(Данилова С.) («Акционерный вестник», 2012, N 1-2)
КАК УЗАКОНИТЬ ПОЛНОМОЧИЯ ИСПОЛНЯЮЩЕГО ОБЯЗАННОСТИ В АО?
С. ДАНИЛОВА
Данилова Софья, юрисконсульт корпоративной практики, ООО «Доверенный СоветникЪ».
Повод для разговора: в законодательстве нечетко установлен правовой статус исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа. В этой связи актуальным здесь является вопрос легитимации его полномочий.
Проблемная норма: ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» N 208-ФЗ.
Вариант решения: выработать четкую процедуру назначения исполняющего обязанности, предусмотреть возможность назначения данной единицы в уставе и других внутренних документах общества.
Основания назначения исполняющего обязанности директора. Необходимость в назначении исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа появляется обычно в случае невозможности осуществления руководства текущей деятельностью общества действующим директором. Распространенной здесь ситуацией является временное отсутствие директора при сохранении им занимаемой должности и соответственно трудовых отношений с обществом (ст. 114, 167, 183 Трудового кодекса Российской Федерации, далее — ТК РФ). Например, в случае командировки, отпуска директора либо по состоянию здоровья. Для того чтобы минимизировать возможные трудности участия акционерного общества в гражданском обороте в указанных случаях функции единоличного исполнительного органа могут быть временно возложены на иное лицо. В случае если корпоративными документами общества предусмотрено наличие заместителя директора, то определить фигуру исполняющего обязанности директора не составит труда. Если же руководство текущей деятельностью всецело осуществляется одним лицом — директором, без введения института заместителя, то необходимо дополнительно определить, кто будет исполнять обязанности директора на период его отсутствия. Следует учесть, что термин «исполняющий обязанности» используется преимущественно в трудовом законодательстве применительно к случаям выполнения работником трудовой функции другого временно отсутствующего работника. Исходя из анализа положений действующего ТК РФ, существуют следующие альтернативные способы исполнения обязанностей временно отсутствующего руководителя другим работником организации: путем совмещения должностей — ст. 60.2 ТК РФ, в порядке совместительства — ст. 60.1 ТК РФ и посредством временного перевода — ст. 72.2 ТК РФ. При этом первые два способа не предусматривают освобождение работника от его основной трудовой функции. Наряду с указанным термином в судебной практике также используется понятие вр. и.о. или «временно исполняющий обязанности». Понятие вр. и.о. также используется и в корпоративном законодательстве. Законом предусмотрена возможность образования временного единоличного исполнительного органа в случае приостановления полномочий директора по инициативе совета директоров <1> либо в случае, если директор не может осуществлять свои обязанности (абз. 3, 4 п. 4 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» N 208-ФЗ, далее — ФЗ об АО). ——————————— <1> В таком случае право совета директоров приостановить полномочия единоличного исполнительного органа должно быть специально предусмотрено уставом акционерного общества, при этом вопрос образования исполнительных органов акционерного общества относится к компетенции общего собрания акционеров.
Законодательством предусмотрено, что решение об образовании такого временного органа принимается советом директоров с одновременным принятием решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров с целью досрочного прекращения полномочий директора и образования нового единоличного исполнительного органа. В указанных случаях назначение исполняющего обязанности обусловлено фактическим прекращением полномочий единоличного исполнительного органа общества. Таким образом, общими основаниями назначения исполняющего обязанности могут быть: временное отсутствие директора при сохранении им статуса работника организации или наличие вакантной должности директора в случае приостановления или прекращения его полномочий по решению уполномоченного органа общества. Кто может назначать, кто может быть назначенным исполняющим обязанности? Действующее законодательство предусматривает два возможных варианта наделения полномочиями генерального директора. В первом случае (при временном отсутствии директора с сохранением за ним места работы) принимать решение о назначении исполняющего обязанности будет сам директор в силу положений п. 2 ст. 69 ФЗ об АО, ст. 20, 273 ТК РФ. Аналогичный вывод содержится и в судебной практике <2>. Это обусловлено тем, что директор, являясь представителем работодателя в трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношениях, отвечает за организацию труда, производственного процесса на предприятии. ——————————— <2> Постановление ФАС Московского округа N КГ-А40/10694-10 по делу N А40-172646/09-137-1250 от 16.11.2010.
Исполняющий обязанности директора не может принять самостоятельное решение о своем назначении, в случае если должность директора в акционерном обществе вакантна. В таком случае временный исполняющий обязанности директора будет назначен советом директоров на срок до принятия общим собранием акционеров решения о назначении нового постоянно действующего единоличного исполнительного органа. Назначение постоянно действующего исполнительного органа по общему правилу относится к компетенции общего собрания акционеров — пп. 8 п. 1 ст. 48 ФЗ об АО. Не менее важным является вопрос о том, кто может быть назначен в качестве исполняющего обязанности директора. Очевиден тот факт, что в случае принятия решения о назначении непосредственно единоличным исполнительным органом в качестве кандидата может выступать только лицо, состоящее в трудовых отношениях с данным акционерным обществом. Этот вывод следует из системного толкования следующих норм: п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 4 ст. 69 ФЗ «Об АО», ст. 20, 22, 273 ТК РФ, а также подтверждается сложившейся судебной практикой <3>. При этом необходимо иметь в виду, что в случае если должность заместителя директора предусмотрена штатным расписанием, то исполняющим обязанности директора должен быть назначен именно он. Это обусловлено тем, что само наличие заместителя подразумевает частичное возложение на него функций директора в конкретной сфере его полномочий. ——————————— <3> Пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» от 17.03.2004, решение Арбитражного суда Магаданской области по делу N А37-1517/2011 от 21.11.2011, решение Арбитражного суда Смоленской области по делу N А62-8718/2009 от 19.04.2010.
При отсутствии заместителей целесообразным является назначение в качестве исполняющего обязанности директора другого работника организации при условии соблюдения его прав и интересов в результате наделения его подобными полномочиями. При назначении советом директоров временного исполняющего обязанности директора в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 69 ФЗ об АО, круг потенциальных кандидатов расширяется. Это объясняется тем, что совет директоров является в силу закона органом юридического лица, но он не уполномочен представлять интересы работодателя (акционерного общества) в трудовых отношениях в отличие от единоличного исполнительного органа. Поэтому при назначении временного исполняющего обязанности директора совет директоров должен действовать в интересах общества и обеспечить наделение полномочиями лица, соответствующего установленным п. 1 ст. 71 ФЗ об АО критериям добросовестности и разумности. Легитимация полномочий исполняющего обязанности директора. Наибольшую актуальность в рамках рассматриваемого вопроса приобретает проблема подтверждения статуса назначенного исполняющим обязанности директора в отношениях с третьими лицами. Здесь также следует провести разграничение между исполняющими обязанности в зависимости от порядка наделения их полномочиями. Анализ действующего законодательства и выработанной судебной практики свидетельствует о том, что надлежащим и достаточным основанием для осуществления исполняющим обязанности действий от имени общества является: 1. Для заместителя по должности, назначенного исполняющим обязанности непосредственно директором, — трудовой договор, доверенность и приказ единоличного исполнительного органа <4>. ——————————— <4> Постановление ФАС Московского округа N КГ-А40/10694-10 по делу N А40-172646/09-137-1250 от 16.11.2010, решение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-14461/1198-12 от 14.06.2011.
2. Для работника, назначенного директором на должность исполняющего обязанности, — трудовой договор, дополнительное соглашение к нему, доверенность, выданная директором, и приказ единоличного исполнительного органа <5>. ——————————— <5> Постановление ФАС Волго-Вятского округа по делу N А11-4908/2009 от 08.09.2011, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа N А74-441/06-Ф02-3948/06-С1 по делу N А74-441/06 от 08.08.2006.
3. Для лица, назначенного исполняющим обязанности советом директоров акционерного общества, — соответствующий протокол совета директоров и трудовой договор <6>. ——————————— <6> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа по делу N А20-361/2008 от 20.03.2009, Определение ФАС Северо-Западного округа по делу N А66-2498/2007 от 14.02.2008.
Данный перечень носит обобщающий характер и является результатом систематизации позиций различных судебных инстанций. В силу этого при предъявлении исполняющим обязанности директора в зависимости от порядка назначения на должность соответствующих документов сомнений в легитимности его полномочий возникнуть не должно. Практические рекомендации. Правовой статус лица, исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, не определен действующим законодательством. Поэтому в целях минимизации рисков акционерного общества (в большинстве случаев выражающихся в возможности признания совершенных исполняющим обязанности директора от имени общества действий незаконными) необходимо выработать четкую процедуру его назначения. Назначение исполняющего обязанности может быть определено в уставе или в другом локальном акте. При возложении полномочий исполняющего обязанности руководителя на его заместителя, желательно заблаговременно предусмотреть основания такого назначения во внутренних документах общества, в т. ч. в уставе. Если образование единоличного исполнительного органа общества отнесено уставом к компетенции общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) вправе приостановить полномочия единоличного исполнительного органа и назначить временно исполняющего обязанности по п. 4 ст. 69 Закона об акционерных обществах только при наличии неустранимых обстоятельств. В случае если процедура назначения исполняющего обязанности нарушена, то назначение может быть оспорено в суде. При оспаривании решения совета директоров (наблюдательного совета) о назначении временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа необходимо привлечение его к участию в деле. Для легитимности статуса исполняющего обязанности необходимо принимать во внимание основания его назначения, определяющие в известной степени орган, уполномоченный принять указанное решение, и очерчивающие круг кандидатов, которые могут быть наделены полномочиями исполняющего обязанности директора. При оформлении его на должность необходимо подготовить полный пакет документов, приведенный в третьем пункте настоящей статьи, предусмотренном для соответствующего случая назначения. Особое внимание следует уделить определению объема передаваемых полномочий, отсутствию в каждом конкретном случае законодательных барьеров, препятствующих назначению, а также точности и корректности формулировок в документах, опосредующих наделение лица статусом исполняющего обязанности директора. Например, если в решении совета директоров о назначении лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, вместо избираемого срока указан срок, в который должно быть проведено общее собрание акционеров по вопросу избрания единоличного исполнительного органа, а собрание не было проведено в указанный срок, полномочия лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, не прекращаются.
Определение ВАС РФ N ВАС-14059/10 по делу N А45-24353/2009 от 20.10.2010. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа N Ф04-2647/2008(4220-А45-16), Ф04-2647/2008(4218-А45-16) по делу N А45-11603/2007-32/263 от 06.05.2008. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа по делу N А78-3105/2010 от 17.01.2011.
Комментарий редакции. В статье рассмотрена проблема назначения в акционерное общество исполняющего обязанности. Однако вопрос имеет и другую сторону, когда акционерное общество взаимодействует с компанией, в которой отсутствует генеральный директор и назначен временно исполняющий обязанности директора или исполняющий обязанности. При взаимодействии с такой компанией необходимо: — проверить наличие полномочий на подписание документов; — проверить возможные ограничения в подписании документов; — установить факт назначения на должность исполняющего обязанности общим собранием или советом директоров; — установить даты возложения полномочий с датами подписания документов. Данные рекомендации позволят избежать в дальнейшем судебных споров по вопросу оспаривания сделок, совершенных исполняющим обязанности от имени общества.
