начислена «за фактически отработанное время в расчетном периоде»:
Случай 2
РП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
ПП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
Но может быть и 3-й случай
РП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
ПП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
или
РП |—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|—|
ПП |—|—|—|
Если премия начислена пропорционально отработанному времени за период премирования, является ли она в данном случае начисленной и «за фактически отработанное время в расчетном периоде»? Представляется, что да, так как за те несколько месяцев, которые пересекаются, премия начислена «за фактически отработанное время» как в период премирования, так и «в расчетном периоде». Никаких указаний в Постановлении на то, что премия должна быть начислена целиком за месяцы расчетного периода, не имеется.
Однако вернемся к понятию «рабочий период», выведенному ранее. Стоит отметить, что, например, под рабочим днем по общему правилу подразумевается день, когда работники организации должны выполнять трудовую функцию в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка (в отличие от выходного дня), под рабочей неделей подразумевается количество рабочих часов или распределение рабочих дней внутри календарной недели, но не период, когда работник состоял в трудовых отношениях с работодателем.
Предположим, что премии выплачиваются еженедельно. Тогда разбираемый абзац можно изложить так: «Если работник проработал неполную рабочую неделю…» В этом случае заключение, что речь идет о времени, когда работник состоял в трудовых отношениях с работодателем, вывести крайне сложно.
Проведенный анализ приводит к выводу, что из понятий «рабочий день», «рабочая неделя», «рабочий год» заключение о понятии «рабочий период» будет выглядеть крайне ненадежным. К тому же понимание понятия «рабочий период» как периода, когда работник состоял в трудовых отношениях с работодателем в том контексте, в котором оно употреблено, содержит в себе внутреннее противоречие: как работник может проработать неполный рабочий период, если сам рабочий период начинается с даты начала его работы?
Из вышесказанного можно заключить, что хотя можно пытаться предполагать, что означает такой термин, как «рабочий», перед словом «период», но, на наш взгляд, ни одна из таких догадок не будет основана на нормах права, поэтому этот термин следует признать абсолютно темным и несуществующим, как не имеющий юридического значения, для целей понимания Постановления, т. е. полностью игнорировать. Это не противоречит правилу о том, что каждая часть нормы должна нести собственный смысл. Здесь речь идет о том, что смысл нормы в части слова «рабочий» установить не представляется возможным.
Таким образом, проанализировав абзац, можно утверждать, что премии, начисленные пропорционально отработанному времени, учитываются для всех работников вне зависимости от даты их приема без дальнейшего взвешивания относительно времени, отработанного в расчетном периоде.
* * *
Возникает вопрос: как учитываются премии, которые начислены в номинальном размере (т. е. без учета фактически отработанного времени), если расчетный период отработан не полностью?
Из части второй пункта 15 прямо можно понять, что премия, начисленная не за фактически отработанное время в расчетном периоде (случай 2 и 3) или начисленная не за расчетный период (случай 1), должна взвешиваться пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде.
* * *
Можно ли утверждать, что часть третья пункта 15 требует взвешивать премии, начисленные в номинальном размере (т. е. без учета фактически отработанного времени за рабочий период) относительно времени, фактически отработанного за рабочий период? Т. е. содержит ли норма обратное утверждение: если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они не были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в рабочем периоде, в порядке, установленном настоящим пунктом.
Заключения от обратного возможны не во всех случаях, а только когда из нормативного правового акта следует, что обратная норма — это то единственное, что мог предполагать законодатель. Однако никаких свидетельств, что правилу нормы «учитываются фактически начисленные суммы» законодатель противопоставляет правило «учитываются пропорционально времени, отработанному в рабочий период», не имеется. С равной долей вероятности можно предположить, что имеется в виду фраза «учитываются пропорционально времени, отработанному в расчетный период». Что и предусмотрено напрямую частью второй пункта 15. В связи с этим можно утверждать, что премии, начисленные в номинальном размере, должны взвешиваться только пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде. В частности, если такой период отработан полностью, а период премирования не полностью, то премия, начисленная в номинальном размере, будет учтена исходя из фактически начисленных сумм.
Расчетный период
В Постановлении, как и в ранее действовавшем Постановлении N 213, отсутствует определение расчетного периода. На основании пунктов 4 — 8 Постановления можно сделать вывод, что под расчетным периодом понимается 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.
До принятия Постановления N 213 нормативные правовые акты содержали определение расчетного периода, например: расчетным периодом являются три календарных месяца (с 1-го до 1-го числа), предшествующих событию, с которым связана соответствующая выплата (Постановление Минтруда РФ от 17.05.2000 N 38).
Большинство специалистов указывают, что расчетным периодом для сотрудников, принятых на работу в организацию менее года назад, является время, которое они фактически отработали с даты приема на работу до начала месяца, в котором выплачивается средний заработок. Такой вывод основывается на утверждении, что расчетный период связан с конкретным трудовым договором.
Обратимся к ученическим договорам: работодатель — юридическое лицо имеет право заключать с лицом, ищущим работу, ученический договор на профессиональное обучение; работа, выполняемая учеником на практических занятиях, оплачивается по установленным расценкам; на учеников распространяется трудовое законодательство, включая законодательство об охране труда; лица, успешно завершившие ученичество, заключают с работодателем трудовой договор. Из приведенных норм следует, что, например, на время отпуска за учеником должен быть сохранен средний заработок. И получается, что расчетный период связан не только с трудовым договором. Далее, ученик заключил трудовой договор, и по истечении нескольких месяцев ему был предоставлен отпуск. Имеется ли какая-либо аргументация, основанная на нормах права, что в расчетный период по трудовому договору не должно войти время его ученичества и оплата труда за работу, выполняемую учеником на практических занятиях за период до заключения трудового договора, или что расчетный период сокращается до начала трудовых отношений и не включает время ученичества?
Попытаемся исследовать данный вопрос. В пункте 6 Постановления указывается: «В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному».
Из данного абзаца можно сделать два вывода.
Во-первых, данный пункт (как и пункт 7) предусматривает, что у работника может не быть начисленной заработной платы за расчетный период, и не вследствие нахождения в отпуске или командировке и т. п. (эти случаи предусмотрены в пункте 5 Постановления), а вследствие иных причин, одной из которых может быть отсутствие трудовых отношений с данным работодателем.
Во-вторых, если в расчетном периоде имеются промежутки времени, в течение которых у работника не было отработанных дней или начисленной зарплаты, либо они исключались в соответствии с пунктом 5, расчетный период не изменяется и составляет 12 месяцев. Например, если работник был в неоплачиваемом отпуске 2 месяца в расчетном периоде, расчетный период все равно составляет 12 месяцев и не сокращается до 10 месяцев. Иными словами, продолжительность расчетного периода не зависит от наличия или отсутствия в нем отработанных дней или начисленной заработной платы.
Если принять, что расчетный период всегда равен 12 месяцам, то дополнительно возникает вопрос: учитываются ли выплаты, начисленные в течение этих 12 месяцев по предыдущему трудовому договору у этого или же иного работодателя?
Если вопрос встает о включении в расчет выплат, произведенных иным работодателем, то можно утверждать, что обязательства субъектов договора не могут создавать обязанности (п. 3 ст. 308 ГК) для работодателя, не являющегося стороной такого обязательства. К тому же требование обязательного включения выплат, вытекающих из «чужих» обязательств, нарушает право собственности и базовые права нового работодателя (ст. 35, 55 Конституции).
Если же вопрос встает о включении в расчет выплат, произведенных тем же работодателем по предыдущему трудовому договору, то можно попытаться утверждать, что средний заработок является одной из гарантий реализации работником своего права на заработную плату. Сама заработная плата устанавливается в трудовом договоре (ст. 57, 135 ТК). Следовательно, можно заключить, что средний заработок гарантирует ту оплату труда, которая предусмотрена в данном трудовом договоре.
В то же время утверждать, что средний заработок после заключения трудового договора не должен гарантировать заработную плату по предшествующему ученическому договору, оснований не имеется. Доводы о том, что зарплата по ученическому договору ниже зарплаты по трудовому договору, могут привести к тому, что и при повышении в должности и значительном увеличении оклада период до повышения не должен учитываться в среднем заработке.
Заметим, что только на основании пункта 2 Положения, который устанавливает, что «для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя…», сложно утверждать, что, например, оклад, если он начислен по предыдущему ученическому или трудовому договору, не является одним из видов оплаты труда, предусмотренных системой оплаты труда и применяемых у соответствующего работодателя.
В любом случае, само по себе невключение оплаты труда по предыдущему трудовому договору опять же не свидетельствует о сокращении расчетного периода на период, когда работник не трудился у работодателя по конкретному трудовому договору. (Однако невключение заработной платы в данной ситуации означает исключение из расчетного периода и отработанного времени, за которое начислены такие невключаемые выплаты. Иное будет явно противоречить цели Положения — определению среднего заработка.)
Возвращаясь к учету премий, можно утверждать, что все вышесказанное приводит к выводу, что в ситуации, когда работник, проработавший у работодателя один месяц (до месяца расчета среднего заработка), получил квартальную премию в номинальном размере, оснований утверждать, что период, за который начислена премия, превышает расчетный период (абзац третий части первой пункта 15), нет, так как расчетный период как был, так и остался равен 12 календарным месяцам.
Заметим еще раз, что подавляющее большинство специалистов придерживаются точки зрения, что расчетный период не может выходить за временные рамки отношений по конкретному трудовому договору.
* * *
Часть третья пункта 9 Постановления устанавливает, что «средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней». Данная фраза указывает, что на количество фактически отработанных в расчетный период дней делится только заработная плата, начисленная за эти фактически отработанные дни. Можно сделать предположение, что, например, если годовая премия начислена за прошлый год в номинальном размере, а работник отработал полгода в том году и расчетный период полностью равен прошлому году, то годовую премию следует в расчет среднего заработка включить только в той части, в которой она начислена за фактически отработанные дни в расчетном периоде.
Однако премии и вознаграждения учитываются в порядке, установленном в пункте 15 Постановления, на что и обращено внимание в анализируемой части пункта 9 — премии учитываются по времени начисления и для вознаграждений за год исходя из факта начисления за прошлый календарный год, а не те, которые «фактически начислены за отработанные дни в расчетном периоде».
Дополнительным условием, влияющим на учет премий, представляется пункт 6 Постановления, который устанавливает, что если в расчетном периоде нет фактически отработанных дней, то расчетный период сдвигается на предыдущий период. Из этого следует, что даже если в расчетном периоде по правилам пункта 15 учитывается какая-либо премия, но отработанных дней в расчетном периоде нет, то такая премия учитываться не будет, за исключением годовой премии, которая даже при переносе расчетного периода учитывается, так как единственным условием ее учета является факт того, что она начислена за год, предшествующий событию.
* * *
Пункт 5 устанавливает, что при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы в определенных случаях. Предположим, что сотрудник в течение расчетного периода находился в командировке и за этот месяц ему была выплачена премия. Исключается ли эта премия в силу того, что она начислена за время, которое в соответствии с пунктом 5 Постановления исключается из расчетного периода? Фактически речь идет о коллизии норм пункта 5 и пункта 15 — пункт 5 устанавливает «исключается», пункт 15 — «учитывается» (так как начислена в пределах расчетного периода). Представляется, что предпочтение должно быть отдано норме пункта 15 в силу ее специальности в вопросах учета именно премий, в том числе и в случаях, когда расчетный период отработан не полностью. Пункт 5 говорит о заработной плате, начисленной за период. Если предположить, что имеются в виду премии, начисленные в неучитываемом периоде, то это вступает в противоречие с пунктом 15, который говорит, что премии не учитываются, только если они зачислены за пределами всего расчетного периода (кроме вознаграждений за год); если предположить, что имеются в виду премии, чей период премирования падает на неучитываемое время, то весь механизм взвешивания, описанный в пункте 15, относительно отработанного времени в расчетном периоде становится если не бесполезным, то по крайней мере задублированным.
Выводы в целом по пункту 15 Постановления
Премии, начисленные за фактически отработанное время (пропорционально отработанному времени), не взвешиваются пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде.
Премии, начисленные в номинальной сумме, взвешиваются только относительно времени, проработанному в расчетном периоде (и не взвешиваются относительно времени, проработанному в периоде премирования).
Расчетный период всегда равен 12 месяцам (за исключением случаев, когда иной период установлен в соответствии со статьей 139 ТК).
Можно предположить, что выплаты, произведенные работнику по другому договору, до заключения текущего трудового договора и отработанное время за тот же период не участвуют в расчете среднего заработка.
Примечание.
Большинство специалистов указывают, что расчетный период сокращается до даты принятия на работу по конкретному трудовому договору.
* * *
Сравним расхождения в подходах относительно сокращения расчетного периода. Например, годовая премия, начисленная в номинальном размере работнику, отработавшему полгода с даты заключения трудового договора все рабочие дни (т. е. полный «сокращенный» расчетный период — 6 месяцев), будет учтена при расчете среднего заработка в седьмом месяце в размере 1/12 шесть раз или 1/2 от номинальной премии, т. е. в месячной части за каждый месяц шестимесячного расчетного периода. По нашим же выводам, такая премия будет учтена в полном размере, но так как расчетный период (12 месяцев) отработан не полностью, то премия будет взвешена — уменьшена еще пропорционально отработанному времени в расчетном периоде (часть вторая пункта 15). Так как отработано в расчетном периоде (12 месяцев) половина времени, то приблизительно премия, по нашим выводам, будет учтена в размере 1/2 номинальной премии.
Если же в той же ситуации выплачена месячная премия, то, по нашим выводам, она будет учтена приблизительно в размере 1/2, а при «сокращенном» рабочем периоде — в полном размере. Однако в случае если работник первые полгода находился в неоплачиваемом отпуске, то расчеты при обоих подходах совпадут. Получается, что использование «сокращенного» рабочего периода ставит работников, имеющих более длительный стаж в компании, в невыгодное положение по сравнению с вновь принятыми.
Поэтому, в частности, нет оснований исходить и из рассуждений, что нет никакого практического смысла «удлинять» расчетный период за пределы действия текущего трудового договора, так как такой практический смысл может обнаружиться как раз для случаев уравнения в среднем заработке работников, один из которых состоял в трудовых отношениях с работодателем весь расчетный период, но не отработал его часть, находясь в отпуске и т. п., а другой ту же часть расчетного периода не состоял с работодателем в трудовых отношениях или в случае с ученическим договором.
Если же годовая премия, при условиях, указанных выше, начислена пропорционально отработанному времени за период премирования, то она войдет в размере фактически начисленных сумм в соответствии с абзацем вторым пункта 15 при любом из двух подходов.
Начисление такой премии фактически означает, что она, строго говоря, начислена за «по итогам работы за шесть месяцев», а не «по итогам работы за год», несмотря на название «годовая» премия. При этом если в компании установлен трехмесячный расчетный период, то такая «годовая» премия будет учтена в размере 1/6 за каждый месяц трехмесячного расчетного периода.
