КАК АКЦИОНЕРУ ЗАЩИТИТЬ СВОИ ПРАВА ПРИ ВЫКУПЕ АКЦИЙ?
А. ЕРОФЕЕВ
Ерофеев Александр, помощник руководителя РО ФСФР в Юго-Восточном регионе, к. э.н.
Чем полезен материал: акционеру всегда следует помнить о том, какими правами и обязанностями наделяет его закон. Это позволит при необходимости выстроить наиболее эффективную защиту.
Кому полезен: владельцу ценных бумаг.
Механизм реализации защиты прав и интересов миноритарных акционеров. Он был предложен в главе XI.1 «Приобретение более 30 процентов акций открытого общества» Федерального закона от 26.12.1995 «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). До введения указанной главы (в 2006 году) обязанности приобретателя крупного пакета носили диспозитивный характер. Уставом общества или решением общего собрания акционеров такое лицо могло быть полностью освобождено от своих обязанностей по выкупу, что в подавляющем большинстве крупные акционеры, инвесторы и делали. В развитие этой главы ФСФР России издала Приказ от 13.07.2006 N 06-76/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ», который ввел такие возможные действия, как добровольное обязательное предложение о приобретении акций и принудительный выкуп акций у акционеров. Принятие указанных норм было обусловлено необходимостью утвердить максимальную открытость и публичность процедуры приобретения более 30% акций обществ и затрагивало интересы открытых акционерных обществ, акционеров и лиц, которые намереваются приобрести акции либо приобрели более 30% акций общества. Следует отметить, что установленные правила приобретения более 30% акций распространяют свое действие на все без исключения открытые акционерные общества вне зависимости от количества акционеров в нем. Установленная Законом обязанность акционера, который приобретает 30 и более процентов акций, направить предложение о покупке акций у остальных акционеров нацелена в первую очередь на защиту интересов владельцев минимального количества акций. Но даже при соблюдении данного требования в ряде случаев есть возможность получить полный контроль над обществом. Это происходит из-за того, что Закон в том виде, в котором он принят, местами нечетко проработан и имеет существенные недостатки, лежащие буквально на поверхности. На некоторых из них хотелось бы остановиться подробнее. Порядок направления добровольного предложения о приобретении акций. Согласно статье 84.1 Закона об АО лицо, желающее приобрести 30 и более процентов акций, направляет в открытое общество добровольное предложение о намерении приобрести все акции общества либо определенное их количество. В вопросе о приобретении 30 и более процентов акций — это решение добровольное. Иными словами, тот, кто приобрел более 30 процентов, должен сделать обязательное предложение всем акционерам общества — публичную оферту о приобретении акций. В случаях же, когда лицо стало владельцем более 95 процентов акций общества, оно обязано выкупить все оставшиеся акции по требованиям их владельцев либо в соответствии со статьей 84.8 Закона об АО направить требование об их выкупе у миноритарных акционеров. Определение цены приобретаемых ценных бумаг. Существенным моментом для акционеров, в адрес которых направлено добровольное предложение, является предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг и порядок ее определения. И если в случае направления обязательного предложения и требования о выкупе лицом, которое приобрело более 95 процентов акций, порядок ее определения установлен, то при направлении добровольного предложения цена на приобретаемые акции устанавливается лицом, имеющим намерение приобрести более 30 процентов акций общества самостоятельно (в отличие от обязательного предложения, в котором цена не может быть меньше рыночной стоимости ценных бумаг). Владельцы миноритарных пакетов акций, не участвующие в торгах, как правило, не знают реальной рыночной стоимости акций. Этим в свою очередь пользуются те, кто направляют добровольное предложение, существенно занижая тем самым цены. Вводя такую законодательную норму, как добровольное предложение, законодатель, вероятнее всего, рассчитывал, что потенциальные приобретатели пакетов акций будут делать это открыто, а миноритарии смогут отслеживать появление крупных акционеров в обществе. Лицо, которое должно подать обязательное предложение. Что касается обязательного предложения, то оно, в отличие от добровольного, — обязательство лица сделать предложение в силу приобретения более 30/50/75 процентов акций общества (за исключением случая, когда приобретение акций осуществлялось в рамках реализации добровольного предложения, сделанного согласно требованиям обязательного предложения). Затруднительным для общества и его акционеров является вопрос выявления лица, которое должно подать обязательное предложение, например в ситуации, когда оно стало владельцем более 30 процентов акций совместно со своими аффилированными лицами. Лицо, заинтересованное в законности своих действий по приобретению мажоритарного пакета акций, самостоятельно должно указать своих аффилированных лиц для определения размера совокупного пакета акций. В случае если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком (п. 4 ст. 84.2 Закона об АО). При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги). Еще хотелось бы отметить, что на практике возникают ситуации, когда лицо, получившее обязательное предложение, готово продать свои акции, но не согласно с ценой обязательного предложения, считая ее нерыночной. В связи с этим потенциальный продавец обращается в суд с требованием о признании недействительным обязательного предложения о приобретении ценных бумаг на основании п. 4 ст. 84.2 Закона об АО. Но, как свидетельствует судебная практика, позиция арбитров такова, что лицо, не принявшее обязательное предложение или не направившее заявление о его принятии, не вправе оспаривать цену данного предложения. Суды исходят из буквального толкования пункта 4 статьи 84.3 Закона об АО, согласно которой обязательное предложение не является обязательным для принятия его акционерами. Акционер вправе по своему выбору принять или отказаться от принятия обязательного предложения <1>. ——————————— <1> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.03.2009 по делу N А79-202/2008.
Следующей нормой в российском законодательстве является право мажоритарного акционера требовать принудительной продажи в пользу миноритариев принадлежащих им акций в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций открытого общества. Для этого такому акционеру необходимо консолидировать более 95% от голосующих акций общества. В случае если выкуп осуществляется в соответствии со статьей 84.7 Закона об АО, то понуждения миноритариев к выкупу у них акций не предусматривается. Если же применяется норма статьи 84.8, то владелец более чем 95% акции вправе выкупить у миноритариев принадлежащие им акции открытого общества. Необходимо отметить, что любое обязательное предложение и требование о выкупе должны предоставляться в ФСФР России, осуществляющую контроль за соблюдением требований законодательства. Рекомендации акционерам. Для реализации права требования выкупа оставшихся акций мажоритарный акционер должен направить остальным акционерам требование о выкупе ценных бумаг с приложенным к нему отчетом независимого оценщика. В случае несогласия владельца акций с ценой выкупаемых у него ценных бумаг он может обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением о возмещении убытков, причиненных неправильным, по его мнению, определением цены приобретаемых у него акций. Обратите внимание, что обращение в суд с подобным заявлением не является основанием для приостановления процедуры выкупа акций. Таким образом, наиболее слабым местом в существующей процедуре выкупа является несоразмерность усилий миноритария по защите своих интересов возможному результату. Ведь миноритарный акционер владеет лишь малым и сравнительно недорогим пакетом акций.
