ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ДОГОВОРА УСЛОВНОГО ДЕПОНИРОВАНИЯ (ЭСКРОУ)
В. В. БАТИН
Батин Валерий Викторович, преподаватель кафедры государственно-правовых дисциплин и гражданско-правовых дисциплин Рязанского филиала Московского университета МВД России.
В статье рассматриваются положения проекта Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре условного депонирования (эскроу). Автор анализирует предстоящие новеллы гражданского законодательства в части определения понятия и сущности договора условного депонирования.
Ключевые слова: понятие договора условного депонирования (эскроу), сущность договора условного депонирования (эскроу), депонент, эскроу-агент, бенефициар.
The concept and nature of the escrow agreement (escrow) V. V. Batin
The article considers the provisions of the draft Civil code of the Russian Federation on the concept and nature of the escrow agreement (escrow). The author analyzes the upcoming novels of the civil legislation in the part of defining the concept and nature of the escrow agreement (escrow).
Key words: the concept of the escrow agreement (escrow), the nature of the escrow agreement (escrow), depositor, escrow agent, beneficiary.
На протяжении более чем трех лет Совет при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» работал над проектом Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — проект ГК) <1>, который в настоящее время принят Государственной Думой Российской Федерации в первом чтении. ——————————— <1> URL: http://base. consultant. ru/cons/cgi/online. cgi? req=doc;base=LAW;n=128204 (дата обращения: 19.03.2012).
Несмотря на то что до окончательной редакции данного документа будут внесены многочисленные поправки, уже можно получить некоторое представление о том, какое юридико-техническое выражение получат положения Концепции развития гражданского законодательства <2> об отдельных сферах гражданского оборота, в том числе связанных с введением новых договорных конструкций. ——————————— <2> См.: Концепция развития гражданского законодательства, одобренная 7 октября 2009 г. Советом по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации, и проект Концепции развития гражданского законодательства о вещном праве, рекомендованный Президиумом Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства к опубликованию в целях обсуждения 18 марта 2009 г. (см.: Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Вступ. ст. А. Л. Маковского. М., 2009; Вестник ВАС РФ. 2009. N 4. С. 104 — 185).
Можно небезосновательно отметить, что новеллы проекта ГК соответствуют тем целям, что ставились Указом Президента от 18 июля 2008 г. перед разработкой изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, а именно: дальнейшее развитие основных принципов гражданского законодательства Российской Федерации, соответствующих новому уровню развития рыночных отношений; отражение в Гражданском кодексе Российской Федерации опыта его применения и толкования судом и обеспечение стабильности гражданского законодательства Российской Федерации. Предметом обозрения данной статьи является глава 47.1 проекта ГК «Условное депонирование (эскроу)», в которой ст. 926.1 — 926.8 содержат основные положения, посвященные данному договору и обязательству из него. Мы же постараемся остановиться на понятии и сущности договора условного депонирования (эскроу), чтобы определить его место в системе отдельных видов договоров и обязательств гражданского оборота. Формально условное депонирование (эскроу) имеет общие черты с хранением (гл. 47 ГК РФ «Хранение»), что как минимум проявляется в структурно-логическом построении будущего ГК, однако, если подробнее подойти к эскроу, проявляются черты, позволяющие с большей уверенностью сказать, что это относительно самостоятельный договор и обязательство, которые являются нормативно-правовой новеллой гражданского законодательства Российской Федерации. С развитием рыночных отношений появляется необходимость постоянного правообразования новых форм выражения товарно-денежных отношений, в связи с этим увеличивается значение и роль договора в гражданском праве как основного инструмента регулирования общественных отношений. В рыночном хозяйстве договор становится одним из основных способов регулирования экономических взаимосвязей, так как их участники по своему усмотрению определяют направления и порядок использования принадлежащего им имущества. Условия договоров в большинстве случаев формируются самими сторонами и отражают баланс их частных интересов, учитывающий конкретную (частную) экономическую ситуацию. Таким образом, с помощью договоров экономические отношения подвергаются саморегулированию их участников — наиболее эффективному способу организации хозяйственной деятельности. Реализация сторонами договора их собственных, частных интересов (а не навязанных им «сверху» публичных, государственных интересов, как это во многих случаях имело место в прежнем (советском) правопорядке) становится основным стимулом его надлежащего исполнения и достижения при этом необходимых экономических результатов. Гражданско-правовой договор дает своим участникам возможность свободно согласовать (или оформить) свои интересы и цели и определить необходимые действия по их достижению. Вместе с тем он придает результатам такого согласования общеобязательную для сторон юридическую силу, при необходимости обеспечивающую его принудительную реализацию. Не случайно ч. 1 ст. 1134 Французского гражданского кодекса и ст. 1372 Итальянского гражданского кодекса говорят о том, что «законно заключенные соглашения занимают место закона для тех, кто их заключил». Следовательно, договор становится эффективным способом организации взаимоотношений его сторон, учитывающим их обоюдные интересы <3>. ——————————— <3> См.: Аннерс Э. История европейского права. М.: Наука, 1994. 398 с.
В современном российском гражданском законодательстве отсутствует понятие договора условного депонирования (эскроу); в доктрине нет четкого понимания его правовой и экономической природы, отсутствует научная классификация договора условного депонирования (эскроу), таким образом, налицо необходимость создания целостной, научно обоснованной концепции, раскрывающей природу и сущность договора условного депонирования (эскроу), как одного из востребованных на сегодняшний день и в будущем инструментов построения отношений между участниками гражданского оборота. Возможность заключения договора условного депонирования (эскроу) сегодня базируется на п. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ. Согласно данным нормам, во-первых, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами; во-вторых, стороны могут заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Термин «эскроу», применяемый в настоящее время в качестве абсолютного синонима понятия «условное депонирование» <4>, как уже было сказано, возник в США и именно там получил свое развитие. Однако представление о данного рода договорах и обязательствах сложилось и в Европе, и даже в странах Азии. ——————————— <4> Sharshakov I. Business and Finance Multilingual Dictionary. I. Sharshakov dba Author, 1998. 227 c.
Данное понятие существует во многих языках: escrow (England); depot fiduciaire (France); pensionsgeschaft (Germany), но понятие его приблизительно одинаково везде. Эскроу (в большинстве стран мира) чаще всего используется в банковской сфере или экономической и определяется как «депонирование одним лицом денежных средств или иных активов у третьего лица для выплаты или передачи определенному лицу при выполнении определенных условий», а депонированный актив в данном случае будет определяться как «документы, ценные бумаги, денежные средства или иные активы, которые находятся в руках третьего лица до выполнения определенных условий» <5>. ——————————— <5> См.: Маляревская Ю. Н. Банковское дело. Англо-русский толковый словарь. М.: Олма-пресс, 2005. 736 с.
Теснейшим образом с категорией «эскроу» в мировой практике связаны такие термины, как счет «эскроу» (escrow account) и «эскроу-агент» (escrow agent). Счет «эскроу» (счет условного депонирования, условно-депозитарный счет) характеризуется как доверительный счет, открываемый у третьего лица и предназначенный для хранения средств одной из сторон соглашения и перечисления этих средств в пользу другой стороны соглашения при наступлении определенных условий; обычно это счет, на который перечисляются средства при подписании контракта как гарантия будущего платежа; часто такие счета используются при торговых операциях: на счете блокируются средства за покупку товара в качестве гарантии завершения сделки; счета «эскроу» могут использоваться также в процессе ипотечного кредитования для депонирования средств, предназначенных для уплаты налогов и страховых взносов; в контексте внешнего долга речь может идти об открытом за пределами страны-должника счете, на который страна-должник перечисляет часть доходов от экспорта и с которого осуществляются платежи по обслуживанию долга; также речь может идти о счете, на котором активы блокируются до разрешения судебного разбирательства и определения законного владельца активов. Эскроу-агента или агента по эскроу можно определить как «лицо, принимающее на временное хранение документы и иные ценности до урегулирования взаимоотношений между сторонами сделки или спора». Как мы видим, в практике западноевропейских стран существует, по сути, два подхода к пониманию термина условного депонирования (эскроу): во-первых, как финансовой (банковской, экономической) категории, выполняющей расчетные функции; во-вторых, как доверительного гражданско-правового обязательства со множественностью лиц, выполняющего обеспечительные и гарантирующие функции при взаимоотношениях контрагентов. В связи с этим различаются и объекты условного депонирования (эскроу), в первом случае объектом будут прежде всего деньги, ценные бумаги и тому подобное, во втором — это могут быть так же и вещи, как и документы. Рассмотрим любое проявление категории «депонирование», а также эскроуподобных правоотношений в российской практике. С точки зрения гражданского законодательства Российской Федерации депонирование прежде всего рассматривается в соответствии со ст. 327 Гражданского кодекса Российской Федерации как способ исполнения обязательства: «…когда по причинам, не связанным с должником, исполнение им обязательства лично кредитору становится невозможным. В подобных случаях должник вправе освободиться от лежащей на нем обязанности внесением долга в депозит нотариуса, а в установленных законом случаях — в депозит суда» <6>, причем предметом данного обязательства является передача в собственность денег или документарных ценных бумаг. ——————————— <6> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Е. Н. Абрамова, Н. Н. Аверченко, В. В. Грачев и др.; Под ред. А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2011. 392 с.
Наряду с вышеизложенным термин «депонирование» в российской правовой действительности применяется также в контексте возврата в банк не полученных в течение трех дней сумм заработной платы, пособий по социальному страхованию и стипендий <7>, а также при обмене ратификационными грамотами или депонировании таких грамот и документов <8>. ——————————— <7> См.: Положение о порядке ведения кассовых операций с банкнотами и монетой Банка России на территории Российской Федерации: утв. Банком России 12 октября 2011 г. N 373-П // Вестник Банка России. 2011. N 66. <8> См.: Международное публичное право: Сб. док. Т. 1. М.: БЕК, 1996. С. 67 — 87. Венская конвенция о праве международных договоров (заключена в Вене 23.05.1969).
В дополнение к использованию эскроуподобных правоотношений в российской действительности подробнее, на наш взгляд, необходимо остановиться на применении их в банковском деле, в частности применении эскроу-счетов. Ведь, по мнению некоторых авторов, и с этим мнением нельзя не согласиться, в России на данный момент действуют инструменты, взаимозаменяющие эскроу-счета и эскроу-правоотношения, — это аккредитив, банковская ячейка и банковская гарантия <9>. ——————————— <9> См.: Буркова А. Ю. Эскроу-счета: перспективы в российском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1.
Действительно, схема аккредитива близка к конструкции эскроу-счетов <10>. Деньги выплачиваются только при выполнении бенефициаром определенных условий. Разница же заключается в том, что в аккредитивных отношениях стороной является банк, а при эскроу счет открывается в банке на имя эскроу-агента, который получает деньги на свой счет и потом их переводит кому нужно. Также различие заключается и в том, что с эскроу-агентом заключается договор об условиях перечисления средств, выдачи документов, куда можно включить любые сложные условия, а с банками и аккредитивами возможность включения различных условий на практике сильно ограничена. Эскроу-агент может также оперировать любым имуществом, а банки при аккредитивах — только деньгами. ——————————— <10> В Германии такие счета получили название «доверительные счета», в Дании — «клиентские счета», в Голландии — «номинальные счета», в штате Калифорния — «эскроу-счета». Подробнее о счетах эскроу см.: Чураков Р. С. Эскроу-счет по российскому праву // Закон. 2007. N 8; Буркова А. Ю. Эскроу-счета: перспективы в российском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1.
Ко всему прочему следует отметить, что банковская практика выработала в виде замены эскроу-счетов возможность аренды банковской сейфовой ячейки с правом доступа второй стороны только при предъявлении определенных документов <11>. ——————————— <11> См.: Пыхтин С. В. Проблемы совершенствования законодательства о банковских счетах // Банковское право. 2010. N 1.
Необходимо отметить, что, хотя эскроу-счета де-юре в России отсутствуют, существуют некоторые похожие счета, которые прямо регулируются российским законодательством. Это счета доверительного управляющего и счета брокера, имущество клиентов которых обособлено от имущества доверительного управляющего или брокера. В соответствии с п. 3 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» «денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и (или) предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей» <12>. Однако же брокер и особенно доверительный управляющий имеют большую свободу по таким счетам, чем эскроу-агент, который действует в соответствии с четкими инструкциями. ——————————— <12> См.: Сперанский А. Нужны ли нам эскроуподобные счета? // Бухгалтерия и банки. 2007. N 5.
Эскроуподобным правоотношением, на наш взгляд, в российском законодательстве является договорный секвестр как форма хранения вещи, являющейся предметом спора. Секвестр является специальным видом договора хранения. Советское гражданское право не знало названного вида хранения; секвестр был впервые урегулирован действующим ГК РФ. Однако в Древнем Риме секвестр существовал. Так, в титуле III книги шестидесятой Дигест содержится регламентация секвестра: «…если стороны не доверяют друг другу в плане оставления спорного имущества на хранение, то оно передается нейтральному лицу, у которого имущество находится до конца разрешения спора» <13>. При этом секвестору могло быть предоставлено право не только хранить имущество, но и управлять им. Передача имущества секвестору была предусмотрена как по договору спорящих сторон, так и по судебному акту <14>. ——————————— <13> См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского. М.: Юристъ, 2004. С. 484. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского «Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг» (книга 3) включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2002 (издание исправленное и дополненное). —————————————————————— <14> См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2003. С. 795.
В силу ст. 926 ГК РФ выделяются два вида хранения имущества, являющегося предметом спора: 1) договорное, или добровольное; 2) судебное, или принудительное. По объективным показателям для реализации целей нашего исследования нам необходимо рассмотреть договорный секвестр. Договорное (добровольное) хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр), имеет место тогда, когда по договору о секвестре двое или несколько лиц, между которыми возник спор о праве на вещь, передают эту вещь третьему лицу, принимающему на себя обязанность после разрешения спора возвратить вещь тому лицу, которому она будет присуждена по решению суда либо по соглашению всех спорящих лиц. К примеру, секвестр может применяться нотариусом при передаче вещей, входящих в состав наследства, третьему лицу <15>. ——————————— <15> См.: Договор хранения: Постатейный комментарий главы 47 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009.
В этой связи функции договорного секвестра сходны с условным депонированием (эскроу), т. е. на принципах фидуциарности стороны передают имущество третьему лицу, до наступления определенного события, в целях обеспечения сохранности имущества и гарантии добросовестного исполнения сторонами возложенного на себя обязательства. Также необходимо заметить, что предметом договорного секвестра могут быть любые вещи, а его возмездный характер делает данное обязательство родственным по отношению к условному депонированию (эскроу). В ст. 926.1 проекта ГК содержится определение договора условного депонирования (эскроу): «По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований». В связи с обобщением информации, принимая во внимание зарубежный опыт использования эскроу-договоров и обязательств, представляется, что предложенное понятие полно и всесторонне отображает сущность данного договора и обязательства. Подводя итог, отметим следующее. Круг гражданско-правовых отношений, по своей сути сходных с эскроу-договорами и обязательствами, довольно велик, однако можно выделить несколько групп сходных правовых явлений: 1) аккредитивная форма расчетов и брокерские счета; 2) обеспечительные обязательства (банковская гарантия); 3) специальные виды договора хранения (банковская ячейка, секвестр); 4) посреднические договоры (договор поручения, комиссии, агентский договор). Глава 47.1 проекта ГК может в одночасье сделать из эскроуподобных отношений полноценные правоотношения по поводу условного депонирования (эскроу). Представляется, что такие изменения в действующее гражданское законодательство необходимы, в том числе в целях обеспечения устойчивого существования и развития гражданского оборота как средства перемещения ценностей от одного лица к другому.
