(Никифоров А. В.) («Наследственное право», 2013, N 2)
НОТАРИАЛЬНАЯ ФОРМА ЗАВЕЩАНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН <*>
А. В. НИКИФОРОВ
——————————— <*> Nikiforov A. V. The notarial form of the will at the law of Russia and foreign countries.
Никифоров Александр Владимирович, заместитель председателя Президиума Московской областной коллегии адвокатов, адвокат, кандидат юридических наук.
В статье форма завещания рассматривается как гарант истинности распоряжений наследодателя в законодательстве России и ряда зарубежных стран. Анализируя порядок совершения завещания в нотариальной форме, автор показывает проблемы практического характера и предлагает способы их разрешения.
In the article the form of wills, is considered as the guarantor of the truth of the orders of the testator in the legislation of Russia and some foreign countries. Analyzing the order of wills in the notarial form, the author demonstrates the problems of a practical nature and offers the ways of their settlement.
Key words: law of succession, inheritance, testament, comparative law.
В наследственном праве вопросу формы завещания всегда уделялось пристальное внимание. Как правило, это объясняется тем, что «завещание должно вступить в силу, когда показание завещателя почти всегда невозможно за его смертью, а между тем желание воспользоваться наследством служит поводом к разным подлогам и подделкам воли завещателя» <1>. Поэтому форма завещания выступает своеобразным гарантом истинности распоряжений наследодателя. Кроме того, посредством соблюдения определенной внешней формы достигается согласование подчас противоположных интересов наследодателя, наследников по завещанию, наследников по закону. ——————————— <1> Кавелин К. Д. Избранные произведения по гражданскому праву. М., 2003. С. 648.
Как и ранее действовавшее законодательство, Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) предусматривает возможность совершения завещания только в письменной форме. Согласно ст. 1124 ГК РФ завещание, составленное в письменной форме, должно быть удостоверено по общему правилу нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ. Таким образом, нотариальная письменная форма завещания сохранена законодателем в качестве основной. Нормативными правовыми актами, регламентирующими порядок составления и нотариального удостоверения завещания, являются прежде всего ГК РФ и Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы). В соответствии со ст. 1125 ГК РФ нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. При этом если завещание записывается нотариусом со слов наследодателя, то до его подписания оно должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. В случае невозможности личного прочтения текст завещания оглашается нотариусом наследодателю, о чем на завещании делается соответствующая надпись с обязательным указанием причин, по которым наследодатель не смог лично прочитать завещание. В ГК РФ конкретизированы способы написания завещания: при написании завещания могут быть использованы технические средства, такие, как ЭВМ, пишущая машинка (ст. 1125). Данное положение не носит безусловного характера — наследодатель может написать завещание и от руки, но только чернилами, поскольку нотариусы не принимают документы, исполненные карандашом, равно как и документы, имеющие подчистки либо подписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления (ст. 45 Основ). Возможность использования технических средств не освобождает наследодателя от необходимости собственноручного подписания завещания. Нотариальной практикой выработано требование об обязательности не только подписи наследодателя, но и написания им на завещании своей фамилии, имени, а также отчества, если иное не вытекает из закона или национального обычая, т. е. исполнения требований ст. 19 ГК РФ. Некоторые авторы связывают это с тем, что в случае проведения почерковедческой экспертизы решение вопроса о подлинности подписи завещателя по его краткой подписи затруднительно ввиду простоты ее исполнения <2>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Монография Т. И. Зайцевой, П. В. Крашенинникова «Наследственное право. Комментарий законодательства и практика его применения» включена в информационный банк согласно публикации — Статут, 2009 (6-е издание, переработанное и дополненное). —————————————————————— <2> См.: Зайцева Т. И., Крашенинников П. В. Наследственное право. Комментарий законодательства и практика его применения. М., 2002. С. 35.
Представляется, что данное мнение нуждается в дополнении. Согласно ст. 43 Основ при установлении сделок нотариус обязан выяснять дееспособность граждан. Законодательное закрепление данного требования правильно и целесообразно, хотя и вызывает определенную дискуссию, поскольку признать гражданина недееспособным может только суд (ст. 29 ГК РФ). Проверка дееспособности, как правило, сводится к беседе, в ходе которой на основе адекватности ответов завещателя на вопросы нотариуса делается вывод о возможности лица понимать сущность своих действий. Однако в момент совершения завещания гражданин может и не осознавать происходящие события в полном объеме, хотя внешне это не найдет никаких проявлений, и впоследствии содержание завещания будет соответствовать закону, но содержащиеся в нем распоряжения будут сделаны под влиянием искаженного восприятия действительности. Поэтому в случае оспаривания не авторства завещания, а подлинности волеизъявления завещателя почерковедческая экспертиза, используя именно полную подпись, может выявить изменение общих и частных признаков почерка, позволяющих судить о состоянии здоровья наследодателя и его способности отдавать отчет своим действиям во время совершения завещания. Закон предоставляет право завещателю, который в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, воспользоваться помощью рукоприкладчика. Рукоприкладчик подписывает завещание в присутствии нотариуса. При этом в самом завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также в соответствии с документом, удостоверяющим личность, фамилия, имя, отчество и место жительства рукоприкладчика (ст. 1125 ГК РФ). В качестве рукоприкладчиков не могут выступать: нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо; лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители; граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме; неграмотные; граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего (ст. 1124 ГК РФ). Полагаем, что данное законодательное положение нуждается в уточнении. Рукоприкладчик своей подписью подтверждает, что воля наследодателя в завещании изложена правильно. В целях предупреждения подлога рукоприкладчик должен быть абсолютно независимым человеком. Завещатель согласно ст. 1120 ГК РФ вправе распорядиться не только всем своим имуществом, но и его частью. В таком случае незавещанная часть имущества переходит наследникам по закону. По нашему мнению, в подобной ситуации наследникам по закону будет небезразлично содержание завещания. Поэтому перечень лиц, не могущих быть рукоприкладчиками, указанный в ст. 1124 ГК РФ, необходимо дополнить наследниками по закону. При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель. В случае совершения нотариального завещания необходимость наличия свидетеля при данном нотариальном действии закон связывает только с волеизъявлением наследодателя. Свидетель должен подписать завещание, на котором указываются его фамилия, имя, отчество и место жительства в соответствии с паспортными данными. Таким образом, можно утверждать, что по аналогии с дореволюционным законодательством свидетель своей подписью удостоверяет совершение завещания именно наследодателем и правильность изложения воли последнего. Нормами ГК РФ не регулируется ситуация, когда завещатель не может ни прочитать текст завещания самостоятельно, ни воспринимать его со слов нотариуса. В Методических рекомендациях по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации (утвержденных Приказом Минюста России от 15.03.2000 N 91) говорится, что если обратившийся для совершения нотариального действия глухой, немой или глухонемой гражданин неграмотен, то при совершении нотариального действия присутствует лицо, которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание сделки соответствует воле участвующего в ней неграмотного глухого, немого или глухонемого. Представляется, что данное положение не исчерпывает всех ситуаций, когда завещатель вынужден прибегнуть к помощи переводчика, поскольку, например, за удостоверением завещания может обратиться и иностранный гражданин. Таким образом, действующее законодательство упоминает о возможности участия переводчика при совершении завещания, но не содержит никаких положений, регламентирующих его статус, что, по нашему мнению, является существенным недостатком. На наш взгляд, на переводчика должны распространяться в полной мере все ограничения, установленные законом для лиц, выступающих в качестве свидетелей или рукоприкладчиков. Кроме того, при совершении завещания переводчик передает волю наследодателя нотариусу. Точность передачи волеизъявления завещателя в таких случаях зависит не только от незаинтересованности переводчика в содержании завещания, но и от его квалификации. Поэтому было бы необходимым предусмотреть в законе обязанность нотариуса истребовать у переводчика соответствующие документы, подтверждающие, что он имеет специальные познания по общению с глухими, немыми, глухонемыми неграмотными гражданами, а также гражданами, не владеющими языком, на котором ведется делопроизводство в нотариальных конторах <3>. ——————————— <3> В настоящее время существует только указание, что переводчик, «как правило, представляет документ…», подтверждающий наличие у него специальных познаний (см.: п. 6 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации от 15.03.2000 N 91). Более детально рассматриваемый вопрос регламентируется в п. 47 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний (см.: Нотариальный вестник. 2004. N 9. С. 9). Однако и здесь указание на обязанность истребования у переводчика документов, подтверждающих знание иностранного языка, отсутствует.
Представляется, что изложенное позволяет говорить о необходимости распространения ограничений, установленных ч. 2 ст. 1124 ГК РФ для лиц, которые не могут выступать свидетелями и рукоприкладчиками при совершении завещания, и на переводчиков, присутствие которых требуется, если в силу физических недостатков завещатель не может ни прочитать текст завещания самостоятельно, ни воспринимать его со слов нотариуса, а также если завещатель не владеет языком, на котором ведется делопроизводство в нотариальной конторе. Кроме того, под угрозой недействительности завещания для указанных случаев признать присутствие переводчика обязательным, о чем внести соответствующее требование в ч. 3 ст. 1124 ГК РФ. Здесь же важно дополнить ч. 5 ст. 1125 ГК РФ указанием на обязанность нотариуса предупредить переводчика о необходимости соблюдения тайны завещания. Удостоверяя завещание, нотариус не только проверяет самоличность завещателя и свободное выражение им своей воли, но и устанавливает его способность отдавать отчет своим действиям и руководить ими. В силу ст. 1125 ГК РФ при удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить положения ГК РФ об обязательной доле в наследстве, а также предупредить указанных в законе лиц о соблюдении ими тайны завещания. Представляется, что данное требование ГК РФ нуждается в дополнении. Неотъемлемой частью свободы завещания является право наследодателя на его изменение или отмену, а также право совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе наследодателя, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем. Полагаем, что в целях обеспечения наиболее точного выражения воли завещателя, а также законности самого завещания необходимо закрепить в ГК РФ обязанность нотариуса разъяснять требования ст. 1120, 1130, 1149 ГК РФ. Следует отметить, что ст. 57, 58 Основ содержат указания на порядок удостоверения, изменения или отмены завещания. Однако ни одна из перечисленных статей не обязывает нотариуса разъяснять наследодателю требования ГК РФ, являющиеся составной частью свободы завещания (т. е. ст. 1120 и 1130 ГК РФ). В. И. Серебровский справедливо отмечал, что граждане при составлении завещания не обязаны придерживаться примерных образцов завещаний, которые имеются в нотариальных конторах, хотя нотариусы иногда и требуют этого <4>. Данная точка зрения заслуживает поддержки. Необходимо отметить, что в определенных случаях использование стандартного образца завещания существенно ущемляет права наследодателя. Например, в практической деятельности составлялся проект завещания, в котором помимо распределения наследства между тремя наследниками содержались два подназначения и завещательный отказ. Очевидно, что использование в такой ситуации стандартного образца привело бы к необходимости отказа от одного из подназначений и легата или от обоих подназначений. ——————————— <4> См.: Серебровский В. И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. М., 2003. С. 127.
Нотариальная форма завещания является основной далеко не во всех странах. Например, в Германии при совершении завещания в форме нотариальной записи наследодатель устно сообщает нотариусу свою последнюю волю либо передает ему письменный текст с заявлением, что в тексте содержится его последняя воля. Наследодатель может передать текст в открытом или запечатанном виде. Официальное хранение завещаний отнесено к компетенции так называемых участковых судов. После смерти наследодателя его завещание подлежит вскрытию и оглашению в суде. Любое лицо, владеющее завещанием, не переданным на официальное хранение, обязано немедленно после получения сообщения о смерти наследодателя передать его завещание в суд по наследственным делам (§ 2232, 2259, 2260 Гражданского уложения Германии) <5>. ——————————— <5> См.: Гражданское уложение Германии: Пер. с нем. / Науч. ред. А. Л. Маковский. М., 2004. С. 548 — 549, 553.
Законодательству Франции известно завещание, совершенное путем публичного акта. В ГК Франции нормы о таком завещании следуют после собственноручного завещания наследодателя, и, собственно, такое завещание не является нотариальным в нашем понимании. Завещание, совершенное путем публичного акта, должно быть принято двумя нотариусами или одним нотариусом в присутствии двух свидетелей. При этом если завещание принято двумя нотариусами, то наследодатель должен его продиктовать, а один из нотариусов его записывает от руки или на печатной машинке. Аналогичный порядок предусмотрен и для случаев, когда завещание диктуется в присутствии только одного нотариуса. В обоих случаях завещание должно быть прочитано наследодателю. Публичное завещание должно быть подписано завещателем, свидетелями и нотариусом. Если наследодатель неграмотен или по какой-либо иной причине не может подписать завещание, то об этом делается соответствующая отметка с указанием причин, препятствующих подписанию завещания. В законодательстве Франции особый упор делается на необходимость продиктовать содержание завещания наследодателем нотариусу и свидетелям. В случае, когда завещатель не может говорить, но может писать, он может совершить только тайное завещание с обязательным условием, чтобы завещание было написано или подписано им, предъявлено нотариусу и свидетелям. Здесь в присутствии нотариуса и свидетелей наследодатель делает надпись о том, что предъявленный им документ является завещанием, и подписывается под этим (ст. 971 — 973, 977, 979 ГК Франции) <6>. ——————————— <6> См.: Французский гражданский кодекс / Науч. ред. Д. Г. Лавров; Пер. с франц. А. А. Жуковой, Г. А. Пашковской. СПб., 2004. С. 602 — 605.
Необходимость публичного провозглашения завещания закреплена в законодательстве Израиля. Вместе с тем здесь публичное завещание делается путем устного изложения наследодателем своих распоряжений судье, судебному регистратору, члену раввинатского суда или сотруднику Службы государственной регистрации наследственных дел (ст. 22 Закона о наследовании 1965 г.) <7>. ——————————— <7> См.: Гражданское законодательство Израиля / Науч. ред. Н. Э. Лившиц. СПб., 2003. С. 456.
Публичное завещание, составляемое у нотариуса, известно гражданскому законодательству Латвийской Республики. Такое завещание составляется у нотариуса в присутствии двух свидетелей. Оригиналом признается завещание, записанное в актовой книге у нотариуса. Завещателю выдается выписка, которая имеет аналогичную юридическую силу (ст. 433 — 437 ГК Латвийской Республики) <8>. ——————————— <8> См.: Гражданский кодекс Латвийской Республики / Науч. ред. Н. Э. Лившиц. СПб., 2001. С. 168 — 169.
В США присутствие нотариуса при составлении завещания не требуется вообще. Вызывает интерес то обстоятельство, что в американском праве право распоряжаться своим имуществом на случай смерти посредством завещания никогда не признавалось естественным правом человека. Завещательное право, за незначительными исключениями, всегда было подконтрольно государству, которое обладало правом ограничить или запретить его. Законодательство США в области наследования различается в зависимости от штата, но в вопросе порядка составления завещания имеет в своей основе английские Закон о завещаниях 1837 г. и Закон об обмане 1677 г. В американском праве действительность завещания требует соблюдения следующих формальностей: подписание завещания наследодателем или другим лицом, действующим в его присутствии по его указанию; подпись наследодателя должна быть поставлена именно в конце завещания, в присутствии заверяющих свидетелей; завещатель должен огласить завещание свидетелям; подписи свидетелей должны быть поставлены в присутствии самого завещателя; процедура составления завещания должна завершиться в течение тридцати дней. При этом ни в одном из штатов не требуется соблюдение всех перечисленных формальностей. Роль нотариуса при составлении завещания заключается в том, что в некоторых штатах действуют законодательные нормы о так называемом самодоказывающем аффидавите. Суть этого правила заключается в том, что наследодатель составляет завещание в обычном порядке, в простой письменной форме, в присутствии свидетелей, после чего завещатель и свидетели подписывают заверяемый нотариусом клятвенный аффидавит, в котором излагаются все элементы надлежащего составления завещания, и он служит заменой личным свидетельским показаниям при последующем утверждении завещания в суде <9>. ——————————— <9> См.: Паничкин В. Б., Боровик О. Ю. Наследственное право США. СПб., 2006. С. 302, 306.
Таким образом, следует отметить, что в законодательстве большинства из рассматриваемых далее стран завещания подразделяются на публичные и частные. Приоритет, как правило, отдается публичным завещаниям. Вместе с тем при совершении публичного завещания присутствие нотариуса вообще предусмотрено далеко не всегда, что, по нашему мнению, продиктовано необходимостью последующего утверждения завещания в суде.
