(Карпычев М. В., Хужин А. М.) («Реклама и право», 2005, N 2)
ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ОБЪЕКТОВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РЕКЛАМЕ
М. В. КАРПЫЧЕВ, А. М. ХУЖИН
Карпычев М. В., старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин Нижегородской академии МВД России, кандидат юридических наук.
Хужин А. М., начальник кафедры гражданско-правовых дисциплин Нижегородской академии МВД России, кандидат юридических наук.
Использование в рекламе объектов интеллектуальной собственности является достаточно распространенным явлением, требующим законодательной регламентации. В настоящее время российское законодательство об интеллектуальной собственности и рекламе можно считать в целом сформировавшимся <*> и соответствующим общепринятым принципам и нормам международного права. ——————————— <*> Если, конечно, не вести речь о так и не принятом разделе ГК РФ «Интеллектуальная собственность (исключительные права)», судьба которого остается неясной.
Вместе с тем проблема соблюдения прав и законных интересов обладателей исключительных прав при рекламе до сих пор стоит остро и неоднократно освещалась в юридической литературе <*>. В рамках настоящей статьи авторы постарались дать свое видение двум проблемам, возникающим при использовании объектов интеллектуальной собственности в рекламе. ——————————— <*> См., например: Тулубьева И. Реклама и интеллектуальная собственность // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2001. N 6. С. 43 — 45; Леонов А. Использование объектов интеллектуальной собственности в рекламе // Клерк. Ру http://www. klerk. ru/doc. php? id=359.
Проблема первая. Реклама как объект авторского права в контексте договорных отношений между рекламодателем и рекламопроизводителем <*>. ——————————— <*> Здесь и далее по тексту речь идет о договоре на создание рекламной продукции. Субъектами такого договора, как правило, являются рекламопроизводитель (исполнитель) и рекламодатель (заказчик). Это, однако, не означает, что на стороне заказчика не может выступать иное лицо.
Закон о рекламе (ст. 2) дает следующее определение понятию «реклама»: распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Поскольку основной целью рекламы является формирование или поддержание интереса адресатов рекламы (потребителей рекламы) к рекламодателю, его товарам, идеям и начинаниям, в рекламе используется целый комплекс средств, направленных на концентрацию внимания потребителя рекламы: изображения (графические, видео-, фото-), наборы звуков, в том числе человеческой речи, объемно-пространственные объекты и др. В целях более эффективного воздействия на потребителей рекламы рекламная информация должна максимально отличаться в глазах потребителя от рекламной информации конкурентов. В основе любой рекламной информации лежит идея, мысль о том, как наиболее эффективно при данных условиях воздействовать на потребителя с тем, чтобы возбудить его интерес к рекламодателю, его товарам, идеям и начинаниям. Фактически реклама является формой, внешним выражением, рекламной информации. В связи с этим деятельность рекламопроизводителя во многих случаях не просто носит интеллектуальный характер, но и сопряжена с созданием новых, хотя и специфических рекламных, произведений литературы и искусства, являющихся объектами авторского права. Данное обстоятельство обусловило включение в Закон о рекламе статьи 4, в соответствии с которой реклама может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав. В этом случае авторские права и смежные права подлежат защите в соответствии с законодательством Российской Федерации. В связи с этим возможны две ситуации. Первая ситуация заключается в том, что рекламопроизводитель в соответствии с договором, заключенным с рекламодателем, полностью создает рекламу, являющуюся оригинальным произведением. В этом случае все исключительные права на созданное произведение принадлежат рекламопроизводителю. При этом следует иметь в виду следующее. Закон об авторском праве устанавливает два требования, при соблюдении которых любое произведение, в том числе и реклама, будет рассматриваться в качестве объекта авторского права: наличие объективной формы и творческий характер. Таким образом, первое требование для рекламы выполняется во всех случаях, поскольку рекламная информация всегда имеет внешнее выражение — публичное произнесение, звуко — или видеозапись, изображение и т. п., а следовательно, соответствует требованиям п. 2 ст. 6 Закона об авторском праве. Вопрос о творческом характере рекламы более сложен. Понятие творчества в Законе не дается. Считается, что творческой является умственная (мыслительная, интеллектуальная) деятельность, завершающаяся созданием самостоятельного результата науки, литературы или искусства. В литературе указывается, что показателем творческого характера является новизна либо оригинальность произведения <*>. Об оригинальности как признаке творческого характера свидетельствует и арбитражная практика <**>. Если произведение содержит как оригинальные, так и неоригинальные элементы, то на последние исключительные права автора распространяться не будут. ——————————— <*> Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. М.: ПБОЮЛ Гриженко Е. М., 2001. С. 110 — 111; Судариков С. А. Основы авторского права. Мн.: Амалфея, 2000. С. 104. <**> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 2 декабря 1997 г. по делу N 4894/97 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 5. С. 82; Постановление Президиума ВАС РФ от 24 марта 1998 г. по делу N 6961/97 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 6. С. 76.
На практике критерий творчества сводится к установлению факта самостоятельности создания результата интеллектуальной деятельности. Авторское право исходит из презумпции творческого характера; если не доказано иное, то любое произведение будет считаться имеющим творческий характер. Не относится к творческой деятельность, если доказано, что результат этой деятельности является следствием прямого копирования, «пиратства», плагиата, либо вообще по закону не может быть объектом авторского права. Кроме того, вопрос о творческом характере рекламного произведения упирается в положения ст. 8 Закона об авторском праве о том, что не являются объектами авторского права сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер. Таким образом, авторское право будет распространяться на форму представления информации, но не на сами рекламные сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер. Необходимо учитывать также то, что автором произведения может быть только физическое лицо (лица). Как правило, рекламопроизводитель, физическое или юридическое лицо, является работодателем для физических лиц — непосредственных создателей рекламы. Соответственно у рекламопроизводителя исключительные права на рекламу как объект авторского права возникают в соответствии со ст. 14 Закона об авторском праве как на служебное произведение, то есть произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, если только в трудовом договоре не установлено, что исключительные права принадлежат работнику. Однако личные неимущественные права на созданное служебное произведение принадлежат работнику-автору, в том числе право на обнародование, право авторства, право на имя. В связи с этим автор служебного рекламного произведения может потребовать указания своего имени при каждом использовании произведения либо вообще запретить его обнародование. Использование рекламного произведения без указания имени его автора впоследствии может повлечь подачу иска к рекламопроизводителю, рекламодателю и рекламораспространителю о защите личных неимущественных прав автора и о компенсации морального вреда. Все вышеизложенное позволяет сделать вывод о целесообразности включения в договор между рекламодателем и рекламопроизводителем условия о гарантировании рекламопроизводителем урегулирования всех вопросов об исключительных и личных неимущественных правах на рекламное произведение со своими работниками и об ответственности за неисполнение обязанности по урегулированию таких вопросов, в том числе о возмещении убытков, возникших вследствие нарушения такой обязанности. Поскольку исключительные права на служебное рекламное произведение принадлежат рекламопроизводителю, в договоре между рекламодателем и рекламопроизводителем должен быть урегулирован вопрос о передаче этих исключительных прав рекламодателю. Рассмотрим вторую ситуацию, когда рекламопроизводитель в соответствии с договором, заключенным с рекламодателем, при создании рекламы использует одно или несколько произведений, исключительные права на которые принадлежат другим лицам <*>. Закон о рекламе допускает использование в рекламе объектов исключительных прав, в том числе объектов авторского права, однако в этом случае рекламопроизводитель должен в соответствии со ст. 16 Закона об авторском праве, ст. 138 ГК РФ получить согласие авторов или иных правообладателей таких произведений. Такое согласие должно включать разрешение на использование произведений при создании рекламы и при распространении рекламы и быть оформлено в виде авторского договора, заключенного в письменной форме. ——————————— <*> В рамках настоящей статьи мы рассматриваем вопрос об урегулировании использования исключительных имущественных авторских прав. Вместе с тем все сказанное об авторах и иных правообладателях касается и носителей смежных прав — исполнителей, постановщиков, организаций эфирного и кабельного вещания, изготовителей фонограмм.
Поскольку в случае несанкционированного использования в рекламе произведений, исключительные права на которые принадлежат третьим лицам, возможно предъявление исков о защите авторских прав, целесообразно включение в договор между рекламодателем и рекламопроизводителем условия о гарантировании рекламопроизводителем урегулирования всех вопросов об исключительных и личных неимущественных правах на произведения, используемые в рекламе со всеми третьими лицами, и об ответственности за неисполнение обязанности по урегулированию таких вопросов, в том числе о возмещении убытков, возникших вследствие нарушения такой обязанности. В договоре между рекламодателем и рекламопроизводителем должен быть также урегулирован вопрос об исключительной или неисключительной передаче прав на используемые в рекламе произведения рекламодателю. В рамках данной ситуации возможна и еще одна проблема, которая должна быть урегулирована в договоре между рекламодателем и рекламопроизводителем. В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об авторском праве к объектам авторского права также относятся производные и составные произведения. Таким образом, в результате интеллектуальной деятельности рекламопроизводителя (его работников) по созданию рекламы на основе произведений, права на которые принадлежат третьим лицам, может быть создано новое произведение, исключительные права на которое будут принадлежать уже самому рекламопроизводителю. В таких случаях договор между рекламодателем и рекламопроизводителем должен содержать еще условие об урегулировании вопроса использования такого составного или производного произведения. Таким образом, рекламопроизводитель должен быть сам заинтересован в указании максимального объема передаваемых ему прав. Чем больше прав рекламное агентство укажет в авторском договоре, тем меньше риск возникновения в будущем каких-либо недоразумений. Это касается, к примеру, права на переработку произведения и права на имя. Авторское право, как известно, переходит на общих основаниях по наследству, причем происходит это автоматически. Следовательно, если договор заключается с наследниками автора, стоит ознакомиться с документами, которые подтверждали бы переход к ним авторских прав в результате наследования. Причем весьма желательно приложить к договору заверенные копии правоустанавливающих документов. Тут весьма показательна история с рекламным роликом пива «Старый мельник», в котором использовалась музыка Исаака Дунаевского. Продакшн-студия заключила договор с наследником композитора, однако после выхода рекламы в эфир неожиданно выяснилось, что наследник, подписавший договор, обладал только частью прав. Остальные правообладатели не замедлили предъявить свои претензии рекламодателю. В конце концов спор был разрешен в досудебном порядке после выплат соответствующего вознаграждения остальным наследникам. Когда срок действия авторского права на произведение истекает, оно считается общественным достоянием и может свободно использоваться любым лицом, в том числе рекламопроизводителем, без выплаты авторского вознаграждения. Тем не менее в Законе «Об авторском праве…» сказано, что Правительство РФ может устанавливать случаи выплаты специальных отчислений за использование на территории России произведений, перешедших в общественное достояние (эти выплаты не должны превышать 1% от прибыли, полученной от использования таких произведений). Однако пока власти этим правом еще ни разу не воспользовались. К сожалению, законодательство не содержит четкого ответа на вопрос, кто несет ответственность в случае нарушения авторских прав: рекламодатель, рекламопроизводитель или рекламораспространитель. Поэтому при оформлении договорных отношений субъектам рекламного рынка лучше всего самим урегулировать этот вопрос. При этом целесообразнее всего было бы предусмотреть, что основная ответственность в случае нарушения авторских прав ложится на рекламопроизводителя. Проблема вторая. Реклама и объекты промышленной собственности в контексте их рекламной функции. Понятие промышленной собственности введено Парижской конвенцией по охране промышленной собственности 1883 г., в соответствии с п. 2 ст. 1 которой к объектам охраны промышленной собственности относятся патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения товара, а также пресечение недобросовестной конкуренции. А п. 3 той же статьи определяет: «Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на область сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения, как, например: вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука» <*>. ——————————— <*> Вестник ВАС РФ. 1996. N 2. С. 107 — 129; См. также: Международное частное право: Действующие международные акты. М.: Институт международного права и экономики им. А. С. Грибоедова, 1999. С. 179 — 202.
В России принято говорить об институте патентного права и об институте права на средства индивидуализации юридических лиц и товаров, работ, услуг, хотя термин «промышленная собственность» также использовался до внесения 7 февраля 2003 г. изменений в Патентный закон РФ <*>, включая в себя права на изобретения, промышленные образцы и полезные модели. Новая редакция ст. 1 и других норм Патентного закона РФ термин «промышленная собственность» не использует <**>. ——————————— <*> Здесь и далее — Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 (в ред. Федерального закона РФ от 7 февраля 2003 г. N 22-ФЗ) // Ведомости ВС РФ и СНД РФ. 1992. N 42. Ст. 2319; Рос. газета. 2003. 11 февраля. <**> Видимо, по ошибке он остался в абз. 2 п. 2 ст. 7 Патентного закона РФ.
Отношения по использованию изобретений, полезных моделей и промышленных образцов регламентированы Патентным законом РФ, а по использованию средств индивидуализации — Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» <*> и Положением о фирме, утвержденным 22 июня 1927 г. Постановлением ЦИК и СНК СССР б/н <**>. ——————————— <*> Здесь и далее — Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (в ред. Федерального закона РФ от 11 декабря 2002 г. N 166-ФЗ // Ведомости ВС РФ и СНД РФ. 1992. N 42. Ст. 2322; Рос. газета. 2002. 17 декабря. Далее — Закон о товарных знаках <**> Собрание законов и распоряжений Рабоче-крестьянского Правительства СССР. 1927. N 40. Ст. 394, 395. Далее — Положение о фирме.
Из числа всех объектов промышленной собственности наиболее ярко выраженной рекламной функцией обладают товарные знаки (знаки обслуживания). Под товарным знаком (знаком обслуживания) понимают обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц (ст. 1 Закона о товарных знаках). По форме товарные знаки (знаки обслуживания) подразделяют на: словесные (сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания); изобразительные (изображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигуры любых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости); объемные (трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий, фигур и иные); комбинированные (комбинации элементов разного характера, изобразительных, словесных, объемных и т. д.); иные (звуковые, световые и т. д. обозначения). Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. Для охраноспособности товарный знак (знак обслуживания) должен отвечать требованиям новизны и различительной способности, а также не должен относиться к обозначениям, в отношении которых установлен запрет их регистрации. Различительный характер товарного знака заключается в его способности идентифицировать товар, обозначенный этим знаком, благодаря чему потребитель может распознать этот знак (а соответственно и товар) среди других товарных знаков, которые используются для однородной продукции <*>. ——————————— <*> Петров И. А. Охрана товарных знаков в Российской Федерации: Учеб.-практ. пособие. М.: Дело, 2002. С. 13 — 14.
Новизна товарного знака означает, что не существует обозначений, которым охрана в России была бы предоставлена ранее и остается действительной в текущий момент, совпадающих или являющихся сходными до степени смешения с заявленным обозначением. За счет использования товарных знаков резко повышается отличительная способность товаров и услуг от товаров и услуг конкурентов. Зачастую рекламируется не товар или услуга, и не сам рекламодатель, а товарный знак. Президиум ВАС в п. 15 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением рекламы, однозначно указал, что для поддержания интереса к товару не обязателен показ самого товар, а достаточно изображения различительных элементов товаров (в том числе товарного знака), которые использовались в рекламе этого товара <*>. Таким образом, размещение товарного знака на почтовых отправлениях, на транспортных средствах, распространение в виде наружной рекламы, в радио — и телепрограммах и иным способом должна рассматриваться как реклама, за исключением случаев, когда в соответствии с законом или обычаями делового оборота такие действия рекламой не признаются. Так, например, общепринятой практикой является указание телекомпаниями своего логотипа, эмблемы, в том числе зарегистрированных в качестве товарного знака, в виде наложения изображений на изображение, использование редакциями печатных изданий своих товарных знаков в печатной продукции. ——————————— <*> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1998 г. N 37 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 2.
Особо следует отметить, что товарный знак охраняется законом в том виде, в котором он зарегистрирован. Соответственно, если товарный знак включает в себя слова и словесные выражения на иностранном языке, при использовании такого товарного знака в рекламе не будет действовать ограничение, установленное п. 2 ст. 5 Закона о рекламе. Несмотря на то что владелец свидетельства на товарный знак обладает исключительным правом на его использование, данное право не является безграничным. В соответствии со ст. 23 Закона о товарных знаках регистрация товарного знака не дает права его владельцу запретить использование этого знака другим лицом в отношении товаров, которые были введены в хозяйственный оборот непосредственно владельцем товарного знака или с его согласия третьим лицом. Таким образом, если товары, маркированные товарным знаком, на законных основаниях были введены в хозяйственный оборот, их собственник (иной законный владелец) имеет право осуществлять рекламирование таких товаров, в том числе с указанием нанесенного на них товарного знака. Однако при этом товарный знак не может применяться для рекламы деятельности третьих лиц, не касающейся непосредственно продажи таких товаров <*>. В подтверждение указанного положения приведем пример из судебной практики Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации <**>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Федеральному закону «О рекламе» (постатейный) (Д. С. Бадалов, И. И. Василенкова, С. А. Пузыревский) включен в информационный банк. —————————————————————— <*> См.: Комментарий к Федеральному закону «О рекламе» (постатейный) / Д. С. Бадалов, И. И. Василенкова, С. А. Пузыревский. М.: ТК «Велби», Проспект, 2004. С. 48 <**> Постановление Президиума ВАС РФ от 6 апреля 2004 г. N 14685/03.
Иностранное юридическое лицо (фирма «Фольксваген Акциенгезельшафт» (ФРГ)) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании частично недействительным решения территориального антимонопольного органа, которым действия российского юридического лица (ООО «Аспект-Моторс»), использующего в своей печатной и наружной рекламе зарегистрированные товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и логотипа VW, признаны соответствующими российскому законодательству (Федеральный закон «О рекламе») и не нарушающими исключительные права заявителя на названные товарные знаки. Суды трех инстанций частично удовлетворили требования фирмы «Фольксваген АГ» в отношении использования принадлежащих ей товарных знаков в рекламе, распространяемой обществом в печатных изданиях, оставив без удовлетворения требования, касающиеся наружной рекламы. При этом суды исходили из того, что наружная реклама, содержащая сведения о наименовании и месте нахождения ООО «Аспект-Моторс», а также изображение автомобиля и товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW, направлена лишь на извещение неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица и привлечение интереса покупателей к товару, производимому фирмой «Фольксваген АГ», а не к деятельности общества. Между тем такой вывод судебных инстанций не основан на Законе и противоречит материалам дела. Фирма «Фольксваген АГ» является правообладателем ряда товарных знаков: Volkswagen VOLKSWAGEN и VW и других, которые зарегистрированы в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков и внесены в Реестр Международного бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности. Согласно ст. 4 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» (далее — Закон о товарных знаках) правообладатель товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком. Однако в соответствии со ст. 23 Закона о товарных знаках правообладатель не вправе запретить использование товарного знака третьими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия. К третьим лицам относятся хозяйствующие субъекты, специализирующиеся на услугах применительно к товарам. Подобные услуги могут отражаться в рекламе на территории Российской Федерации. Согласно п. 5 ст. 5 и ст. 6 Закона о рекламе использование в рекламе объектов интеллектуальной собственности допускается, если потребитель не вводится в заблуждение недобросовестной рекламой, в том числе содержащей недостаточную информацию. Таким образом, использование товарного знака другими лицами возможно в рекламе своей торговой, обслуживающей и иной деятельности в отношении правомерно введенных в гражданский оборот товаров, если при этом не нарушается законодательство о рекламе. ООО «Аспект-Моторс», не определяя своей сферы деятельности, использует в наружной рекламе изображение автомобиля, товарные знаки Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW в бледно-серых тонах так же, как это делает фирма «Фольксваген АГ» и ее официальные дилеры в собственной рекламе. Это может ввести потребителя в заблуждение относительно взаимоотношений производителя товара — фирмы «Фольксваген АГ» — и ООО «Аспект-Моторс», создав впечатление о том, что ООО «Аспект-Моторс» является официальным дилером фирмы. Таким образом, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановления судов трех инстанций отменил, а решение Челябинского территориального управления МАП России от 23 мая 2002 г. в части отказа признать наружную рекламу ООО «Аспект-Моторс» с использованием товарных знаков Volkswagen, VOLKSWAGEN и VW нарушением п. 5 ст. 5 Федерального закона «О рекламе» признал недействительным. Необходимо отметить, что фирменные наименования могут выступать объектом рекламы как самостоятельно, так и наряду с другими объектами. В настоящее время законодательство России не содержит определения фирменного наименования, хотя данный термин используется как в самом ГК РФ, так и в других федеральных законах и подзаконных актах, а также в международных актах. В юридической литературе даются различные определения данному термину, которые можно свести к следующему. Фирменное наименование — это обозначение юридического лица, позволяющее отличить его от других участников экономического оборота, идентифицировать его. Базовой нормой для правовой охраны фирменных наименований является ст. 54 ГК РФ. В соответствии с данной нормой юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с Гражданским кодексом. Подпункты «а» и «б» п. 1 ст. 5 Федерального закона РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» устанавливают, что в Государственном реестре содержатся сведения о полном и (в случае, если имеется) сокращенном наименовании, в том числе фирменном наименовании, для коммерческих организаций на русском языке; об организационно-правовой форме. Поскольку ни ГК РФ, ни Закон о государственной регистрации юридических лиц не определяют понятие и содержание фирменного наименования, основным нормативным актом, регулирующим данный вопрос, остается Положение о фирме 1927 г. Указанный нормативный акт использует вместо термина «фирменное наименование» термин «фирма», к которому предъявляется ряд требований: указание на предмет деятельности — производственная, торговая, научная и др.; указание на вид юридического лица — организационно-правовая форма: акционерное общество, полное товарищество и т. д.; указание на учредителей юридического лица — фамилии и инициалы полных товарищей в хозяйственных товариществах, государство и др.; указания, позволяющие отличить организацию от других организаций, — специальное наименование, номер, и т. п. <*>. В «фирму» также может быть включено и сокращенное наименование юридического лица. ——————————— <*> Терминология адаптирована авторами к современному гражданскому законодательству.
Использование полного или сокращенного фирменного наименования юридического лица в рекламе является достаточно распространенным. В ряде случаев оригинальная часть фирменного наименования регистрируется в качестве словесного либо комбинированного товарного знака. Следует, однако, разграничивать рекламу от использования фирменного наименования в иных случаях. Так, не может рассматриваться в качестве рекламы указание на почтовых отправлениях наименования и адреса отправителя, в том числе оформленных красочным образом, указание фирменного наименования на штампах, печатях, бланках организации. Арбитражная практика не признает рекламой указание наименования юридического лица на вывеске в месте его нахождения <*>. ——————————— <*> См.: П. 18 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением рекламы. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1998 г. N 37 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 2.
Объекты патентного права в меньшей степени обладают рекламными функциями. Само по себе изобретение или полезная модель являются техническим решением какой-либо проблемы, в качестве рекламы выступать не может, однако они сами либо изделия, в которых они используются, могут являться объектом рекламы. Сама по себе реклама изобретения либо продукта, в котором оно используется, без согласия патентообладателя не является нарушением его прав, таковым будет считаться предложение к продаже продуктов, в которых используется изобретение, не введенных в гражданский оборот патентообладателем либо с его согласия иным лицом. В отличие от изобретений и полезных моделей промышленные образцы имеют большее рекламное значение. В соответствии со ст. 6 Патентного закона РФ в качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленные образцы служат средством повышения потребительских качеств изделий и их конкурентоспособности. Соответствия изделия достижениям науки и те хники, надежности, долговечности и экономичности в настоящее время недостаточно для того, чтобы изделие было конкурентоспособным. Необходимо, чтобы оно удовлетворяло запросы потребителей с точки зрения красоты и выразительности его формы, цвета, изящества отделки, эргономики (т. е. простоты и удобства пользования), упаковки и требований моды. Эта задача решается с помощью художественного конструирования (дизайна) и охраны промышленных образцов. Содержание промышленного образца составляет не техническое, как у изобретения или полезной модели, а художественно-конструкторское решение изделия. Данное решение формирует не конструктивные свойства, а лишь внешний облик изделия: автомобиля, трактора, самолета, станка, телевизора, игрушки, мебели и т. п. Промышленный образец также существенно отличается от произведения искусства, поскольку в нем должны органически сочетаться конструктивные и эстетические качества изделия. Изделие, в котором реализована полезная модель, само по себе может иметь рекламную функцию, за счет оригинального дизайна, привлекающего потребителей к товару. В ряде случаев промышленный образец может быть зарегистрирован в качестве товарного знака. Например, в качестве объемно-пространственного или комбинированного товарного знака может быть зарегистрирована оригинальная коробка для конфет или отличающаяся от всех других винная бутылка.
