Корпоративные и налоговые аспекты увеличения уставного капитала за счет дополнительного неденежного вклада (недвижимого имущества) третьего лица в общество с ограниченной ответственностью

(Гребенщикова Е. Ю.)

(«Законодательство и экономика», 2009, N 2)

КОРПОРАТИВНЫЕ И НАЛОГОВЫЕ АСПЕКТЫ УВЕЛИЧЕНИЯ УСТАВНОГО

КАПИТАЛА ЗА СЧЕТ ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО НЕДЕНЕЖНОГО ВКЛАДА

(НЕДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА) ТРЕТЬЕГО ЛИЦА

В ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Е. Ю. ГРЕБЕНЩИКОВА

Зачастую организациям необходимо реструктурировать имущество, передав имущество от одной организации другой. Особенно часто это происходит в холдинговых структурах, когда изначально имущество было приобретено на одно лицо, а в дальнейшем эксплуатироваться должно другим лицом, входящим в одну и ту же группу юридических лиц. Чтобы не оформлять договор купли-продажи, который потянет за собой необходимость оплаты НДС, а также налог на прибыль, предлагаем провести увеличение уставного капитала за счет дополнительного неденежного вклада третьего лица в общество с ограниченной ответственностью.

В соответствии с пунктом 6 ст. 66 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) вкладом в имущество хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. По терминологии Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об обществах с ограниченной ответственностью) вещи (за исключением денег), имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, вносимые в качестве вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (далее — общество), именуются неденежным вкладом. Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью может осуществляться за счет имущества общества, и (или) дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество (ст. 17 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Рассмотрим процедуру увеличения уставного капитала за счет дополнительного неденежного вклада — недвижимого имущества третьего лица в общество с ограниченной ответственностью.

Заявление третьего лица о вступлении в общество

и внесении вклада

Для инициирования процедуры необходимо заявление третьего лица, с указанием, что оно намерено стать участником общества и внести вклад в соответствующем размере и составе, указать порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую третье лицо хотело бы иметь в уставном капитале. Все эти требования к содержанию заявления третьего лица содержит пункт 2 ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В то же время Закон не определяет, кто является адресатом этого заявления. В связи с тем что принимать решение по данному заявлению будет общее собрание участников общества, то и адресовать его нужно высшему органу — общему собранию участников общества либо его единственному участнику. В заявлении необходимо подробно остановиться на описании недвижимого имущества с указанием правоустанавливающих и правоподтверждающих документов. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вклада (например, сроки его внесения в случае принятия положительного решения обществом о принятии нового участника и внесении вклада).

В связи с тем что речь идет, по сути, об отчуждении недвижимого имущества, стоимость которого в ряде случаев существенна, необходимо получить одобрение крупной сделки в соответствии со статьей 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В зависимости от требований учредительных документов может быть предусмотрена необходимость получения соответствующего решения общего собрания участников общества на отчуждение имущества.

Независимая денежная оценка недвижимого имущества

Еще до оформления заявления на участие в обществе и внесении вклада необходимо провести независимую денежную оценку недвижимого имущества, так как именно от нее будет зависеть размер и состав вклада. Оценка необходима на основании пункта 2 ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда (200 МРОТ соответствуют 20000 руб.). Такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

Согласно подпункту 4 п. 3 ст. 39 Налогового кодекса РФ не признаются реализацией товаров (работ, услуг) операции по передаче имущества, если такая передача носит инвестиционный характер, в частности вклады в уставный капитал хозяйственных обществ. Таким образом, при заказе оценки необходимо оговаривать ее цели, чтобы выводы содержали стоимость недвижимого имущества, по которой это имущество будет передано в уставный капитал, т. е. без стоимости НДС.

Решение общего собрания участников о принятии третьего лица

в состав участников общества и внесении вклада

После получения общим собранием общества вышеуказанного заявления третьего лица о готовности внести неденежный вклад общее собрание Общества может принять решение:

— об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада;

— об утверждении денежной оценки неденежного вклада в уставный капитал, вносимого третьим лицом.

Такое решение должно приниматься всеми участниками общества единогласно (п. 2 ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Кроме того, одновременно с решением об увеличении уставного капитала должно быть принято решение:

— о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с:

принятием третьего лица в общество;

определением номинальной стоимости и размера его доли;

увеличением размера уставного капитала общества;

изменением размеров долей участников общества.

Номинальная стоимость доли, приобретаемой третьим лицом, принимаемым в общество, должна быть равна или меньше стоимости его вклада, что, в свою очередь, должно гарантировать интересы кредиторов.

Акт приема-передачи неденежного вклада

в уставный капитал общества

После принятия указанных решений третье лицо обязано восстановить суммы НДС в отношении передаваемого в качестве вклада недвижимого имущества (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ) пропорционально их остаточной стоимости. Далее подписываем акт приема-передачи недвижимого имущества по форме N ОС-1а с указанием суммы восстановленного НДС.

Указанный акт является документом, подтверждающим внесение дополнительного вклада новым участником общества. Общество не вправе требовать от нового участника представления дополнительных документов, подтверждающих правильность расчета суммы восстановленного НДС. В передаточном акте подробно описывается имущество, передаваемое в качестве вклада в уставный капитал, указывается его оценка, утвержденная общим собранием общества.

Передача имущества в уставный капитал не признается реализацией (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Поэтому новый участник не начисляет НДС на стоимость передаваемого имущества, не предъявляет обществу сумму налога к уплате и не выставляет счет-фактуру. Передаточный акт, в котором отдельной строкой указана сумма НДС, восстановленная по имуществу, передаваемому в уставный капитал, заменяет счет-фактуру. В результате общество имеет информацию о том, какую сумму НДС оно сможет принять к вычету при соблюдении необходимых условий.

Регистрация изменений в учредительные документы

В течение месяца после составления документа (акта), подтверждающего внесение дополнительного вклада новым участником общества, документы для государственной регистрации изменений в учредительные документы общества представляются органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц. Документы на регистрацию необходимо представить в течение месяца со дня подписания акта приема-передачи и не позднее шести месяцев со дня принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала общества. В случае несоблюдения указанных сроков увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся. В соответствии с абзацем пятым п. 2 ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью указанные изменения в учредительных документах приобретают юридическую силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

В соответствии с пунктом 2 ст. 19 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» при внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.

Следует особо остановиться на документах, которые необходимо представить в регистрирующий орган: изменения в устав и учредительный договор (при его наличии), в частности, на необходимости указания в уставе и учредительных документах общества на имущество, вносимое в качестве вклада в уставный капитал общества. В настоящее время существует однозначная позиция (Постановление ФАС МО от 30 июля 2008 г. N КГ-40/6574-08 по делу N А40-997/08-72-8), согласно которой требования о необходимом указании в уставе и учредительных документах общества на имущество, вносимое в качестве вклада в уставный капитал общества, действующее законодательство не содержит. В связи с изложенным в изменениях достаточно указать только размер уставного капитала и номинальную стоимость долей участников общества в рублях.

Регистрация перехода права собственности

в Федеральной регистрационной службе

После регистрации изменений в учредительные документы они передаются на государственную регистрацию в Федеральную регистрационную службу для регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество к обществу от нового участника.

В соответствии с подпунктом 3 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ (далее — Кодекс) при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный капитал организации. При этом следует иметь в виду, что согласно пункту 1 ст. 277 Кодекса в целях налогообложения прибыли организаций при размещении долей доходы и расходы налогоплательщика-эмитента и доходы и расходы налогоплательщика, приобретающего такие акции (доли, паи), определяются с учетом следующих особенностей:

1) у налогоплательщика-эмитента не возникает прибыли (убытка) при получении имущества (имущественных прав) в качестве оплаты за размещаемые им доли;

2) у налогоплательщика-участника не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты размещаемых долей.

При этом имущество, полученное в виде взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал организации, в целях налогообложения прибыли принимается по стоимости (остаточной стоимости) полученного в качестве взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал имущества. Стоимость (остаточная стоимость) определяется по данным налогового учета у передающей стороны на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права) с учетом дополнительных расходов, которые при таком внесении (вкладе) осуществляются передающей стороной при условии, что они определены в качестве взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал. Если получающая сторона не может документально подтвердить стоимость вносимого имущества (имущественных прав) или какой-либо его части, то стоимость этого имущества (имущественных прав) либо его части признается равной нулю.

После получения обществом свидетельства о государственной регистрации права собственности на недвижимое имущество общество имеет право подать заявление в налоговый орган о праве на зачет или возврат НДС денежными средствами. Также общество обязано перезаключить договоры аренды, коммунальных и иных договоров на нового собственника недвижимого имущества.

——————————————————————