(Харитонова Ю. С.) («Гражданское право», 2013, N 3)
ДОГОВОРЫ О РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА (НА ПРИМЕРЕ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ)
Ю. С. ХАРИТОНОВА
Харитонова Юлия Сергеевна, ведущий научный сотрудник Научно-исследовательского центра Московской академии экономики и права, доктор юридических наук, доцент.
Договоры о реорганизации можно фактически отнести к договорам о создании юридических лиц. При этом, поскольку реорганизация в форме присоединения рассматривается как частный случай слияния, к договору о присоединении, как представляется, применимы правила и выводы в отношении договора о слиянии.
Ключевые слова: реорганизация юридического лица, договор о создании юридического лица, слияние; присоединение.
Agreements on the reorganization of the legal entity Yu. S. Kharitonova
In our opinion, the treaties of the reorganization can actually be attributed to the agreements on the creation of legal entities. In this case, since the reorganization in form of consolidation is regarded as a special case of the merger, to the Treaty of accession, it seems that the applicable rules and conclusions in respect of the merger agreement.
Key words: reorganization of the legal entity, agreement on establishment of the legal entity, merger, accession.
При рассмотрении вопросов правового регулирования реорганизации юридических лиц исследователи зачастую сосредоточивают свое внимание на понятии и природе реорганизации, порядке проведения процедур реорганизации, правопреемстве при реорганизации, защите прав кредиторов реорганизуемого лица. Однако вопросы договоров о слиянии и присоединении (договоры о реорганизации юридического лица) остаются, как правило, за рамками интересов ученых. Однако данные вопросы представляются важными и актуальными как для теории юридического лица, так и для практики. Вопросы правового регулирования реорганизации актуальны и в связи с тем, что эффективная интеграция в глобальную инновационную систему, к которой стремится российская экономика, предполагает, в частности, содействие повышению капитализации национальных высокотехнологичных компаний, стимулирование их консолидации, укрупнение <1>. Поэтому, например, приоритетным направлением государственной политики в различных областях (промышленности, страховании, в сфере финансовых услуг, поставки энергии) является создание объединенных корпораций. ——————————— <1> См., например: Концепция долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года (утв. распоряжением Правительства РФ от 17 ноября 2008 г. N 1662-р (в ред. от 08.08.2009)) // Собрание законодательства РФ. 2008. N 47. Ст. 5489.
Сразу хотелось бы отметить, что мы не отождествляем реорганизацию ни с договором о реорганизации, ни со сделкой <2>. Верной представляется позиция П. А. Маркова, в соответствии с которой реорганизация представляет собой совокупность действий и (или) сделок, последовательное совершение которых приводит к изменению субъектного состава гражданских правоотношений с участием реорганизуемых юридических лиц. Основной задачей реорганизации является не установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а изменение субъектного состава гражданских правоотношений <3>. ——————————— <2> Хотя, по мнению ряда авторов, реорганизация представляет собой сделку, и, как любая сделка, форма реорганизации требует заключения соответствующего договора. См.: Зыкова И. В. Юридические лица: создание, реорганизация, ликвидация. М.: Ось-89, 2005. <3> См.: Марков П. А. Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики: Монография. М.: Норма; Инфра-М, 2012.
Таким образом, договор о реорганизации следует рассматривать как часть сложного юридического состава, приводящего к реорганизации юридического лица. На наш взгляд, договоры о реорганизации можно фактически отнести к договорам о создании юридических лиц. При этом, поскольку реорганизация в форме присоединения рассматривается как частный случай слияния <4>, к договору о присоединении, как представляется, применимы правила и выводы в отношении договора о слиянии. ——————————— <4> См.: Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 221.
Договор о реорганизации при этом не является учредительным документом юридического лица. В особенности в связи с принятым курсом на сохранение статуса учредительного документа только за уставом основного числа организационно-правовых форм юридических лиц. Следовательно, нельзя утверждать, что договор о реорганизации определяет правосубъектность юридического лица. Мы полагаем, что договоры о реорганизации следует считать самостоятельными непоименованными договорами, которые можно отнести к типу договоров об объединении (корпоративных договоров) <5>. ——————————— <5> См.: Харитонова Ю. С. Управление в гражданском праве: проблемы теории и практики. М.: Норма, 2011.
Вопрос о юридической природе договора слияния, заключаемого в процессе реорганизации юридических лиц, в научной литературе является дискуссионным, что обусловлено спецификой корпоративных отношений. Цивилисты относят такой договор к договорам, имеющим организационно-имущественную природу <6>, или организационным договорам <7>. Некоторые исследователи склоняются к тому, что указанный договор представляет собой разновидность договора простого товарищества <8> или учредительного договора <9>. Представляется, что нет оснований лишать реорганизационный договор самостоятельного значения. ——————————— <6> См.: Суханов Е. А. О видах сделок в германском и в российском гражданском праве // Вестник гражданского права. 2006. N 2. <7> См.: Глушецкий А. А. Реорганизация и крупные сделки // Закон. 2006. N 9. <8> Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. <9> Кафтайлова Е. В., Ручкин О. Ю., Трунцевский Ю. В. Реорганизация юридических лиц (правовые основы). М., 2010.
Как убедительно доказал П. А. Марков, договоры слияния или присоединения (договоры о реорганизации) представляют собой самостоятельный вид гражданско-правовых договоров. Данные договоры направлены на создание нового юридического лица и сопутствующее этому процессу правопреемство, чем принципиально отличаются от договора простого товарищества, к разновидности которого реорганизационные сделки часто пытаются отнести. Кроме того, это сделки, предметом которых являются имущественные комплексы. Названные договоры следует считать самостоятельными непоименованными договорами, которые можно отнести к виду договоров об объединении. Автор также замечает, что для договора о реорганизации может не требоваться ведение совместной деятельности, но всегда необходимо наличие общей цели — создание нового субъекта права <10>. ——————————— <10> Марков П. А. Теория реорганизации коммерческих юридических лиц: проблемы правового регулирования и правоприменения: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 2012. С. 15.
Рассмотрим условия договора о слиянии юридических лиц на примере акционерных обществ. В соответствии с п. 3 ст. 16 Закона об АО в договоре о слиянии должны быть определены порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. На наш взгляд, в качестве существенных условий договора о слиянии следует выделить: порядок и условия слияния; порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ; систему органов управления вновь образуемого общества и порядок их избрания (назначения). Списки будущих членов органов управления, создание которых отнесено к компетенции общего собрания общества, не обязательно включать в договор о слиянии, который только предстоит заключить. Эти данные могут обсуждаться на собрании, посвященном принятию решения о реорганизации, отдельно, поскольку согласно п. 3 ст. 16 Закона об АО образование органов вновь возникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Под порядком слияния понимаются действия, которые необходимо произвести каждому сливающемуся юридическому лицу, а также сроки их осуществления. Большое значение имеет и указание в договоре о слиянии на то, кто именно такие действия должен осуществить, т. е. кто является уполномоченным лицом. Например, необходимо решить, кто исполнит обязанность сливающегося юридического лица уведомить о принятом решении уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации, как это предусмотрено ст. 60 ГК РФ. Условия слияния могут определять наименование создаваемого юридического лица, а также сведения о месте его нахождения, данные об акционерах создаваемого юридического лица, о размере уставного капитала. В связи с этими требованиями законодателя ряд ученых относят договор о слиянии к договору простого товарищества, общая цель участников которого состоит в образовании нового юридического лица (при слиянии), передаче активов и пассивов правопреемнику реорганизуемых юридических лиц <11>. ——————————— <11> См.: Ем В. С., Козлова Н. В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1.
Однако следует отметить, что договор о реорганизации всегда направлен на создание нового юридического лица, и сопутствующее этому процессу правопреемство является принципиальным отличием договора о реорганизации от договора простого товарищества. Например, следует обратить внимание на то, что при выборе наименования вновь образуемого юридического лица стороны договора о реорганизации могут сохранить одно из ранее имевшихся наименований только в случае присоединения. При слиянии у реорганизуемых сторон сохраняется возможность сохранить факультативную часть фирмы. В то же время Д. В. Ломакин подчеркивает, что заключение реорганизационных договоров преследует особую цель. Договоры о слиянии и присоединении направлены не на создание нового субъекта права, хотя при слиянии хозяйственных обществ новый субъект права и появляется. Указанные договоры заключаются в целях проведения реорганизации хозяйственных обществ. Образование нового субъекта права — только один из этапов проведения процедуры реорганизации <12>. ——————————— <12> См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008.
Использование реорганизации в форме слияния и присоединения юридических лиц, осуществляющих свою деятельность в сфере поставки энергоресурсов, формирования глобальной энергетической инфраструктуры, на рынках товаров и услуг в сфере ядерных технологий, космических услуг и космических аппаратов, судостроения, программного обеспечения, авиатехники, образовательных и интеллектуальных услуг, услуг в сфере туризма и др., подтверждает справедливость приведенного выше вывода. В ходе слияния (присоединения) происходит укрупнение уже имеющейся бизнес-структуры. Такая направленность договора о реорганизации, как уже отмечалось выше, позволяет обосновать самостоятельность данного договора в системе гражданско-правовых договоров. Следует также указать, что, например, размер уставного капитала акционерного общества, созданного в результате реорганизации, может быть больше (меньше) суммы уставных капиталов обществ, участвующих в такой реорганизации. А уставный капитал обществ, созданных в результате слияния, формируется за счет уставного капитала и (или) за счет собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др.) обществ, реорганизованных посредством такого слияния. Размещение ценных бумаг при реорганизации в форме слияния или присоединения осуществляется согласно закону путем конвертации. При этом каждое из реорганизуемых обществ принимает решение о конвертации своих акций и/или облигаций в ценные бумаги вновь образованного общества. Не имеет значения, была ли эмиссия акций зарегистрирована в ФСФР <13>. ——————————— <13> Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 января 2012 г. по делу N А66-6525/2010 // СПС «КонсультантПлюс».
Порядок конвертации акций каждого участвующего в слиянии общества в акции создаваемого общества должен определять способ размещения (конвертация) и коэффициент конвертации (количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) каждого участника слияния, которые конвертируются в одну ценную бумагу создаваемого АО). Договоры о слиянии и присоединении порождают права и обязанности не только для их участников, но и для третьих лиц: они определяют права и обязанности акционеров реорганизуемых АО, в то время как они не являются участниками этих договоров. В то же время при реализации данного положения договора о реорганизации юридического лица следует учитывать права акционеров на предъявление имеющихся у них ценных бумаг общества к выкупу до проведения процедуры реорганизации. При реорганизации акции могут быть конвертированы только в акции. Во вновь создаваемом обществе можно выпустить как акции двух видов — привилегированные и обыкновенные, так и только обыкновенные, поскольку согласно требованиям законодательства обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а привилегированные — в обыкновенные или привилегированные. Выделение и создание уставного капитала общества не квалифицируются при реорганизации в качестве общего имущества участников реорганизации до внесения записи о создании нового юридического лица в ЕГРЮЛ, хотя и позволяют провести еще одну параллель между договором о слиянии и договорами об объединении, в том числе договором о простом товариществе. В ходе реализации договоров о реорганизации происходит переход от одного хозяйственного общества к другому всего комплекса прав и обязанностей, имеет место универсальное правопреемство. По окончании процедуры реорганизации имущество участников рассматриваемых договоров становится собственностью хозяйственного общества, созданного в процессе реорганизации или оставшегося после ее завершения. В договоре о реорганизации должна в обязательном порядке содержаться информация о составе и порядке избрания органов управления в новом обществе. Обратим внимание на то, что органы вновь возникающего общества образуются на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, в соответствии с положениями устава создаваемого общества, ранее утвержденного общим собранием акционеров сливающихся обществ. Правовая природа этих собраний не определена, но по своим целям они сходны с учредительными собраниями <14>. ——————————— <14> См.: Брагинский М. И., Медведева Т. М., Тимофеев А. В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000. С. 39 — 40.
Поскольку компетенция общего собрания акционеров определена законодателем как исключительная, в договоре о реорганизации остается решить вопросы о возможности создания в обществе совета директоров и порядке его формирования, а также порядке создания единоличного или коллегиального исполнительного органа общества. Договором о слиянии помимо приведенных в законе существенных условий допускается предусмотреть и иные условия, которые участники договора считают необходимыми. Например, согласно действующему законодательству исполнение функций единоличного органа юридического лица можно поручить управляющей компании (управляющему). В случае если такое решение принято, в договоре о слиянии следует указать сведения об управляющей компании или управляющем. До регистрации нового общества его органы, как известно, не могут реализовывать свою компетенцию. Поэтому в договоре о слиянии может быть предусмотрен особый порядок совершения сделок или запрет на их совершение в процессе реорганизации. Данное условие не является обязательным, однако можно назвать его целесообразным, поскольку речь идет об обеспечении сохранности наиболее ценных активов реорганизуемых обществ. По общему же правилу до внесения изменений в ЕГРЮЛ реорганизуемые общества сохраняют свою правосубъектность в первоначальном объеме, могут заключать любые сделки, в том числе крупные и с заинтересованностью. В договоре о реорганизации также возможно определить и список или порядок формирования ревизионной комиссии юридического лица или указать на ревизора создаваемого общества, включить сведения о профессиональном участнике рынка ценных бумаг, осуществляющем деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества, если это необходимо, а также сведения об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, иные данные о лицах, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам (ст. 16 Закона об АО). Последовательность действий акционерных обществ, реорганизуемых путем присоединения, должна быть такой же, как и при слиянии. Учитывая специфику совместного собрания акционеров, порядок голосования на нем может быть определен договором о слиянии обществ. Подчеркнем, что в договоре о реорганизации также могут быть отражены и иные вопросы, в частности раскрытые в уставе вновь образуемого общества. К вновь образованному обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте.
