Еременко В. И., начальник отдела права Евразийского патентного ведомства, доктор юридических наук.
В России обновлено рекламное законодательство — принят новый Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» (далее — новый Закон) <*>. Со дня вступления в силу этого Закона (с 1 июля 2006 г., кроме некоторых положений, которые вступают в силу с 1 января 2007 г. и 1 января 2008 г.) признаны утратившими силу Федеральный закон от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ «О рекламе» (далее — Закон 1995 г.) <**>, федеральные законы о внесении изменений в Закон 1995 г., а также положения некоторых федеральных законов, относящиеся к рекламной деятельности. ——————————— <*> Российская газета. 2006. 15 марта. <**> СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2864.
С 1995 г. в жизни нашей страны многое изменилось. Появились новые формы распространения рекламы, в том числе по факсу, по электронной почте, на интернетовском сайте, которые добавили проблем потребителям рекламы. Рынок товаров и услуг стал более многообразным, а реклама позволяет рекламодателям обходить установленные запреты и ограничения. Оценивая в целом новый Закон, нельзя однозначно утверждать, какая тенденция правового регулирования в нем превалирует: либеральная или ограничительная. Новый Закон ориентирован на реально сложившуюся практику на рекламном рынке, в котором указанные тенденции присутствуют в их многообразии и взаимодействии. Глава 1 нового Закона посвящена общим положениям. В статье 1 продекларированы цели Закона: развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в России единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения российского законодательства о рекламе, пресечение фактов ненадлежащей рекламы. Сфера применения Закона согласно ч. 1 ст. 2 определена независимо от места производства рекламы, если ее распространение осуществляется на территории Российской Федерации. В части 2 ст. 2 закреплен довольно обширный (исчерпывающий) перечень видов информации, насчитывающий девять позиций, на которые новый Закон не распространяется. В этот перечень входят, в частности: политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума; справочно-информационные и аналитические материалы, не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой; вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера; объявления физических и юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности; информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке. В статье 3 определены основные понятия, которые используются в новом Законе: «реклама», «ненадлежащая реклама», «рекламодатель», «рекламопроизводитель», «рекламораспространитель», «потребители рекламы», «спонсор», «спонсорская реклама», «социальная реклама». Появились и новые понятия: «объект рекламирования», «товар» и «антимонопольный орган». Так, под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари). В понятие товара как продукта деятельности входят также работы и услуги, предназначенные для продажи, обмена или иного введения в оборот. Вместе с тем в перечень понятий не вошло понятие «контрреклама», имеющееся в Законе 1995 г., хотя оно используется в новом Законе (ст. 38). В соответствии со ст. 4 законодательство Российской Федерации о рекламе состоит из настоящего Федерального закона. Кроме того, отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться принятыми в соответствии с новым Законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента и Правительства РФ. Из вышеизложенного следует, что подзаконные акты в сфере рекламной деятельности не могут приниматься федеральными органами исполнительной власти, в том числе Федеральной антимонопольной службой, кроме случаев, когда полномочия по нормотворчеству таких органов не установлены каким-либо федеральным законом. Важные положения закреплены в ст. 5 Закона («Общие требования к рекламе»). Указанная статья по сравнению с аналогичной статьей Закона 1995 г. довольно обширна. В ней содержатся нормы о недобросовестной конкуренции, недостоверной конкуренции, положения о том, какой не должна быть реклама, какая реклама или какие выражения в рекламе не допускаются. В части 2 ст. 5 установлен исчерпывающий перечень видов недобросовестной рекламы. Так, недобросовестной признается реклама, которая: — содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; — порочит честь, достоинство или деловую репутацию других лиц, в том числе конкурентов; — представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара; — является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством. Первые две формы недобросовестной рекламы в принципе содержатся в ст. 6 Закона 1995 г., специально посвященной недобросовестной рекламе. Однако если в Законе 1995 г. предусматривалась дискредитация юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами, то в новом Законе речь идет о действиях, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию других лиц, в том числе конкурентов. Из вышеизложенного следует, что понятие указанной формы недобросовестной рекламы расширено, поскольку в настоящее время недобросовестной рекламой признается также опорочивание (что равнозначно дискредитации) конкурентов рекламодателя. Что касается такой формы недобросовестной рекламы, как реклама товара под видом рекламы другого товара, то ее появление в новом Законе — это реакция законодателя на приспособление рекламодателей к запретам и ограничениям Закона 1995 г. под видом так называемых «зонтичных брендов». Например, когда под запретом оказалась реклама алкогольных напитков на телевидении, на экранах вскоре появился хорошо узнаваемый «алкогольный бренд» (т. е. товарный знак, обозначающий алкогольный напиток), но уже под видом рекламы минеральной воды. Нововведением явилась такая форма недобросовестной рекламы, как акт недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством. Если обратиться к ст. 10 («Формы недобросовестной конкуренции») Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее — Закон о конкуренции) <*>, то наиболее подходящей формой недобросовестной конкуренции и одновременно недобросовестной рекламы является введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей. Иными словами, это недобросовестная реклама, вводящая потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара. Указанная форма недобросовестной рекламы была предусмотрена ст. 6 Закона 1995 г., и непонятно, почему ее исключили из нового Закона. Взамен получено аморфное указание на акт недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством. Ведь другие формы недобросовестной конкуренции, указанные в ст. 10 Закона о конкуренции, либо дублируют формы недобросовестной рекламы согласно новому Закону (распространение ложных, неточных или искаженных сведений; некорректное сравнение товаров), либо непосредственно не стыкуются с формами недобросовестной конкуренции (продажа, обмен или иное введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации; получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную тайну; недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительных прав на средства индивидуализации) <**>. ——————————— <*> Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499. <**> Сами по себе эти формы недобросовестной конкуренции, указанные последними, не могут быть признаны недобросовестной рекламой. Так, продажа товара, в котором воплощено чужое запатентованное изобретение, по Закону о конкуренции считается только недобросовестной конкуренцией. Указанное деяние может сопровождаться недобросовестной рекламой, например, в форме некорректного сравнения рекламируемого товара или опорочивания чести, достоинства или деловой репутации конкурента.
Сказанное в полной мере относится и к ст. 15 Федерального закона от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» (с последующими изменениями) <*>, в которой к тому же не закреплена такая форма недобросовестной конкуренции, как введение потребителей в заблуждение. ——————————— <*> СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3174.
Как и прежде, недостоверной признается реклама, содержащая не соответствующие действительности сведения (ч. 3 ст. 5 Закона). Перечень форм недостоверной рекламы является исчерпывающим и насчитывает 20 пунктов. Большинство из них (частично с формальными изменениями) предусматривались и ранее, в ст. 7 («Недостоверная реклама») Закона 1995 г. Например, недостоверной признавалась и признается в настоящее время реклама, содержащая не соответствующие действительности сведения об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара. Следует отметить, что недостоверные сведения могут быть представлены в рекламе как в отношении не принадлежащих рекламодателю объектов интеллектуальной собственности, так и в отношении чужих объектов интеллектуальной собственности. В зарубежной практике указанная форма недостоверной рекламы квалифицируется, как правило, в качестве недобросовестной конкуренции. Например, в США ложное указание о наличии патентной охраны изобретения, воплощенного в товаре рекламодателя, считается ложной рекламой, являющейся разновидностью недобросовестной конкуренции <*>. Маркировка рекламодателем в рекламе своих товаров чужим товарным знаком признается ведением дел под чужим именем, что также является актом недобросовестной конкуренции по праву США <**>. ——————————— <*> Еременко В. И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции в зарубежных странах. М.: ВНИИПИ, 1997. С. 82. <**> Там же. С. 76.
Некоторые формы, признаваемые недостоверной рекламой согласно Закону 1995 г., не считаются таковыми в новом Законе. Сказанное относится, в частности, к использованию терминов в превосходной степени, в том числе путем употребления слов «самый», «только», «лучший», «абсолютный», «единственный» и т. п., и к сравнениям с другим товаром (товарами), а также с правами и положением иных юридических или физических лиц. Первая из двух бывших форм недостоверной рекламы в зарубежной практике признается «дутой», «хвалебной» или «чрезмерной» рекламой. В большинстве стран мира рекламирование товаров с использованием выражений в превосходной степени не считается актом недобросовестной конкуренции. По общему правилу чрезмерная реклама допускается, поскольку она воспринимается потребителями просто как преувеличение. Думается, российские потребители, несмотря на их традиционную доверчивость к рекламе, также достигли уровня понимания рекламы, позволяющего им распознавать ее характер. Исключение второй из двух бывших форм недобросовестной конкуренции оправдано тем, что она по своей сути дублировала одну из форм недобросовестной рекламы, предусмотренную ст. 6 Закона 1995 г., — некорректное сравнение рекламируемого товара. Перечень форм недостоверной рекламы содержит ряд нововведений. Так, недостоверной признается реклама, содержащая не соответствующие действительности сведения: — о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами <*>; ——————————— <*> Нетрудно заметить, что указанная форма недостоверной рекламы представляет собой частный случай сравнительной рекламы (некорректное сравнение рекламируемого товара), являющейся одной из форм недобросовестной рекламы. Погрешность законодателя в юридической технике в данном случае не имеет серьезных последствий, поскольку согласно общим требованиям к рекламе не допускаются как недобросовестная, так и недостоверная реклама.
— о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара; — о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного стимулирующего мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии; — о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей их по результатам, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей, об их организаторе и источнике информации; — об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами; — о месте, где до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть им предоставлена в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации; — о лице, обязавшемся по ценной бумаге. Согласно ч. 4 ст. 5 нового Закона реклама не должна: — побуждать к совершению противоправных действий; — призывать к насилию и жестокости; — иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного и воздушного транспорта; — формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц <*>. ——————————— <*> Указанная форма рекламы по сути совпадает с одной из форм недобросовестной рекламы согласно ст. 6 Закона 1995 г. (дискредитация юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами).
В соответствии с ч. 5 ст. 5 нового Закона в рекламе не допускаются: — использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации; — указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами; — демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе; — использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских и фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников <*>; ——————————— <*> Как следует из вышеизложенного, при рекламе лекарств и пищевых добавок исключено использование «людей в белых халатах» (скорее артистов, нежели врачей), которые зачастую навязывали зрителям бесполезные для них рекламируемые средства. К сожалению, такой запрет не распространяется на рекламу медицинских услуг и средств гигиены.
— указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека; — указание на лечебные свойства, т. е. положительное влияние на течение болезни объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники. Новый Закон не содержит понятия «неэтичная реклама». В Законе 1995 г. такое понятие было раскрыто в ст. 8. Вместе с тем в ч. 6 ст. 5 нового Закона в принципе воспроизведено содержание этого понятия. Так, в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия. Исключение из нового Закона понятия «неэтичная реклама» не согласуется с положениями Международного кодекса добросовестной практики в сфере рекламы, принятого Исполнительным комитетом Международной торговой практики 20 мая 1973 г., и Соглашения о сотрудничестве государств — участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности, где такое понятие есть. Из нового Закона исключено понятие «заведомо ложная реклама». Вместе с тем сходная по содержанию норма закреплена в его ч. 7 ст. 5: не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы. В части 9 ст. 5 нового Закона почти дословно воспроизведено содержание ст. 10 Закона 1995 г., в которой говорится о скрытой рекламе: не допускается использование в радио-, теле-, видео-, аудио — и кинопродукции или в другой продукции и распространение иными способами скрытой рекламы, т. е. рекламы, оказывающей не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их восприятие, в том числе воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иных способов. Не допускается размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях (ч. 10 ст. 5 Закона). В соответствии с ч. 11 ст. 5 Закона при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования российского законодательства, в том числе требования законодательства о государственном языке Российской Федерации, законодательства об авторском праве и смежных правах. Из вышеизложенного следует, что реклама на территории России согласно ст. 68 Конституции РФ должна распространяться на русском языке и, по усмотрению рекламодателей, дополнительно на государственных языках республик и родных языках народов Российской Федерации. При этом иностранному языку в рекламе отводится незначительное место, поскольку, как указывалось ранее, использование иностранных слов и выражений допускается в той степени, в какой они не могут привести к искажению смысла информации. Кроме того, требование о соответствии рекламы законодательству об авторском праве и смежных правах означает, что прерывание на рекламу, в частности, радиопостановок и художественных фильмов разрешается только с согласия правообладателя. В целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком опыта в новом Законе предусмотрена отдельная статья (ст. 6). Согласно этой статье в рекламе, в частности, не допускаются: дискредитация родителей и воспитателей, подрыв доверия к ним у несовершеннолетних; побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили родителей или других лиц приобрести рекламируемый товар; создание у несовершеннолетних искаженного представления о доступности товара для семьи с любым уровнем достатка, а также впечатления о том, что обладание рекламируемым товаром ставит их в предпочтительное положение перед их сверстниками; формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих рекламируемым товаром, а также связанного с их внешней непривлекательностью. Однако в этой статье отсутствует общая норма о недопущении текстового, визуального или звукового использования образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам для несовершеннолетних, которая предусматривалась Законом 1995 г. Вопросам социальной рекламы, т. е. информации, распространяемой любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованной неопределенному кругу лиц и направленной на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства, посвящена ст. 10 нового Закона. Согласно ч. 4 этой статьи в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и иных средствах их индивидуализации, о физических или юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах. В отдельную и более обширную статью выделены нормы о том, реклама каких товаров не допускается. Так, согласно ст. 7 нового Закона не допускается реклама: товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации; наркотических средств, психотропных средств и их прекурсоров; взрывных веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий; органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи; товаров, подлежащих государственной регистрации (в случае отсутствия такой регистрации); товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов (в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия); товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений (в случае отсутствия таких разрешений). Нововведениями являются статьи, в которых речь идет о рекламе товаров при дистанционном способе их продажи (ст. 8) и о рекламе о проведении стимулирующих мероприятий (ст. 9). Так, в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров (наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя). Кроме указания о месте нахождения продавца, ничего не сказано о требованиях к самой рекламе товаров при дистанционном способе их продажи, т. е. о том, какая информация должна содержаться в рекламе таких товаров. В рекламе о проведении стимулирующих мероприятий (стимулирующая лотерея, конкурс, игра или иное подобное мероприятие, условием участия в которых является приобретение определенного товара) должны быть указаны сроки проведения такого мероприятия, источник информации о его организаторе, о правилах проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения. Исходя из всего вышесказанного, необходимо отметить в целом неудачное с точки зрения юридической техники объединение требований к недобросовестной рекламе и требований к недостоверной рекламе, а также иных требований и запретов в рекламе в одну статью. Вызывает также возражение смешение в ряде случаев понятий «недобросовестная реклама» и «недостоверная реклама». Указанное обстоятельство лишь усложнило восприятие положений Закона. Из нового Закона необоснованно исключены некоторые понятия, в том числе «неэтичная реклама», «заведомо ложная реклама», и некоторые важные положения, в частности положение о том, что реклама не должна побуждать к действиям, нарушающим природоохранное законодательство. В главе 2 нового Закона закреплены положения, касающиеся особенностей отдельных способов распространения рекламы. Существенные новации касаются рекламы в телепрограммах и телепередачах, урегулированной ст. 14 Закона. Прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой. Общая продолжительность размещенной в телепрограмме рекламы, в том числе такой рекламы, как телемагазины, прерывание телепрограммы рекламой, в том числе спонсорской, и совмещение рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать 15% времени вещания в течение часа. В связи с вышеизложенным необходимо отметить улучшение положения потребителей рекламы, поскольку согласно Закону 1995 г. среднесуточный предел для рекламы составлял не более 20% эфирного времени. Вполне естественно, что при таком регулировании реклама распространялась неравномерно — днем и ночью меньше, а вечером, в удобное для восприятия рекламы время, она обрушивалась на потребителей со всей своей мощью. Новый Закон предусматривает другой порядок — для рекламы остается не более 15% эфирного времени как в течение суток, так и в течение часа. Однако такой порядок будет действовать, согласно ст. 39 нового Закона, с 1 января 2008 г. В период с 1 июля 2006 г. по 1 января 2008 г. общая продолжительность размещенной в телепрограмме рекламы не может превышать 20% времени вещания в течение часа и 15% времени вещания в течение суток. Не допускается прерывать рекламой и совмещать с рекламой способом «бегущей сроки» религиозные телепередачи и телепередачи продолжительностью менее 15 минут. Вместе с тем указанные телепередачи могут прерываться спонсорской рекламой, не превышающей 30 секунд, непосредственно в начале и перед окончанием таких телепередач. Предусмотрен абсолютный запрет на рекламу при трансляции агитационных материалов, размещаемых в телепрограммах и телепередачах в соответствии с законодательством Российской Федерации о референдуме, в телепрограммах в дни траура, объявленные в России, а также в телепередачах, транслируемых в соответствии с Федеральным законом от 13 января 1995 г. N 7-ФЗ «О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации» <*>. ——————————— <*> СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 170.
Если в соответствии с Законом 1995 г. не допускалось безо всяких исключений прерывать рекламой детские и образовательные телепередачи, то совершенно иной, более либеральный, подход к таким телепередачам предусмотрен новым Законом. В отношении детских и образовательных телепередач, продолжительность которых составляет не менее 15 минут, допускается распространение рекламы непосредственно в начале телепередачи продолжительностью одна минута и непосредственно перед окончанием телепередачи продолжительностью одна минута. Если продолжительность телепередачи составляет не менее 25 минут, то совокупное рекламное время увеличивается до трех минут (1 минута 30 секунд в начале и 1 минута 30 секунд — в конце телепередачи). При телепередаче продолжительностью 40 минут совокупное рекламное время равняется пяти минутам, а при часовой телепередаче — шести минутам. Как следует из вышеизложенного, детские и образовательные телепередачи формально не прерываются, а лишь сопровождаются в начале и в конце рекламными роликами. Но это правильно лишь с формальной точки зрения. Вполне очевидно, что большинство телезрителей, не искушенных в тонкостях рекламного законодательства, будут «поглощать» рекламу и в начале, и особенно в конце телепередачи, надеясь на ее продолжение, так как повсеместно титры об окончании телепередачи идут уже после рекламы. По общему правилу трансляция в прямом эфире или в записи спортивных соревнований может прерываться рекламой, в том числе спонсорской, только в перерывах в ходе спортивных соревнований или во время их остановок. Однако трансляция спортивных соревнований, в которых не предусмотрены перерывы или остановки, может прерываться рекламой таким образом, чтобы прерывание трансляции не привело к потере части существенной информации о спортивном соревновании. При этом общая продолжительность такой рекламы не может превышать 20% времени трансляции спортивного соревнования. Следует особо отметить: указанные выше нормы о возможности прерывания трансляции спортивных соревнований фактически не учитывают положения ст. 22 Федерального закона от 29 апреля 1999 г. N 80-ФЗ (с последующими изменениями) «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» <*>. Согласно этой статье трансляция спортивных соревнований по каналам теле — и радиовещания осуществляется только при наличии разрешений организаторов спортивных соревнований либо соглашений в письменной форме о приобретении прав у организаторов спортивных соревнований. При этом реклама товаров, изделий и услуг во время проведения спортивных соревнований допускается также с разрешения их организаторов. ——————————— <*> СЗ РФ. 1999. N 18. Ст. 2206.
Иные телепередачи (кроме детских, образовательных, спортивных), в том числе художественные фильмы, могут прерываться рекламой таким образом, чтобы продолжительность каждого прерывания таких телепередач рекламой не превышала четырех минут. Общеизвестно, что прежде средняя продолжительность рекламы составляла семь-восемь минут. Особое внимание следует обратить на ч. 15 ст. 14 нового Закона, которая предписывает, что установленные Законом ограничения в отношении рекламы отдельных видов товаров в телепрограммах не распространяются: — на рекламу, размещенную в месте события, транслируемого в прямом эфире или в записи, за исключением специально созданных для трансляции постановок; — рекламу, распространяемую в телепрограммах, телепередачах по телеканалам, доступ к которым осуществляется исключительно на платной основе с применением декорирующих технических устройств. Иными словами, все ограничения в отношении рекламы отдельных видов товаров на телевидении (например, алкогольной продукции, пива, табака, лекарственных средств) не распространяются на так называемую спонсорскую рекламу и на рекламу, размещенную на каналах платного телевидения. По сути, права потребителей рекламы ухудшены по сравнению с ранее действующим законодательством, а субъекты рекламной деятельности поставлены в неравные условия. Например, во время трансляции спортивног о соревнования (в том числе в запрещенное время — с 7 до 22 часов местного времени) возможно демонстрировать товарный знак, обозначающий какой-либо сорт пива, которое производится лицом, финансирующим это спортивное соревнование. Кроме того, согласно ч. 16 ст. 14 нового Закона, требования этой статьи не распространяются на размещаемую в телепрограммах информацию о телепередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу, а также логотип телепрограммы и информацию о данной телепрограмме. Следует указать, что информация о телепередачах и телепрограмме — это самая настоящая реклама, зачастую назойливая, представляющая собой дополнительную нагрузку на сознание потребителей. В статье 15 нового Закона речь идет о рекламе в радиопрограммах и радиопередачах. В Законе 1995 г. реклама в радио — и телепрограммах регулировалась одной ст. 11, что представляется вполне оправданным. Содержание ст. 14 и 15 нового Закона искусственно разделено, поскольку они, по сути, идентичны. Так, в ст. 15 отсутствует регламентация рекламы, размещенной в месте события, и рекламы, размещенной на платных каналах. Кроме того, иные радиопередачи согласно ч. 9 ст. 15 могут прерываться рекламой столько раз, сколько 15-минутных периодов включают в себя эти передачи, а также дополнительно спонсорской рекламой непосредственно в начале и перед окончанием передачи при условии, что общая продолжительность такой спонсорской рекламы не превышает тридцать секунд. Как и прежде, объем рекламы в периодических печатных изданиях должен составлять не более 40% объема одного номера периодического печатного издания. Особенности рекламы в кино — и видеообслуживании сходны с прежним регулированием указанного способа рекламы: не допускается прерывание рекламой демонстрации фильма, а также совмещение рекламы с демонстрацией фильма способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр демонстрируемого фильма. Одно из важных нововведений — регулирование рекламы, распространяемой по сетям электросвязи (ст. 18) <*>, что чрезвычайно важно для борьбы, в частности, с назойливым спамом. ——————————— <*> В указанной статье говорится также о рекламе, размещаемой на почтовых отправлениях. Однако регулирование этого способа рекламы в принципе не изменилось по сравнению с ранее действующим законодательством.
Так, распространение рекламы по сетям электросвязи (в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи) допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом установлена презумпция распространения такой рекламы без предварительного согласия абонента или адресата, если только рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки). При справочном телефонном обслуживании независимо от того, платное оно или бесплатное, реклама может предоставляться только после сообщения справки, запрашиваемой абонентом. Более детально регламентированы в новом Законе (ст. 19) особенности наружной рекламы с установкой рекламных конструкций, т. е. с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения. Указанная статья регулирует широкий круг вопросов, в том числе вопросы заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, выдачи разрешений на установку рекламных конструкций, срока действия таких разрешений, оснований признания таких разрешений недействительными. Например, не допускается распространение рекламы на знаке дорожного движения, его опоре или любом ином приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения. Вместе с тем общеизвестно негативное воздействие многочисленных рекламных конструкций, установленных без нарушения вышеуказанной нормы, которые тем не менее отвлекают внимание водителей от знаков дорожного движения, что зачастую приводит к печальным последствиям. Думается, при наличии подобных обстоятельств уместно применение нормы п. 5 ч. 20 ст. 19 Закона: в случае несоответствия рекламной конструкции требованиям нормативных актов по безопасности движения транспорта разрешение на ее установку может быть признано недействительным в судебном порядке по иску органа, осуществляющего контроль за безопасностью движения транспорта. Не вполне понятные по содержанию нормы закреплены в ч. 10 ст. 19 Закона: «Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки ВНОВЬ (выделено мной. — В. Е.) рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция». Приходится гадать, что имел в виду законодатель, используя слово «вновь». Если его толковать как повторную самовольную установку рекламной конструкции, то неясна судьба первой установки рекламной конструкции, которая «не допускается»: кто дает предписание о ее демонтаже и кто ее демонтирует? Сомнительны и полномочия органов местного самоуправления по выдаче предписаний, поскольку они не являются контрольно-надзорными органами. Кроме того, указанные предписания не подкреплены никакими санкциями, так как в Кодексе РФ об административных правонарушениях нет нормы об ответственности за неисполнение предписаний органов местного самоуправления. Не вызывает сомнения, что подобные «правовые конструкции» могут повлечь за собой только неопределенность и чиновничий произвол. Большое внимание в новом Законе уделено особенностям рекламы на транспортных средствах (ст. 20). Запрещается использование транспортных средств исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций. Эта норма вступает в силу с 1 января 2007 г. Запрещается размещение рекламы на транспортных средствах специальных и оперативных служб с определенной цветографической окраской, оборудованных устройствами для подачи специальных световых и звуковых сигналов, транспортных средствах федеральной почтовой связи, на боковых поверхностях которых расположены по диагонали белые полосы на синем фоне, предназначенных для перевозки опасных грузов. Кроме того, не допускается распространение звуковой рекламы с использованием транспортных средств, а также звуковое сопровождение рекламы, распространяемой с их использованием. Конечно, не все возможные способы распространения рекламы указаны в гл. 2 нового Закона. Многие статьи этой главы изложены громоздко, имеются неоправданные повторы, что искусственно увеличивает объем нормативного материала. В отличие от Закона 1995 г., который регулирует особенности рекламы отдельных видов товаров только в ст. 16 (алкогольные напитки, табак, табачные изделия; медикаменты, изделия медицинского назначения, медицинская техника; все виды оружия, вооружения и военная техника; разрешенное гражданское оружие), а в другой — ст. 17 — особенности рекламы финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных бумаг, новый Закон предусматривает ряд самостоятельных статей, изложение которых во многом совпадает. В него включены статьи, касающиеся в том числе новых товаров и услуг (пиво и напитки, изготавливаемые на его основе; биологически активные добавки и пищевые добавки, продукты детского питания; основанные на риске игры, пари; услуги по заключению договоров ренты, в том числе договоров пожизненного содержания с иждивением). Особенности рекламы отдельных видов товаров, включая услуги, изложены в главе 3 нового Закона. Статья 21 посвящена рекламе алкогольной продукции, требования к которой ужесточены, поскольку к ранее действовавшим ограничениям добавлены новые. Так, реклама алкогольной продукции не должна размещаться: в теле — и радиопрограммах, при кино — и видеообслуживании <*>; на всех видах транспортных средств общего пользования; с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их. ——————————— <*> В соответствии с Законом 1995 г. реклама алкогольных напитков, табака и табачных изделий не должна распространяться в радио — и телепрограммах с 7 до 22 часов местного времени.
Реклама алкогольной продукции не должна содержать, в частности, упоминание о том, что ее употребление является одним из способов утоления жажды, обращаться к несовершеннолетним, использовать образы несовершеннолетних <*>. ——————————— <*> Следует отметить, что Закон 1995 г. содержал более строгие требования к содержанию рекламы алкогольных напитков (а также табака и табачных изделий), поскольку запрещалось использование в такой рекламе образов физических лиц до 35 лет, высказывания или участие лиц, пользующихся популярностью у несовершеннолетних и лиц в возрасте до 21 года. Кроме того, в отличие от Закона 1995 г. сейчас допускается демонстрация процессов потребления алкогольной продукции (а также процессов курения).
Ограничения в отношении рекламы пива и напитков, изготавливаемых на его основе, — одно из важных нововведений, которые установлены в ст. 22 нового Закона. Так, указанная реклама не должна размещаться: — в телепрограммах с 7 до 22 часов местного времени и в радиопрограммах с 9 до 24 часов местного времени; — в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, радио — и телепередачах, аудио — и видеопродукции; — при кино — и видеообслуживании с 7 до 20 часов местного времени; — на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов; — в СМИ, зарегистрированных в качестве специализирующихся на вопросах экологии, образования, охраны здоровья; — в детских, образовательных, медицинских, санитарно-курортных, оздоровительных, военных организациях, в театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях, в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе ста метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений. В ст. 23 нового Закона урегулированы вопросы рекламы табака, табачных изделий и курительных принадлежностей. По своему содержанию эта статья очень близка ст. 21, относящейся к рекламе алкогольной продукции. Норма о запрете указанного вида товара с использованием рекламных конструкций, монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, вступает в силу с 1 января 2007 г. Регулирование рекламы продукции военного назначения и гражданского оружия не претерпело существенного изменения, хотя требования к ней изложены более подробно. Согласно ст. 26 Закона не допускается реклама продукции военного назначения, за исключением рекламы такой продукции в целях осуществления военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами. Реклама боевого ручного стрелкового оружия, патронов к нему, холодного оружия допускается в специализированных печатных изданиях, в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также на стрельбищах. Реклама служебного оружия и патронов к нему допускается в специализированных печатных изданиях и только для пользователей такого оружия, в местах его производства, реализации и экспонирования, а также на стрельбищах. Реклама гражданского оружия, в том числе оружия самообороны, спортивного, охотничьего и сигнального оружия допускается только в периодических печатных изданиях рекламного характера и в специализированных печатных изданиях для пользователей такого оружия, в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также на стрельбищах, в теле — и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени. Более детальное регулирование получила реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, предусмотренная ст. 24 Закона. Реклама лекарственных средств и других упомянутых выше объектов должна стать более реалистичной, так как перечень требований к ней стал более обширным. Так, реклама лекарственных средств не должна: — обращаться к несовершеннолетним; — содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования; — содержать выражения благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования; — создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования <*>; ——————————— <*> Указанное требование запрещает производителям лекарств говорить о прохождении обязательной для их продукции процедуры как о своем преимуществе. Вместе с тем новый Закон в отличие от Закона 1995 г. (п. 2 ст. 16) не запрещает рекламу лекарственных средств при отсутствии разрешения на их производство и (или) реализацию, выдаваемого федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения, в том числе в случае получения патентов на изобретения в указанной области.
— содержать утверждения или предложения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья; — способствовать созданию у здорового человека впечатления о необходимости применения объекта рекламирования; — создавать впечатление о ненужности обращения к врачу; — гарантировать положительное воздействие объекта рекламирования, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий; — представлять объект рекламирования в качестве биологически активной добавки и пищевой добавки или иного не являющегося лекарственным средством товара; — содержать утверждение о том, что безопасность и (или) эффективность объекта рекламирования гарантированы его естественным происхождением. Упомянутые выше требования в той или иной части распространяются на рекламу медицинских услуг, в том числе на рекламу методов лечения, диагностики, профилактики и реабилитации. В значительной степени усилено регулирование рекламы финансовых услуг и рекламы ценных бумаг. В новом Законе указанным видам рекламы отводится две статьи: ст. 28 («Реклама финансовых услуг») и ст. 29 («Реклама ценных бумаг»). Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна содержать гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений), если такая эффективность не может быть определена на момент заключения соответствующего договора, или умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов (или сумму расходов), которые получат (понесут) воспользовавшиеся услугами лица. Если в рекламе услуг, связанных с предоставлением кредита, указана хотя бы одна из составляющих его стоимости, в ней указываются все остальные составляющие, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика. Новыми являются положения о рекламе услуг, связанных с осуществлением управления, включая доверительное управление активами, в том числе ценными бумагами, инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов, паевыми инвестиционными фондами, пенсионными резервами негосударственных пенсионных фондов, средствами пенсионных накоплений, ипотечным покрытием, накоплениями для жилищного обеспечения. Согласно ч. 5 ст. 28 Закона реклама указанных услуг не должна содержать документально не подтвержденную информацию, если она непосредственно относится к управлению активами, информацию о результатах управления активами, в том числе об их изменении или сравнении в прошлом и (или) в текущий момент, не основанную на расчетах доходности, информацию о гарантиях надежности возможных инвестиций и стабильности размеров возможных доходов или издержек, информацию о возможных выгодах, связанных с методами управления активами, заявления о возможности достижения в будущем результатов управления активами, аналогичных достигнутым результатам. Особенно ценным представляется включение в новый Закон положений о рекламе, связанной с привлечением денежных средств для строительства дома или иного объекта недвижимости. Как известно, в этом секторе реклама оказалась весьма далекой от норм добропорядочности, что привело к многочисленным злоупотреблениям и скандалам на строительном рынке. В соответствии с ч. 6 ст. 28 не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений. Иными словами, рекламировать позволяется только договоры участия в долевом строительстве, жилищные, жилищно-строительные и жилищно-накопительные кооперативы. В этом отношении новый Закон соответствует норме ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» <*>, который также признает только одну форму договора, исключая все иные варианты, являющиеся, по сути, ловушками для доверчивых граждан. ——————————— <*> СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. I). Ст. 40.
При этом в отношении рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, выдвинут ряд требований, установленных ч. 7, 8 и 9 ст. 28. Так, указанная реклама должна содержать сведения о месте и способах получения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом. Такая реклама не допускается до выдачи разрешения на строительство объекта недвижимости, до опубликования в СМИ и (или) размещения в сетях общего пользования (в том числе в сети Интернет) проектной декларации, до государственной регистрации права собственности или права аренды на земельный участок, предоставленный для строительства. Не допускается реклама ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено законодательством Российской Федерации, и реклама имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг. Реклама эмиссионных ценных бумаг также не допускается до осуществления регистрации их проспекта. Реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам, а также наименование эмитента и источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством Российской Федерации. Реклама ценных бумаг не должна содержать обещание выплаты дивидендов по акциям, дохода по иным ценным бумагам (за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске или дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг, правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами или ипотечным покрытием либо зафиксирована в ценных бумагах), а также прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг. Статья 25, относящаяся к рекламе биологически активных добавок, пищевых добавок и продуктов детского питания, также относится к числу нововведений. Многие требования к указанным товарам совпадают с аналогичными требованиями, предъявляемыми к рекламе лекарственных средств. В частности, реклама биологически активных и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами. Реклама продуктов детского питания не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей. К разряду нововведений можно также отнести положения Закона, связанные с рекламой основанных на риске игр, пари и рекламой услуг по заключению договоров ренты, в том числе договоров пожизненного содержания с иждивением (соответственно ст. 27 и 30). Реклама основанных на риске игр или пари допускается только в теле — и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени, в зданиях, строениях и сооружениях, в которых они проводятся (за исключением объектов транспортной инфраструктуры — вокзалов, аэропортов, станций метрополитена и др.), в специализирующихся на рекламных сообщениях периодических печатных изданиях, а также в периодических изданиях, предназначенных для работников игорных заведений и (или) лиц, участвующих в таких играх или пари. Реклама услуг по заключению договоров ренты (в том числе договоров пожизненного содержания с иждивением) не должна содержать выражение благодарности физическими лицами, заключившими такие договоры, утверждение, что заключение таких договоров имеет преимущества перед завещанием жилого помещения или иного имущества, осуждение членов семьи и близких родственников потенциального потребителя таких услуг, якобы, не заботящихся о нем, упоминание о подарках для физических лиц, принявших решение о заключении договора ренты с рекламодателем или другим лицом. Главы 4 и 5 Закона посвящены соответственно саморегулированию в сфере рекламы и государственному контролю в указанной сфере, включая вопросы ответственности за нарушение законодательства в сфере рекламы. Саморегулируемой организацией в сфере рекламы согласно ст. 31 Закона признается объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их выполнением <*>. ——————————— <*> Примечательно, что понятие «этическая реклама» исключено из нового Закона, в то время как одной из основных целей деятельности саморегулируемой организации в сфере рекламы признается выработка требований соблюдения этических норм в рекламе.
Как и прежде, саморегулируемая организация в сфере рекламы является общественной некоммерческой организацией. Права саморегулируемой организации в сфере рекламы, предусмотренные ст. 32 Закона, заключаются, в частности, в представлении законных интересов организации в ее отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления, в участии в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения членами организации законодательства Российской Федерации о рекламе, в обжаловании в арбитражный суд нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления, в применении в отношении членов организации предусмотренных учредительными и иными документами организации мер ответственности, в том числе исключение из членов организации, в разработке, установлении и опубликовании обязательных для выполнения всеми членами организации правил профессиональной деятельности в сфере рекламы, а также в осуществлении контроля за такой деятельностью. В связи с вышеизложенным представляется необоснованным исключение из нового Закона некоторых правомочий саморегулируемой организации в сфере рекламы, таких, как привлечение к участию в разработке проектов законов и иных нормативных актов в сфере рекламы, проведение независимой экспертизы рекламы на предмет установления ее соответствия требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе, направление в органы прокуратуры материалов в связи с нарушением российского законодательства о рекламе. Государственный контроль в сфере рекламы согласно ст. 33 Закона осуществляет антимонопольный орган в пределах своих полномочий, в том числе предупреждающий, выявляющий и пресекающий нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждающий <*> и рассматривающий дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. ——————————— <*> Представляется неуместным в данном контексте использовать термин «возбуждает», поскольку такой термин применяется в уголовном судопроизводстве, а также в производстве по делам об административных правонарушениях. Вполне очевидно, что в данном случае речь идет о вынесении решений и выдаче предписаний антимонопольным органом при рассмотрении дел по признакам нарушения рекламного законодательства.
Федеральный антимонопольный орган (в настоящее время — Федеральная антимонопольная служба) и его территориальный органы наделены на первый взгляд широкими полномочиями, которые изложены в исчерпывающем перечне ч. 2 ст. 33 Закона. Согласно этому перечню антимонопольный орган вправе: — выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе; — выдавать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Федерации, органам местного самоуправления обязательные для исполнения предписания об отмене или изменении актов, изданных ими и противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе; — предъявлять в суд или арбитражный суд иски о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе, а также иски о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламы) за счет рекламодателя; — обращаться в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными полностью или в части противоречащих российскому законодательству о рекламе ненормативных актов указанных выше органов, а также о признании недействующими полностью или в части противоречащих законодательству о рекламе нормативных правовых актов этих органов; — применять иные меры ответственности в соответствии с российским законодательством об административных правонарушениях; — обращаться в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительным разрешения на установку рекламной конструкции в случае неоднократного или грубого нарушения рекламораспространителем законодательства о рекламе. В связи с вышеизложенным следует обратить внимание на то, что антимонопольный орган лишен ряда полномочий, которые он имел согласно Закону 1995 г. Так, с 1 июля 2006 г. антимонопольный орган не вправе направлять материалы о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе в органы, выдавшие лицензию, для решения вопроса о приостановлении или о досрочном аннулировании лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности, направлять в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы по подведомственности материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений в области рекламы. Впервые на законодательном уровне предусмотрена процедура принятия решений и выдачи предписаний антимонопольным органом по результатам рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (ст. 36 Закона). В частности, антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также заявлениям физических и юридических лиц рассматривает дела в связи с нарушением рекламного законодательства. Более детальный порядок рассмотрения антимонопольным органом дел указанной категории должен быть установлен Правительством РФ. В статье 38 Закона определены положения об ответственности за нарушение законодательства о рекламе, которая подразделяется на гражданско-правовую, административную и иную ответственность, установленную федеральными законами. Субъектами ответственности, как и прежде, являются рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители. Хотя в отношении гражданско-правовой ответственности в настоящем Законе формально указаны физические или юридические лица, трудно на месте последних представить иных лиц, чем рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители. В Законе содержатся отдельные обширные перечни ссылок на его пункты, части и статьи, за нарушение которых наступает ответственность либо рекламодателя, либо рекламораспространителя, либо рекламопроизводителя. В отношении гражданско-правовой ответственности сформулированы следующие положения. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы (т. е. рекламы, не соответствующей требованиям законодательства Российской Федерации), вправе обращаться в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических и юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламы) за счет рекламодателя. Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства о рекламе влечет за собой ответственность на основании законодательства Российской Федерации об административных правонарушениях. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Ссылаясь на п. 8 ч. 1 ст. 40 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе», автор, видимо, не учел, что данным пунктом признана утратившей силу не ст. 14.3 КоАП РФ, а ст. 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 113-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рекламе» и статью 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях». —————————————————————— В связи с вышеизложенным необходимо отметить п. 8 ч. 1 ст. 40 нового Закона, согласно которому ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях признана утратившей силу. В указанной статье речь идет о нарушении законодательства о рекламе в форме ненадлежащей рекламы или отказа от контррекламы и об административных штрафах за такое нарушение. В указанную статью были внесены изменения Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 113-ФЗ <*>. ——————————— <*> СЗ РФ. 2005. N 30. Ст. 3124.
Изменения связаны со значительным повышением размеров административных штрафов (их верхних пределов) в отношении должностных лиц (с 50 до 200 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), т. е. до 20000 руб.) и юридических лиц (с 500 до 5000 МРОТ), т. е. до 500000 руб.). Следовательно, исключение ст. 14.3 КоАП РФ играет на руку недобросовестным рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям, поскольку уводит их от опасности наложения повышенных административных штрафов. Следует также отметить небрежность разработчиков нового Закона, не удосужившихся предложить и исключить из КоАП РФ упоминание ст. 14.3 в ст. 23.48 («Федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы») и в ст. 28.3 Кодекса («Должностные лица, уполномоченные составлять протоколы об административных правонарушениях»). Таким образом, административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе, по сути, ограничивается ст. 19.5 КоАП РФ, где говорится о невыполнении в установленный срок законного предписания, решения федерального антимонопольного органа, его территориального органа. Указанное нарушение влечет за собой наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 50 до 100 МРОТ или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц — от 2000 до 5000 МРОТ. Согласно ч. 5 ст. 38 Закона за умышленное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе федеральными законами могут быть установлены иные меры ответственности. По всей видимости, указанная норма предполагает возможность наступления уголовной ответственности за умышленное нарушение рекламного законодательства. Как известно, в России действовала ст. 182 Уголовного кодекса РФ, предусматривающая уголовную ответственность, в том числе лишение свободы на срок до двух лет, за заведомо ложную рекламу, т. е. за использование в рекламе заведомо ложной информации относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей (исполнителей, продавцов), совершенное из корыстной заинтересованности и причинившее значительный ущерб, которая была отменена Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ <*>. ——————————— <*> СЗ РФ. 2005. N 50. Ст. 4848.
***
Подводя итоги анализа положений нового Закона, можно сделать следующие предварительные выводы. Новый Закон, учитывая особенности возникших отношений, во многом изменил правила игры на современном рекламном рынке. Новый Закон по сравнению с ранее действовавшим стал более громоздким, трудным для восприятия, иногда и для понимания. Некоторые важные понятия и положения, оправдавшие себя на практике, не включены в новый Закон, что, конечно, снижает его эффективность. Многие важные и прогрессивные положения нового Закона, несомненно, облегчат жизнь потребителей рекламы, в определенных случаях предотвратят материальные потери, вред здоровью, защитят несовершеннолетних от социально опасных товаров и услуг. Вместе с тем необходимо признать, что принятие нового Закона, главным следствием которого является сокращение объема рекламы на радио и телевидении, неминуемо приведет к подорожанию рекламного времени и перетеканию денежных средств из одного сегмента рекламного рынка в другой его сегмент. В результате пострадают финансовые интересы малых и средних теле — и радиокомпаний, прежде всего региональных, от уменьшения доходов по размещению рекламы со стороны местных коммерческих компаний. Следовательно, уменьшение объема рекламы ударит по финансовым интересам малого и среднего бизнеса. «На плаву» останутся крупные общефедеральные теле — и радиокомпании. Также благополучно переживет ужесточение требований к рекламе и связанное с этим обстоятельством подорожание рекламного времени крупный бизнес, в интересах которого, в принципе, и принят новый российский Закон о рекламе.
