НАСЛЕДОВАНИЕ В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ: СОСТАВЛЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И ОТМЕНА ЗАВЕЩАНИЯ <*>
Е. В. ЛЫСЕНКО
——————————— <*> Lysenko E. V. Succession in the Russian civil law: preparation, alteration and revocation of a will.
Лысенко Екатерина Викторовна, Российская академия правосудия.
Статья посвящена институту наследования в российском гражданском праве, проблемам теории и практики составления, изменения и отмены завещания.
Ключевые слова: Гражданский кодекс, наследование, завещание, наследственное право, наследодатель, наследники, содержание завещания, нотариальная форма завещания, судебная практика.
The article concerns the institute of succession in the Russian civil law, problems of theory and practice of preparation, alteration and revocation of a will.
Key words: Civil code, succession, will, ancestor, successors, contents of a will, notarial form of a will, judicial practice.
Вопросы составления, изменения и отмены завещания в российском гражданском праве представляют интерес для подробного изучения и анализа теории и практики как в российском гражданском праве, так и в праве цивилизованных зарубежных стран. Возможность изменения и отмены завещания является действительным проявлением свободы завещания как в России, так и, например, во Франции <1>, о чем пишут ученые в последнее время. ——————————— <1> См.: Бунятова Ф. Д. Порядок изменения и отмены завещания в российском и французском гражданском праве // Наследственное право. 2012. N 2. С. 44 — 47.
Отметим, что законодатель достаточно четко прописал процедуры, связанные с составлением, изменением и отменой завещания в гражданском праве России. Более того, с принятием раздела V части третьей Гражданского кодекса указанная процедура составления и удостоверения завещания нотариусом конкретизируется в ст. 1125 ГК. Согласно п. 1 ст. 1125 ГК удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. Тем самым законодатель провозглашает обязательную нотариальную форму завещания. Исключением из этого правила являются закрытое завещание и завещание, составленное в чрезвычайных обстоятельствах, что предусмотрено в ст. 1126, 1129 ГК РФ. В зарубежных странах наиболее близкой к принятой у нас форме завещания является завещание в виде публичного акта. Такое завещание совершается в соответствии с установленной законом процедурой при участии официального должностного лица (как правило, нотариуса). Во Франции <2> подобное завещание составляется при участии либо двух нотариусов, либо одного нотариуса, но в присутствии двух свидетелей; в Швейцарии — при участии одного нотариуса и двух свидетелей. Такая «подстраховка» (второй нотариус или два свидетеля) служит цели уменьшения опасности совершения неправомерных действий нотариусом, удостоверяющим завещание единолично <3>. В Испании выделяется общая форма завещания, которая, в свою очередь, подразделяется на олиграфическую и закрытую форму. Завещание считается составленным в олиграфической форме, если оно собственноручно написано и подписано завещателем. Закрытая форма имеет место в случаях, когда завещание составляется, удостоверяется и передается нотариусу в присутствии свидетелей <4>. ——————————— <2> Cass. 1 civ. 9 — 12, 1986. N 85-12.256 // Dossiers pratiques Francis Lefebvre. Testament et legs. 2009. P. 173. <3> Смолина Л. В. Наследственное право. СПб.: Питер, 2005. С. 188. <4> Там же. С. 187.
Завещание, подлежащее нотариальному заверению, в силу п. 1 ст. 1124 ГК РФ должно быть составлено в письменной форме, но по желанию наследодателя может быть исполнено на пишущей машинке, компьютере, написано собственноручно завещателем либо продиктовано им нотариусу. Допустимо использование любых технических средств. Письменная форма завещания является условием его действительности, несоблюдение указанной формы влечет ничтожность завещания. Если завещатель сам составил проект завещания, нотариус в силу ст. 54 Основ законодательства о нотариате обязан разъяснить смысл и значение подготовленного документа и проверить, соответствует ли его содержание действительной воле и намерениям завещателя, а также не противоречит ли оно закону. Пункт 2 ст. 1125 ГК РФ вносит новшества в существующий порядок удостоверения нотариусом завещания в случаях, когда завещание записывается со слов завещателя. Если завещание было продиктовано нотариусу, должен быть зафиксирован факт восприятия написанного текста завещателем еще до подписания им завещания. Необходимо, чтобы либо наследодатель прочел текст завещания в присутствии нотариуса, либо в порядке исключения сам нотариус прочел текст завещания в присутствии наследодателя и указал причины, по которым последний не смог прочитать завещание лично. Нормы данной статьи не упоминают о ситуациях, когда в силу физических недостатков завещателя он не может ни прочитать текст завещания самостоятельно, ни воспринять его со слов нотариуса, например когда человек плохо либо совсем не слышит и не видит. По мнению Н. Н. Тоцкого, если обратившийся для совершения нотариального действия — глухой, немой или неграмотный гражданин, то при совершении нотариального действия должно присутствовать грамотное лицо, которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание сделки, а именно завещания, заявления или иного документа, соответствует воле участвующего в ней глухого, немого или глухонемого завещателя. Указанное лицо должно представить документ, подтверждающий, что оно имеет специальные познания по общению с данной категорией граждан <5>. ——————————— <5> Обобщение судебной и нотариальной практики по вопросам применения законодательства при рассмотрении вопросов, возникающих из наследственного права, а также отдельных видов договоров по передаче имущества в собственность / А. П. Фоков, Н. Н. Тоцкий // Нотариус. 2002. N 5. С. 28.
Автор полностью согласен с данным утверждением и в этой связи предлагает законодательно предусмотреть присутствие человека (переводчика), владеющего языком глухих, немых, а также если человек не видит, составлять завещание на русском языке и прилагать текст завещания, составленного на языке слепых с указанием данных дипломированного в данной области специалиста, который осуществил данный перевод завещания. Необходимо предоставить право глухонемому человеку, лишенному зрения, прочесть свое завещание на понятном ему языке в присутствии нотариуса и специалиста в этой области. Необходимо также отнести такого рода специалиста к кругу лиц, обязанных хранить тайну завещания в силу ст. 1123 ГК РФ. При написании завещания от руки следует иметь в виду, что оно не может быть исполнено карандашом, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 45 Основ законодательства о нотариате нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, исполненные карандашом. При написании завещания самим завещателем в силу ч. 1 ст. 44 Основ законодательства о нотариате нотариус сам зачитывает вслух завещателю текст завещания независимо от каких-либо причин. В соответствии со ст. 1, 37, 38 Основ законодательства о нотариате нотариальные действия на территории России совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса правом совершать отдельные нотариальные действия, включая удостоверение завещания, наделены уполномоченные должностные лица органов исполнительной власти или консульских учреждений России. Следующим обязательным требованием, предусмотренным п. 3 ст. 1125, является необходимость собственноручной подписи завещания наследодателем. А. П. Фоков и Н. Н. Тоцкий указывают, что требование о том, что подпись должна быть расшифрована, относится к области практики. Отмена завещания прописана в ст. 1130 ГК РФ, которая описывает способы отмены завещания. Так, завещание может быть отменено в случае составления нового завещания (п. 2 ст. 1130 ГК). Заметим, что в текст последующего завещания не обязательно вносить особые указания об отмене предыдущего завещания. Специальное распоряжение завещателя об отмене завещания (п. 4 ст. 1130 ГК) — второй способ отмены завещания и представляет собой характер самостоятельного завещательного распоряжения. В этом случае действует принцип безвозвратности или бесповоротности (п. 2 ст. 1130 ГК). Таким образом, завещание — это акт, который может быть отменен или изменен в любой момент после его составления. С нашей стороны полагаем, что при рассмотрении поправок к части третьей проекта Концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации <6> следует учесть положительный зарубежный опыт, например Франции, при уточнении положений Гражданского кодекса, связанных с удостоверением завещания, его отмены и изменения. ——————————— <6> См.: проект Концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации // Портал российского частного права. URL: http://www. privlaw. ru/index. php? section_id=24.
Так, например, согласно ст. 1036 ФГК старые распоряжения отменяются новыми в связи с несовместимостью. Указанное выглядит следующим образом. Завещатель в первом завещании оставляет в наследство собственность на имущество, а по тексту второго завещания — узуфрукт. Следовательно, в данном случае мы имеем несовместимые завещания, которые следует разрешать в судебном порядке. Возможно учесть положительный опыт французского гражданского законодательства, когда происходит отчуждение завещателем всего или части завещанного имущества (ст. 1038 ФГК). Отметим, что довольно часто завещатель после составления завещания полностью или частично отчуждает его в пользу третьего лица (в порядке дарения, купли-продажи и т. п.). Следовательно, указанные действия завещателя следует оценивать как отмену завещания полностью (в части), что следует прописать в российском гражданском законодательстве. В конце концов, завещатель может просто уничтожить завещание физически. В этом случае, следуя французскому гражданскому законодательству, необходимо закрепить в Гражданском кодексе правило о том, что в данном случае восстановление завещания возможно только в судебном порядке. Таким образом, составление, изменение и отмена завещания в наследственном праве России при принятии поправок к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации могут быть учтены.
