ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В СФЕРЕ РЕКЛАМЫ
В УКРАИНЕ И РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ НА ПРИМЕРЕ ОТРАСЛЕВЫХ
ЗАКОНОВ: ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ
Б. В. ВОЕВОДИН
Воеводин Б. В., ассистент кафедры гражданского права юридического факультета, Киевский национальный университет имени Тараса Шевченко.
Статья посвящена анализу и сравнению нормативно-правовых актов Украины и Российской Федерации в сфере рекламы с позиции гражданского права. Проведено комплексное исследование как Гражданских кодексов обеих стран, так и отраслевых законов с целью формирования предложений по совершенствованию национального законодательства.
Ключевые слова: реклама; субъекты рекламы; объекты рекламы; правовое регулирование рекламы; ответственность; ненадлежащая реклама; право интеллектуальной собственности; оферта.
Peculiarities of legal regulation in the advertising field in Ukraine and the Russian Federation through the example of sectoral laws (civil aspects)
B. V. Voyevodin
Voyevodin B. V., Taras Shevchenko National University of Kyiv.
Article analyzes compares the Federal Law of the Russian Federation «About Advertising» and the law of Ukraine «About Advertising» from the perspective of civil law.
The main points of the research: concept of advertising, subjects, objects of advertising in terms of civil law, correlation of advertising and offer, requirements of inappropriate advertising, responsibility in the field of advertising, some legal forms of advertising and brief comparison of the bodies that regulate and control advertising field.
The main legal documents in the field of advertising in Ukraine and the Russian Federation are the Law of Ukraine «About Advertising» and the Federal Law «About Advertising». Certain provisions contained in the Civil Code of both countries, as well as the laws and regulations governing relations in the process of production, distribution and dissemination of advertising adopted in accordance with the sectoral laws (for example, language legislation or laws that regulate the media).
Ukrainian and Russian laws determines an advertising as information disseminated by any means, in any form or by any means, addressed to the public and aimed at drawing attention to the subject of advertising, the establishment or maintenance of interest in it and its promotion in the market.
Subject structure of advertising: advertising producer, advertiser, distributor of advertising, advertising consumer.
Improper advertising — advertising that does inconsistent with legal requirements.
Ukrainian lawmaker should use the experience of the Russian Federation and to define improper advertising as a generic category, unfair, misleading, unethical, etc. advertising as specific concepts.
Russian lawmakers should be regulated in detail using of intellectual property in advertising. Ukraine’s experience could be valuable to improve this legislation.
We could make a decision about the identity of main concepts, categories and institutions of Ukrainian and the Russian advertising field.
But the differences between Ukrainian and Russian law are: the definition of improper and unfair advertising; sponsorship interpretation; currency in advertising; the legal status of product placement; the list of objects are limited to advertise; legal regulation of intellectual property in advertising; self-regulation of market participants; the list of agencies that are authorized to exercise control in the field of advertising; definition of advertising as an offer.
Key words: advertising; advertising agents; objects of advertising; legal regulation of advertising; responsibility; improper advertising; intellectual property rights; offer.
Основной тенденцией последнего десятилетия является постепенная гармонизация гражданского законодательства между Украиной и Российской Федерацией и приведение нормативно-правовой базы наших стран к общим нормам и эталонам законодательной техники Европейского Союза.
Актуальность сравнения правового регулирования сферы рекламы в Украине и Российской Федерации обусловлена постепенным усилением конвергенции брендов, экономической глобализацией в восточноевропейском регионе и, что самое важное, размытием границ деятельности средств массовой информации, которые представляют собой основную площадку для размещения и потребления рекламы. Данный анализ предоставит возможность четкого понимания различий в регулировании сферы рекламы как в Украине, так и в Российской Федерации, а также продемонстрирует возможные пути совершенствования и гармонизации норм отраслевого законодательства.
А. В. Минбалеев при анализе системы правового регулирования рекламной деятельности в РФ ссылается на Постановление Конституционного Суда от 4 марта 1997 г. [8], в котором указывается, что отношения в сфере рекламной деятельности по своей природе гражданско-правовые, поскольку они возникают при осуществлении предпринимательской деятельности (а именно при производстве, размещении и распространении рекламы). В соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) [1] они должны регулироваться гражданским законодательством, так как именно оно определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные права, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Следовательно, в рассматриваемом аспекте законодательство о рекламе призвано регулировать именно те отношения, которые возникают в процессе производства, размещения и распространения рекламы и которые являются предметом гражданского законодательства [4, с. 46 — 47].
Проводя сравнительный анализ институтов рекламы в Украине и в РФ, необходимо определить в первую очередь критерии сравнения. С точки зрения гражданского права интерес представляет исследование следующих категорий: понятие рекламы, субъекты, объекты рекламирования, соотношение рекламы и оферты, критерии ненадлежащей рекламы, ответственность в сфере рекламы, а именно ее гражданско-правовые аспекты, некоторые правовые формы рекламы, а также краткое сравнение органов наших стран, которые осуществляют регулирование и контроль в сфере рекламы.
Главными нормативно-правовыми документами в сфере рекламы на территории Украины и Российской Федерации являются Закон Украины «О рекламе» (далее — Закон) [6] и Федеральный закон «О рекламе» (далее — Закон РФ) [7]. Отдельные положения содержатся в Гражданских кодексах обоих государств, а также в законах и подзаконных актах, регулирующих отношения в процессе производства, размещения и распространения рекламы, принятые в соответствии с отраслевыми законами (например, языковое законодательство или законы, которые регулируют деятельность СМИ). Но основной интерес для целей данной публикации представляют именно Гражданские кодексы обеих стран и специализированные отраслевые законы.
Гражданский кодекс Украины (далее — ГК Украины) [2] устанавливает гражданско-правовой статус рекламы, рассматривая ее через призму оферты. Согласно ч. 2 ст. 641 ГК Украины, реклама или другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, являются приглашением делать предложения заключить договор, если иное не указано в рекламе или других предложениях. Соответственно, реклама, по общему правилу, выступает в качестве приглашения сделать оферту. А предложение товара в рекламе, которая обращена к неопределенному кругу лиц и содержит все существенные условия договора, является публичной офертой (ч. 1 ст. 699 ГК Украины). Гражданский кодекс РФ в ст. 437 аналогичным образом определяет суть рекламы с точки зрения гражданского права. Отраслевой Закон РФ регламентирует и детализирует этот аспект. Статья 11 устанавливает, что если в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации реклама признается офертой, то такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок. На наш взгляд, даже учитывая существование в гражданском праве Украины категории «разумный строк», украинскому законодателю было бы уместным позаимствовать норму про ограничение срока действия рекламы, которая имеет признаки оферты.
Основное же регулирование сферы рекламы возлагается на профильное рекламное законодательство.
Отвечая требованиям современности, оба специализированных Закона в сфере рекламы имеют глоссарий используемых терминов (ст. 1 Закона и ст. 3 Закона РФ). В соответствии с ним украинский законодатель определяет рекламу как информацию о лице или товаре, распространенную в любой форме и любым способом и предназначенную сформировать или поддержать осведомленность потребителей рекламы и их интерес относительно такого лица или товара. В том же ключе определяет рекламу законодательство РФ: реклама — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Стоит отметить, что оба определения отталкиваются от информационной природы рекламы, между тем Гражданский кодекс РФ не содержит на сегодняшний день определения информации как таковой. К тому же в 2006 году она была исключена из перечня объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ).
При этом ст. 2 Закона РФ детальнее ограничивает сферу действия данного Закона, разделяя рекламу и обязательную информацию, вывески, справочно-информационные и аналитические материалы, а также объявления физических или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и т. п. В свою очередь, украинский Закон не относит к рекламе только обязательную информацию и объявления физических лиц.
Касательно субъектного состава Закон выделяет: производителя рекламы — лицо, которое полностью или частично осуществляет производство рекламы; рекламодателя — лицо, которое является заказчиком рекламы для ее производства и/или распространения; распространителя рекламы — лицо, которое осуществляет распространение рекламы; потребителей рекламы — неопределенный круг лиц, на которые направляется реклама. Закон РФ выделяет подобные категории субъектов: рекламодатель — изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводитель — лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; рекламораспространитель — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств; потребители рекламы — лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама. Весьма ценен тот факт, что законы обеих стран оперируют тождественными категориями, это позволяет более эффективно решать возникающие спорные ситуации, в которых участие принимают контрагенты из Украины и Российской Федерации.
Интересны отличия в регулировании спонсорской рекламы. Закон как основную категорию выделяет сам институт спонсорства — добровольной материальной, финансовой, организационной и другой поддержки физическими и юридическими лицами любой деятельности с целью популяризации исключительно своего имени, наименования, своего знака для товаров и услуг. В свою очередь, Закон РФ отталкивается в этом вопросе от характеристики самого субъекта как лица, предоставившего средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле — или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности. Отдельно дается определение спонсорской рекламы — рекламы, распространяемой на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре. При этом более удачным представляется определение спонсорской рекламы именно через характеристику процесса, которая дана в украинском Законе, так как это позволяет более гибко определять такую рекламу.
Отдельного анализа требуют различия в подходе украинского и российского законодателя к регулированию и классификации ненадлежащей рекламы.
Украинское законодательство более дифференцированно подходит к определению форм ненадлежащей рекламы. Так, Закон предусматривает недобросовестную рекламу, скрытую и сравнительную рекламу.
Недобросовестной считается реклама, которая вводит или может ввести в заблуждение потребителей рекламы, нанести ущерб лицам, государству или обществу вследствие неточности, недостоверности, двусмысленности, преувеличения, замалчивания, нарушения требований относительно времени, места и образа распространения. Таким образом, в категорию недобросовестной рекламы законодатель включает и недостоверную рекламу.
К сожалению, централизованно признаки недобросовестной рекламы, как это сделано в Законе РФ, в украинском законодательстве не выписаны. Соответственно, определение такой рекламы осуществляется на основании обобщенного определения, приведенного выше в контексте нарушения конкретной статьи Закона Украины (например, касательно рекламы определенных видов товаров). По нашему мнению, в ряде случаев это может затруднить идентификацию ненадлежащей рекламы.
Закон РФ в ст. 3 оперирует понятием «ненадлежащая реклама», под которой понимается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. К сожалению, подобная обобщающая категория в украинском отраслевом законе отсутствует. Касательно подвидов ненадлежащей рекламы можно сказать следующее.
Российский законодатель выделяет две формы ненадлежащей рекламы — недобросовестную и недостоверную. Недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами; задевает честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента; представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара (под это определение в полной мере подходит реклама алкогольных торговых марок в дневное время). Основная правовая суть недобросовестной рекламы состоит в том, что она является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с нормами антимонопольного законодательства (ст. 5 Закона РФ). Категория «недобросовестной рекламы» за Законом РФ по своей сути тождественна украинской категории «недобросовестная сравнительная реклама» (в то время как Закон РФ сравнительную рекламу относит к недобросовестной, украинский Закон выделяет ее в отдельную форму ненадлежащей рекламы, при этом в законах содержится указание на такую ее особенность, как нарушение норм добросовестной конкуренции).
В свою очередь, недостоверная реклама содержит не соответствующие действительности сведения: о товаре или услуге (качестве, ассортименте, свойствах); о цене объекта рекламы; об изготовителе или о продавце рекламируемого товара; об условиях приобретения товара или услуги; гарантийных обязательствах; об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара; о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций; о правилах проведения акций; розыгрышей и лотерей и тому подобную информацию. Необходимо отметить, что до 2003 года в Уголовном кодексе РФ действовала ст. 182, которая предусматривала уголовную ответственность за заведомо ложную рекламу. Последующее исключение этой статьи является вполне логичным. Так, Л. В. Мамчур считала не совсем оправданным выделение российским законодателем заведомо ложной рекламы как средства для умышленного введения в заблуждение рекламодателем потребителя, ведь это было связано как со сложностью в доказательстве наличия умысла, так и с отсутствием существенных отличий от недостоверной или неправдивой рекламы [3, с. 160].
Важным упущением российского законодателя, по мнению Г. А. Ульяновой, является то, что Закон РФ, устанавливая запрет на ненадлежащую, недобросовестную и недостоверную информацию, вообще не устанавливает такой категории, как «введение в заблуждение» [9, с. 64].
На наш взгляд, украинскому законодателю целесообразно воспользоваться опытом Российской Федерации и определять ненадлежащую рекламу как родовую категорию, а недобросовестную, недостоверную, неэтичную и т. п. рекламу — как видовые понятия.
В украинском Законе прогрессивным является определение скрытой рекламы — информации о лице или товаре в программе, передаче, публикации, если такая информация служит рекламным целям и может вводить в заблуждение лиц относительно действительной цели таких программ, передач, публикаций. Таким образом, данный вид рекламы также может относиться к ненадлежащей. Часть 5 статьи 9 Закона прямо предусматривает запрет такого вида рекламы. В отличие от украинского Закона Закон РФ вообще не относит подобную рекламу к ненадлежащей. Так, в п. 9 ст. 2 содержится упоминание о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера. Данная статья позволяет, например, использовать технологию «product placement», а именно размещать значительное количество легкоузнаваемых брендов в современных художественных фильмах и телевизионных сериалах. При этом определение режима скрытой рекламы до сих пор является спорным на территории как Украины, так и Российской Федерации. Заметим, что под скрытой рекламой Закон РФ подразумевает рекламу, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иных способов (ч. 9 ст. 5 Закона РФ). Данное определение соотносится с запретом «использования средств и технологий, которые действуют на подсознание потребителя рекламы», что закреплено в украинском Законе. Подобная разница в толковании терминологии и подходах к регулированию скрытой рекламы влечет за собой значительное количество злоупотреблений и чрезмерного использования «product placement» на территории Российской Федерации.
Отраслевые законы на сегодняшний день по-разному регулируют то, в каких денежных единицах должны указываться цены в рекламе. Закон Украины императивно устанавливает, что «информация о ценах на товары, тарифах на услуги, указанные в рекламе… указывается исключительно в гривне» (ч. 8 ст. 8). При этом ч. 7.1 ст. 5 Закона РФ устанавливает, что в рекламе товаров и иных объектов рекламирования стоимостные показатели должны быть указаны в рублях, а в случае необходимости дополнительно могут быть указаны в иностранной валюте. Позиция российского законодателя более логична, так как позволяет устранить возможную путаницу с применением курса обмена валюты при покупке товара или услуги. Это, в свою очередь, защищает конечного потребителя и дает ему возможность рассчитывать на фиксированную цену рекламированного объекта, а также при необходимости оценивать ее эквивалент в иностранной валюте.
Оба Закона регламентируют ограничения рекламирования некоторых объектов. Так, отдельный порядок рекламирования установлен для лекарственных средств и медицинских услуг, алкоголя, табачных изделий, оружия, финансовых услуг с привлечением денег населения, ценных бумаг, игр и пари, основанных на риске, объектов строительства, товаров, требующих государственной регистрации и/или лицензирования. Запрещена реклама наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, взрывчатых веществ и материалов, органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи.
Отдельно стоит отметить наличие в российском Законе регулирования рекламы таких специфических объектов, как реклама услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением, и реклама деятельности медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации. Использование в Украине практики регулирования рекламы этих объектов существенно снизило бы количество возможных злоупотреблений доверием физических лиц. Так, зафиксированы неоднократные случаи мошенничества и завладения имуществом путем заключения договора пожизненного содержания с иждивением. Ограничение возможности рекламирования такого вида договора могло бы существенно снизить его привлекательность в глазах потенциальных получателей ренты, а следовательно, сохранить их имущество.
К сожалению, формат и объем статьи не позволяют детально охарактеризовать объекты, поскольку это может быть темой отдельного исследования, к которому автор обратиться в последующих публикациях.
И в Украине, и в Российской Федерации ответственность за нарушения в сфере рекламы носит комплексный характер. По общему правилу, параллельно возможно применение как гражданско-правовой, так и административной ответственности. Украинский Закон устанавливает, что лица, виновные в нарушении законодательства о рекламе, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность. Закон РФ гласит, что нарушение физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством (ст. 38 Закона РФ). При этом лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, а также о компенсации морального вреда.
Оба Закона четко разграничивают ответственность отдельных субъектов за определенные виды нарушений. При этом рекламодатель, рекламораспространитель и рекламопроизводитель отвечают отдельно. Ответственность за недобросовестную рекламу несет виновное лицо. Одной из характерных особенностей сравнительной рекламы является то, что украинский Закон предусматривает ответственность именно рекламодателя за неправомерное сравнение в рекламе.
Следует отметить, что в сфере рекламы в полной мере присутствует такой гражданско-правовой институт, как опровержение недостоверных сведений. Закон четко регламентирует, что публичное опровержение недобросовестной и неправомерной сравнительной рекламы осуществляется добровольно или по решению суда за счет виновного лица и осуществляется в таком же порядке, в котором она была размещена (ст. 28 Закона). К сожалению, Закон РФ не детализирует подобным образом порядок опровержения, а только предусматривает в ч. 3 ст. 38, что в случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания, антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя. При этом форму, место и сроки размещения такого опровержения определяет именно суд.
В то же время Закон не ограничивает прав потребителей рекламы, которым был причинен вред недобросовестной и неправомерной сравнительной рекламой, на возмещение вреда согласно законодательству Украины (ч. 12 ст. 27 Закона).
Основные полномочия контроля в сфере рекламы Федеральный закон предоставляет антимонопольному органу (ст. 33 Закона РФ). Это характеризует предпочтительное толкование законодателем рекламы именно как экономической категории — объекта, который прямо влияет на конкуренцию и взаимоотношения между участниками рынка.
В отличие от РФ на территории Украины отраслевой закон предоставляет полномочия по контролю за соблюдением законодательства о рекламе как Антимонопольному комитету Украины (относительно соблюдения законодательства о защите экономической конкуренции), так и специально уполномоченному центральному органу исполнительной власти в сфере защиты прав потребителей — в аспектах защиты прав потребителей (на текущий момент этим органом является Государственная инспекция Украины по вопросам защиты прав потребителей); Национальному совету Украины по вопросам телевидения и радиовещания — относительно телерадиоорганизаций всех форм собственности; Министерству финансов Украины — относительно рекламы государственных ценных бумаг; Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку относительно рекламы на фондовом рынке; Государственному комитету Украины по строительству и архитектуре и его региональным управлениям — относительно рекламы сооружения жилых домов.
С другой стороны, Закон РФ устанавливает статус саморегулируемых организаций в сфере рекламы. Такой организацией признается объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля над их выполнением. Саморегулируемые организации имеют право представлять законные интересы их членов в отношениях с федеральными органами государственной власти, участвовать в рассмотрении антимонопольным органом дел в сфере рекламы, обжаловать в арбитражный суд нормативные правовые акты органов государственной власти, применять в отношении членов саморегулируемой организации предусмотренные ее учредительными и иными документами меры ответственности, разрабатывать, устанавливать и опубликовывать обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации правила профессиональной деятельности в сфере рекламы, осуществлять контроль над профессиональной деятельностью ее членов, организовывать деятельность саморегулируемой организации и т. д. (ст. 31 — 32 Закона РФ). К сожалению, украинский законодатель не уделил достаточного внимания саморегулируемым организациям, скупо упомянув в ст. 29 Закона только права объединений граждан и объединений предприятий в области рекламы. Опыт Российской Федерации доказывает эффективность такого вида регулирования сферы рекламы, и, по нашему мнению, необходимость дополнения украинского Закона подобными положениями очевидна.
Внимания заслуживают и нормы, направленные на защиту интеллектуальной собственности в рекламе.
Следует отметить, что ГК Украины не регламентирует защиту прав интеллектуальной собственности в рекламе. Вместо этого Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» [5] в ч. 2 ст. 8 прямо указывает, что любые объекты авторского права подлежат охране при использовании их в рекламе.
Украинский отраслевой Закон детальнее регламентирует специфику использования прав интеллектуальной собственности. В нем присутствует ст. 4, содержащая отсылочную норму: использование в рекламе объектов авторского права и (или) смежных прав осуществляется согласно требованиям законодательства Украины об авторском праве и смежных правах. Также, согласно п. 9 ч. 1 ст. 8 Закона, в рекламе запрещается имитировать или копировать текст, изображение, музыкальные или звуковые эффекты, которые применяются в рекламе других товаров, если другое не предусмотрено законами Украины в сфере интеллектуальной собственности. Фактически это закрепление защиты внешней формы выражения рекламы именно как объекта права интеллектуальной собственности.
Также в Законе акцентируется внимание не только на ограничении рекламирования отдельных объектов, таких, как алкоголь или табачные изделия, но и указывается на недопустимость использования в рекламе торговых марок, знаков для товаров и услуг и иных объектов интеллектуальной собственности, под которыми выпускается вышеупомянутая продукция (ст. 22 Закона).
Отдельно стоит отметить закрепление права физического лица на свое изображение и имя, а также их использование в рекламе. Так, п. 8 ст. 8 Закона прямо устанавливает запрет на размещение изображения физического лица или использование его имени без письменного согласия.
К сожалению, российское законодательство в меньшем объеме регулирует эти вопросы. ГК РФ содержит косвенные упоминания о рекламе в книге IV (в контексте прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий), а российский отраслевой Закон очень скудно регулирует вопросы использования прав интеллектуальной собственности в рекламе. Упоминание о них содержится только в п. 7 ч. 3 ст. 5 Закона РФ: недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара.
Учитывая специфику рекламы и то, что поводом для львиной доли споров в этой сфере выступают именно нарушения прав интеллектуальной собственности, российскому законодателю следует детальнее регламентировать вопросы использования объектов авторского права в рекламе. Опыт Украины может стать весьма ценным в таком улучшении законодательной базы.
Таким образом, проанализировав Гражданские кодексы и отраслевые законы в сфере рекламы Украины и Российской Федерации, можем сделать вывод о тождественности многих понятий, категорий и институтов. Но есть и различия, которые состоят в разных подходах к определению ненадлежащей и недобросовестной рекламы; толкованию спонсорства; использованию денежных единиц в рекламе; правовому статусу скрытой рекламы; перечню объектов, реклама которых в той или иной степени ограничена; правовому регулированию использования объектов интеллектуальной собственности в рекламе; саморегулированию участников рынка; перечню органов, которые уполномочены осуществлять контроль в сфере рекламы; определению рекламы как оферты.
Украинскому законодателю было бы умест ным позаимствовать норму про ограничение срока действия рекламы, которая имеет признаки оферты. Также целесообразно было бы воспользоваться опытом Российской Федерации и определять ненадлежащую рекламу как родовое, а недобросовестную, недостоверную, неэтичную и т. п. рекламу — как видовые понятия.
Положительно повлияло бы на сферу рекламы в Украине и регулирование таких специфических объектов, как реклама услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением, и реклама деятельности медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации.
И, конечно же, Украине необходимо внести в Закон дополнение касательно деятельности саморегулируемых организаций.
Российскому законодателю можно обратить внимание на более удачное определение спонсорской рекламы через характеристику процесса, которое дано в украинском Законе. Положительное влияние на рынок рекламы произвела бы также рецепция определения скрытой рекламы и расширения списка органов, осуществляющих контроль и регулирование сферы рекламы в РФ.
Библиографический список
1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. // Рос. газ. 1994. 8 дек.
2. Гражданский кодекс Украины от 16 января 2003 г. // Ведомости Верховной Рады Украины. 2003. N 40. Ст. 356.
3. Мамчур Л. В. Правовое регулирование рекламы (цивилистический аспект): Дис. … канд. юрид. наук. Л., 2006. 183 с.
4. Минбалеев А. В. Правовое регулирование рекламной деятельности: Учеб. пособие / Под ред. д. ю.н. В. В. Кваниной. М.: ИД «Юриспруденция», 2010. 224 с.
5. Об авторском праве и смежных правах: Закон Украины от 23 дек. 1993 г. N 3792-XXI // Ведомости Верховной Рады Украины. 1994. N 13. Ст. 64.
6. О рекламе: Закон Украины от 3 июля 1996 г. N 270/96-ВР // Ведомости Верховной Рады Украины. 1996. N 39. Ст. 181.
7. О рекламе: Федер. закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ // Рос. газ. 2006. 15 марта.
8. По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе»: Постановление Конституц. Суда Рос. Федерации от 4 марта 1997 г. N 4-П // Рос. газета. 1997. 18 марта.
9. Ульянова Г. О. Защита авторских прав в правоотношениях, которые возникают в связи с рекламой: Дис. … канд. юрид. наук. Одесса, 2008. 197 с.
Bibliograficheskij spisok
1. Grazhdanskij kodeks Rossijskoj Federacii ot 30 nojabrja 1994 g. // Ros. gaz. 1994. 8 dek.
2. Grazhdanskij kodeks Ukrainy ot 16 janvarja 2003 g. // Vedomosti Verhovnoj Rady Ukrainy. 2003. N 40. St. 356.
3. Mamchur L. V. Pravovoe regulirovanie reklamy (civilisticheskij aspekt): Dis. … kand. jurid. nauk. L., 2006. 183 s.
4. Minbaleev A. V. Pravovoe regulirovanie reklamnoj dejatel’nosti: Ucheb. posobie / Pod red. d. ju. n. V. V. Kvaninoj. M.: ID «Jurisprudencija», 2010. 224 s.
5. Ob avtorskom prave i smezhnyh pravah: Zakon Ukrainy ot 23 dek. 1993 g. N 3792-HHI // Vedomosti Verhovnoj Rady Ukrainy. 1994. N 13. St. 64.
6. O reklame: Zakon Ukrainy ot 3 ijulja 1996 g. N 270/96-VR // Vedomosti Verhovnoj Rady Ukrainy. 1996. N 39. St. 181.
7. O reklame: Feder. zakon ot 13 marta 2006 g. N 38-FZ // Ros. gaz. 2006. 15 marta.
8. Po delu o proverke konstitucionnosti stat’i 3 Federal’nogo zakona ot 18 ijulja 1995 goda «O reklame»: Postanovlenie Konstituc. Suda Ros. Federacii ot 4 marta 1997 g. N 2-P // Ros. gazeta. 1997. 18 marta.
9. Ul’janova G. O. Zashhita avtorskih prav v pravootnoshhenijah, kotorye voznikajut v svjazi s reklamoj: Dis. … kand. jurid. nauk. Odessa, 2008. 197 s.
