(Шевченко О. А.) («Законы России: опыт, анализ, практика», 2014, N 3)
ПРИРОДА И ОСОБЕННОСТИ СПОРТИВНО-ТРУДОВОГО ДОГОВОРА В ПРОФЕССИОНАЛЬНОМ СПОРТЕ
О. А. ШЕВЧЕНКО
Шевченко Ольга Александровна, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры трудового права и права социального обеспечения Московского государственного юридического университета им. О. Е. Кутафина (МГЮА), ответственный секретарь Комиссии по спортивному праву Ассоциации юристов России, генеральный секретарь Международной ассоциации спортивного права.
В статье рассматриваются различные подходы к определению природы и особенностей спортивно-трудового договора в профессиональном спорте. Анализируются виды договоров, заключаемые профессиональными спортсменами и тренерами, определяются ключевые особенности спортивно-трудового договора, определяющие его уникальную правовую природу, особенности его формы и содержания.
Ключевые слова: спортивно-трудовой договор; профессиональный спорт; спортивно-трудовые отношения.
Nature and features sports employment contract in professional sports O. A. Shevtchenko
Shevtchenko Olga Aleksandrovna, Candidate of Laws, Associate Professor, Associate Professor of the Labor and Social Security Department of Kutafin Moscow State Law University (MSLA), Executive Secretary of the Commission on Sports Law of the Association of Lawyers of the Russian Federation, General Secretary of the International Association of Sports Law.
The article discusses the various campaigns to determine the nature and characteristics of sports labor contract in professional sports. Analyzes the types of contracts by professional athletes and coaches, identifies key features of sports and labor contract, defining its unique legal nature, especially its form and content.
Key words: sports employment contract; professional sports; sports and labor relations.
Виды договоров, заключаемых профессиональными спортсменами со спортивными организациями
Отношения между профессиональными спортсменами и спортивными организациями, где они осуществляют свою спортивную занятость, могут закрепляться следующими способами (а также сочетанием нескольких из них): 1) единоличные: 1.1) спортивно-трудовые отношения между профессиональным спортсменом и спортивной организацией, закрепляемые спортивно-трудовым договором (договором); 1.2) спортивно-иерархические отношения между профессиональными спортсменами и лигами, спортивными федерациями без заключения договора, но с устойчивым (постоянным) членством в этой организации; 1.3) отношения между профессиональным спортсменом и спортивной организацией, закрепляемые гражданско-правовым договором (например, для ряда государств — договором подряда); 1.4) отношения между профессиональным спортсменом и спортивной организацией, закрепляемые служебным договором, заключенным с военнослужащим-спортсменом (для России и еще ряда государств); 2) коллективные: 2.1) коллективный трудовой договор <1> между спортивной организацией и ее работниками — профессиональными спортсменами; ——————————— <1> См., например: Национальный коллективный трудовой договор в области спорта во Франции [Conventioncollectivenationaledusportdu 7 juillet 2005 etenduepararrete du 21 novembre 2006 / Brochure N 3328] // http://www. legifrance. gouv. fr/affichIDCC. do;jsessionid=C43FBB83D11BD0A569823BC4E6C250B5.tpdjo03v_3?idConvention=KALICONT000017577652.
2.2) спортивные лиги, взаимодействуя с клубами, определяют правила найма профессиональных спортсменов и определяют особенности трудовых отношений с отдельными работниками (это связано с тем, что зачастую спортивные соревнования требуют сотрудничества конкурирующих спортивных клубов для создания спортивного продукта); 2.3) профессиональные спортсмены в игровых видах спорта действуют коллективно и образуют объединения и профессиональные союзы и через них взаимодействуют со спортивными клубами или с их объединениями. В случае закрепления спортивно-трудовых отношений между профессиональным спортсменом и спортивной организацией спортивно-трудовым договором (договором) подразумевается взаимодействие отдельного спортивного клуба с отдельным игроком, выступающим в качестве работника, на основании указанного договора осуществляющим свои спортивно-трудовые обязанности за плату. Профессиональные спортсмены, занимающиеся командными видами спорта, для которых более предпочтительна гибкость правоотношений и отсутствие чрезмерного количества регулирования, стремятся заключать гражданско-правовые договоры. В свою очередь, зачастую в сложных экономических условиях, при существовании корпоративного спонсорства и иных источников финансирования спортивные организации также стремятся избежать дополнительных расходов и обязательств, связанных с заключением со спортсменами трудовых договоров <2>. ——————————— <2> Clarke M., Hood D. Legal issues in sport with tax implications / NZICA 2011 Tax Conference // . P. 11.
Интерпретация различий между профессиональными спортсменами, осуществляющими свою спортивно-трудовую деятельность в спортивных организациях на основании трудовых договоров, и спортсменами, осуществляющими свою деятельность на основании гражданско-правовых договоров (например, в некоторых государствах — договора подряда), продолжает оставаться одним из важных предметов научных дискуссий. Несмотря на то что большинство профессиональных спортсменов осуществляют свою трудовую деятельность на основании заключаемых со спортивными организациями спортивных договоров, все равно наличествует определенное количество тех спортсменов, кто предпочитает не оформлять свои взаимоотношения в порядке, установленном соответствующим законодательством, во всяком случае в Европе <3>. ——————————— <3> An analysis of the working conditions of professional sports players / European Elite Athletes Association // . P. 5.
Кроме того, следует отметить, что трудовое право, регулирующее трудовые правоотношения в сфере спорта, предусматривает возможность для коллективных договоров отступать от положений трудового законодательства. По существу, спортивные федерации имеют право регламентировать такие отношения посредством заключения коллективных договоров <4>. ——————————— <4> Sakho A., Kamara M., Ly M. S. Sport etcontrat de travail [Спорт и трудовой контракт]. Dakar: Harmattan-Senegal, 2013. P. 24.
Однако в любом случае спортивный договор остается основной формой закрепления и регулирования отношений между профессиональными спортсменами и спортивными организациями. Вместе с тем в науке российского права продолжается дискуссия, нормами какой отрасли права следует регулировать отношения субъектов физкультуры и спорта. Одни ученые предлагают регулировать такие отношения нормами трудового права, другие — нормами гражданского права, а третьи занимают компромиссную позицию. Всестороннее исследование этих позиций дает возможность высказать совместную с К. Н. Гусовым точку зрения <5>. ——————————— <5> См.: Гусов К. Н., Шевченко О. А. Спортивное право: правовой статус спортсменов, тренеров, спортивных судей и иных специалистов в области физической культуры и спорта. 2-е изд. М.: Проспект, 2011.
Не всегда все признаки, характеризующие трудовое отношение (личностный, организационный), содержатся в таком сложном явлении, как труд субъектов физкультуры и спорта, поэтому трудовое законодательство может не распространяться на некоторых участников спортивных отношений. Федеральный закон от 4 декабря 2007 г. N 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» <6> (ст. 2, 24) предусматривает регулирование отношений физкультурно-спортивных организаций (клубов) и организаторов спортивных соревнований со спортсменами и тренерами не только нормами трудового права, но и гражданским правом. Поэтому необходимо определить грань между трудовыми и гражданскими отношениями в сфере физической культуры и спорта. ——————————— <6> СЗ РФ. 2007. N 50. Ст. 6242.
Вместе с тем иногда очень трудно разграничить область применения как трудового, так и гражданского права при регулировании отношений между спортсменом и физкультурно-спортивной организацией. Например, как быть со спортсменами-индивидуалами, которые сами тренируются и только участвуют в соревнованиях. Либо в таком виде спорта, как гольф, спортсмены перечисляют за себя взносы в спортивный клуб, который обеспечивает им условия для тренировок и заявляет их для участия в соревнованиях. Полагаем, что в указанных примерах отношения должны регулироваться нормами гражданского права. Конституционный Суд РФ в Определении <7> указал, что «в целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, и установил, что к таким случаям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права». ——————————— <7> Определение Конституционного Суда РФ от 19 мая 2009 г. N 597-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Равинской Ларисы Вадимовны на нарушение ее конституционных прав статьями 11, 15, 16, 22 и 64 Трудового кодекса Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
Таким образом, по смыслу ст. 11, 15 и 56 Трудового кодекса РФ во взаимосвязи с положением ч. 2 ст. 67 названного Кодекса, согласно которому трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми — при наличии в этих отношениях признаков трудового договора. В литературе нет единого мнения относительно того, следует ли объединять в одном договоре условия, вытекающие как из трудовых, так и из гражданских правоотношений, затрагивающих некоторым образом трудовую функцию работника, или же правильнее вести речь о двух различных юридических фактах. Так, например, В. В. Глазырин считает: «Хотя договоры такого рода, представляющие синтез гражданских и трудовых прав и обязанностей сторон, законодательством прямо не предусмотрены, это не является препятствием к их заключению, поскольку в соответствии с ГК РФ стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством». Далее он предлагает именовать такой договор смешанным, распространяя на него положения п. 2 ст. 421 ГК <8>. ——————————— <8> Глазырин В. В. Гражданский кодекс и регулирование трудовых правоотношений // Право и экономика. 1995. N 5 — 6. С. 99.
Не разделяя этой позиции, другие авторы высказывают справедливые сомнения относительно того, в каком порядке должны рассматриваться споры о невыполнении условий такого смешанного договора или как будет называться этот договор (ведь только трудовой договор является основанием возникновения трудового правоотношения) <9>. ——————————— <9> См.: Нуртдинова А. Ф., Чиканова Л. А. Соотношение трудового и гражданского законодательства // Новый ГК РФ и отраслевое законодательство. М., 1995. С. 29.
По нашему мнению, в этом случае следует руководствоваться Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (п. 1). «Если возник спор по поводу неисполнения либо ненадлежащего исполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер (например, о предоставлении жилого помещения, о выплате работнику суммы на приобретение жилого помещения), то, несмотря на то, что эти условия включены в содержание трудового договора, они по своему характеру являются гражданско-правовыми обязательствами работодателя» <10>. ——————————— <10> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. N 6.
Вместе с тем полагаем, что использование гражданско-трудовых договоров может привести к размыванию границ между отраслями права. В качестве решения проблемы возможно в случае необходимости заключать с работниками наряду с трудовым гражданско-правовое соглашение, что не только позволит сохранить за трудовым договором его функциональное назначение, но также снимет вопрос о гарантиях реализации договорных условий. В связи с изложенным в настоящем исследовании доказывается необходимость внедрения и использования спортивно-трудового договора профессионального спортсмена и спортивной организации.
Природа и особенности спортивно-трудового договора профессионального спортсмена и спортивной организации
Как пишет Мигель Кардинал Карро, трудовой договор является осью, вокруг которой была исторически разработана отрасль трудового права <11>. ——————————— <11> Cardenal Carro M. Deporte y derecho, las relaciones laborales en el deporte profesional. Murcia: Servicio de Publicaciones, Universidad, 1996. P. 79.
Однако применительно к отношениям профессионального спортсмена и спортивной организации обоснованно говорить не о трудовом договоре в чистом виде, а о спортивно-трудовом договоре (договоре), поскольку таковой договор обладает элементами и чертами как трудового договора, так и специфического служебного договора, а также чертами, свойственными именно и исключительно (во всяком случае, в имеющемся интегральном сочетании) области профессионального спорта. Подписанию трудового договора с профессиональным спортсменом предшествует, как правило, стадия переговоров, в течение которой сторонами могут осуществляться различные действия в целях будущего заключения договора. В ходе совершения таких действий могут создаваться права и обязанности у обеих сторон таким образом, что дальнейшее недоведение переговоров до заключения трудового договора во Франции может быть оспорено в судебном порядке <12>. ——————————— <12> Sakho A., Kamara M., Ly M. S. Sport et contrat de travail [Спорт и трудовой контракт]. Dakar: Harmattan-Senegal, 2013. P. 87.
Спортивно-трудовой договор профессионального спортсмена может быть продлен посредством подписания дополнительного соглашения или посредством автоматического применения установленной положениями такого договора оговорки о продлении трудового договора. Дальнейшие трудовые правоотношения осуществляются на основании положений первоначального трудового договора, если стороны не договариваются об ином <13>. ——————————— <13> См.: Там же. С. 68.
Полагаем, что наилучшее представление о сути спортивно-трудового договора профессионального спортсмена даст анализ существующей зарубежной судебной практики. Ниже будут представлены аналитические выдержки по ряду таких решений.
Решение Палаты по социальным спорам Кассационного суда Франции по делу «Тангуэй против Ассоциации «Шамони Монблан» от 23 января 1997 г. <14>. ——————————— <14> Tanguay v. Association Chamonix Mont-Blanc / Decision of Court of Cassation, Social Chamber, France from 23.01.1997 (De La Rochefoucauld E. Collection of sports-related case-law / Sport and Law Commission // . P. 48 — 49).
26 апреля 1990 г. г-н Тангуэй, являвшийся профессиональным хоккейным игроком, подписал с хоккейным клубом «Шамони Монблан» договор на оказание услуг на спортивный сезон 1990 — 1991, который начинался 1 сентября 1990 г. и заканчивался 30 апреля 1991 г. 31 июля 1990 г. хоккейный клуб «Шамони Монблан» проинформировал господина Тангуэя о том, что не может пользоваться его услугами, поскольку подписанный ими ранее договор являлся недействительным, так как хоккейный клуб не имел права нанимать игроков. Господин Тангуэй обратился в трибунал по трудовым спорам, требуя выплаты компенсации за незаконное увольнение согласно ст. L122-3-6 Трудового кодекса Франции <15> на том основании, что с клубом его связывал срочный трудовой договор. ——————————— <15> Code du travail // http://www. legifrance. gouv. fr/affichCode. do? cidTexte=LEGITEXT000006072050.
7 декабря 1993 г. Апелляционный суд Шамбери пришел к выводу о том, что договор на оказание услуг, заключаемый с хоккейным игроком, является трудовым договором, и обязал Союз содействия занятости в промышленности и торговле выплатить компенсацию в связи с незаконным увольнением игроков. Союз содействия занятости в промышленности и торговле обратился в Кассационный суд на том основании, что судебный орган, переквалифицировавший договор на оказание услуг в трудовой договор, должен был установить факты, касавшиеся условий труда, выплаты вознаграждений и подчиненности работника, которые являются элементами трудового договора. А в данном же случае Апелляционный суд произвел простой анализ положений договора, заключенного между господином Тангуэем и хоккейным клубом «Шамони Монблан», не вдаваясь в фактические обстоятельства осуществления господином Тангуэем своей деятельности, и не обозначил правовые основания своего решения. Кассационный суд постановил, что Апелляционный суд корректно пришел к выводу о том, что существование оплачиваемых трудовых отношений зависело не от выраженного согласия сторон и не от названия договора, а от условий, на которых осуществлялась деятельность работника. Кассационный суд отметил, что господин Тангуэй был нанят на работу в качестве профессионального игрока в хоккей и находился в положении подчиненного клубу лица (на него ложилась обязанность оставаться ежедневно в хорошей физической форме и принимать участие в тренировках, матчах под угрозой наложения на него санкций).
Решение Третьей палаты Конституционного суда Колумбии N T-740/10 от 15 сентября 2010 г. по делу «Кристиан де Хесус Мехия Мартинез против «Deportes Tolima» и других» <16>. ——————————— <16> Christian de Jesus Mejia Martinez c. la Corporation Club Deportes Tolima y otros / Сентенцияде La Sala Tercera de Revision de la Corte Constitucional N T-740/10, 14.09.2010 // http://www. corteconstitucional. gov. co/relatoria/2010/t-740-10.htm.
Сеньор Кристиан де Хесус Мехия Мартинез, являющийся профессиональным футболистом, заключил со спортивным клубом «Deportes Tolima» срочный трудовой договор на период с 1 мая 2008 г. по 31 декабря 2010 г. 7 мая 2009 г. сеньор Кристиан де Хесус Мехия Мартинез обратился в суд первой инстанции с иском против спортивного клуба «Deportes Tolima» с целью защиты своих основных трудовых прав, свободы выбора профессии и деятельности. Он утверждал, что нарушение его прав заключалось в том, что указанная спортивная организация не предоставляла ему возможности одностороннего расторжения трудового договора. Основным аргументом сеньора Кристиана де Хесус Мехия Мартинеза являлось то, что, по его мнению, трудовой договор являлся недействительным, так как на момент подписания он не достиг совершеннолетия и, соответственно, законными представителями должно было быть выдано письменное разрешение на заключение трудового договора в соответствии со ст. 113 Закона Колумбии от 8 ноября 2006 г. N 1098 «Кодекс о детях и подростках» <17>, чего сделано не было. ——————————— <17> Ley N 1098 de 2006 «Codigo de la Infancia y la Adolescencia» // Diario Oficial. 08.11.2006. N 46.446 // http://www. secretariasenado. gov. co/senado/basedoc/ley/2006/ley_1098_2006.html.
Он утверждал, что для того, чтобы создать видимость законности такого рода трудовых договоров со спортивными клубами, для которых требовалось разрешение на работу от законных представителей несовершеннолетнего работника, соответствующим территориальным отделением Министерства социальной защиты Колумбии было выдано разрешение на их заключение. После возникновения разного рода неудобств, в частности связанных с его трансфером, игроком был расторгнут трудовой договор в одностороннем порядке, в результате чего для него наступили соответствующие неблагоприятные последствия, установленные спортивным клубом, который не желал предоставлять спортивные права игроку, утверждая, что трудовой договор с игроком еще продолжает действовать, при этом не выплачивая спортсмену заработную плату и не осуществляя соответствующих отчислений социального страхования <18>. ——————————— <18> Rojas Quintero L. E., Rodriguez Medina A. O. La falta de reconocimiento de los derechos y garantias fundamentales, laborales y de seguridad social de los futbolistas en Colombia // . P. 25.
Спортсмен обратился в Седьмой уголовный суд округа Ибаге, который вынес решение в пользу ответчика. Кристиан де Хесус Мехия Мартинез обратился в Конституционный суд Колумбии. Конституционный суд указал, что одной из спорных областей, в которых часто возникают споры между футбольными клубами и профессиональными спортсменами, является институт трансфера игроков, а также вопросы, связанные со спортивными правами игрока, вопросы о том, что следует рассматривать футбольного игрока не как объект договора, а как личность, субъект договора. Конституционный суд пришел к выводу о том, что трудовой договор, заключенный между сеньором Кристианом де Хесус Мехия Мартинезом и спортивным клубом, был легитимным, однако постановил отменить решение Седьмого уголовного суда округа Ибаге, отказавшего в проведении процедуры ампаро, и восстановить трудовые права и свободы футболиста.
Российская практика. С игроками и тренерами баскетбольного клуба «Динамо» были заключены гражданско-правовые договоры, а сами игроки и тренеры зарегистрированы как индивидуальные предприниматели. В течение определенного периода времени игроки и тренеры оказывали услуги: по подготовке к соревнованиям и участию в них. По окончании сезона игроки и тренеры не получили вознаграждения и обратились в суд. В Арбитражном суде г. Москвы встал вопрос о квалификации указанных договоров — какова их природа, трудоправовая или гражданско-правовая. В итоге суд констатировал, что ввиду того, что граждане зарегистрированы как ИП, они не имеют возможности защищать свои права в суде общей юрисдикции. Поэтому суд счел возможным рассмотреть это дело в арбитражном процессе <19>. ——————————— <19> http://kad. arbitr. ru/Card/0dfa8a61-f8c7-462d-8116-f2cdfd951b74http://kad. arbitr. ru/Card/800b9ba6-7296-4b9c-9ec3-fedce5bf9594
Но так как были заключены договоры гражданско-правового характера, игрокам и тренерам необходимо было доказать фактически оказанные услуги за каждый месяц их работы, что не требуется по трудовому законодательству. Решение суда состоялось в пользу игроков и тренеров, однако сложности возникли при доказывании суммы задолженности, обоснованности оказанных услуг по тренировкам и участию в соревнованиях, а также уплаты суммы государственной пошлины (чего нет при защите трудовых прав). Итак, подмена трудового договора гражданско-правовым на практике приводит к умалению прав спортсменов и тренеров в их защите и сложностям в восстановлении нарушенных прав. Другим ярким примером выявления особенностей спортивного договора является дело баскетболиста П. М. Самойленко. 1 августа 2007 г. между П. М. Самойленко и учреждением «Мужской баскетбольный клуб «Динамо-Москва» был заключен договор возмездного оказания услуг. Согласно договору Самойленко, выступающий в качестве индивидуального предпринимателя, принял на себя обязательства по оказанию услуг в области спорта, в частности по выступлению за основную баскетбольную команду учреждения «Мужской баскетбольный клуб «Динамо-Москва» в течение сезонов 2007 — 2008 и 2008 — 2009. Учреждение приняло на себя обязательства, в частности, по оплате оказанных Самойленко услуг. 28 августа 2008 г. Самойленко получил уведомление от учреждения о том, что договор расторгнут в одностороннем порядке в соответствии с п. 5.3.1 договора в связи с получением игроком спортивной травмы. Самойленко обратился в Спортивный арбитражный суд при автономной некоммерческой организации «Спортивная арбитражная палата» (далее — САС) и просил взыскать компенсацию за одностороннее прекращение договора. А клуб одновременно обратился в Арбитражный суд г. Москвы, который в своем решении по делу N А40-113006/10-68-967 признал недействительным договор возмездного оказания услуг в части выплаты Самойленко компенсации за досрочное прекращение договора. Несмотря на установленную преюдицию, Спортивный арбитражный суд принял окончательное решение, признал безосновательным прекращение договора с игроком, взыскал с клуба денежную компенсацию <20>. ——————————— <20> Из собственного архива, документы официально опубликованы не были.
Данное дело интересно тем, что, во-первых, Спортивный арбитражный суд применил принципы спортивного права и регламенты Федерации баскетбола, учел спортивную стабильность и честность игры, принял решение, не согласованное и противоположное Арбитражному суду г. Москвы, во-вторых, впервые определил природу спортивного договора в профессиональном спорте.
Ключевые особенности спортивно-трудового договора, определяющие его уникальную правовую природу
1. Спортивно-трудовые договоры с профессиональными спортсменами содержат специфические (типичные исключительно для такого типа договоров) положения об условиях труда (занятости) профессионального спортсмена и о его обязанностях. 1.1. Положения о том, что спортсмен обязан производить спортивно-трудовой продукт (участвовать в тренировках и соревнованиях), к примеру, играть за спортивный клуб максимально эффективно. Как верно отмечают Серж Пото и Мишель Пото, профессиональный спортсмен, являющийся работником, как правило, несет обязанность принимать участие в тренировках, подготовке, соревнованиях, в которых участвует спортивный клуб <21>. Это же положение закреплено в ст. 348.1 ТК РФ. ——————————— <21> Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов] / Preface de P. Diouf. Voiron: Presses universitaires du sport, 2012. P. 94.
Жан-Реми Коньяр утверждает, что принципом осуществления профессиональными спортсменами и спортивными тренерами своих трудовых функций является принцип выполнения обязательства, объектом которого является именно деятельность (независимо от ее результата). Соответственно, спортсмены, являющиеся наемными работниками, не имеют целью своей трудовой деятельности достижение конкретных результатов, однако они должны прилагать все усилия и применять все имеющиеся у них средства, как физические, так и интеллектуальные (навыки, опыт и т. д.), для выполнения своих задач <22>. ——————————— <22> Cognard J.-R. Contrats de travail dans le sport professionnel [Трудовые контракты в профессиональном спорте]. Paris: Juris editions; Editions Dalloz, 2012. P. 63.
Согласно п. «a» и «b» ст. 6 Закона Перу от 20 декабря 1995 г. N 26.566 «Трудовой режим профессиональных футбольных игроков» <23> профессиональный футболист обязан «осуществлять спортивную активность, для которой футболист был нанят, прилагая все свои усилия, соответствующие его физической и технической форме, согласно применимым правилам и инструкциям, получаемым от клуба и его представителей», «принимать участие в тренировках и подготовке в месте и во время, установленные клубом, а также перед соревнованиями и в иных необходимых случаях». ——————————— <23> http://www. congreso. gob. pe/comisiones/1995/trabajo/334.htm
Согласно п. «c» ст. 19 Закона Аргентины от 15 февраля 1973 г. N 20.160 «Статус профессионального футбольного игрока» <24>, профессиональный спортсмен — футбольный игрок обязан «играть эффективно и упорно, прикладывая все свои силы и все игровые способности». ——————————— <24> http://www. eldial. com/suplementos/deportivo/legislacion/L0002.asp
1.2. Положения, определяющие обязанности профессионального спортсмена подчиняться правилам и руководящим распоряжениям спортивной организации (его «работодателя»). Что касается отношений подчиненности, то Жан-Реми Коньяр утверждает, что участие спортсмена в деятельности спортивного клуба накладывает на него обязанности и ограничения, устанавливаемые руководителями и тренерами этого клуба, такие, как, например, обязательное участие в тренировках, проводимых в определенное время. И такие ограничения и обязанности распространяются на всех спортсменов, будь то профессиональные спортсмены, являющиеся работниками этого клуба, или спортсмены-любители, имеющие в нем, например, членство. Другими словами, существование у спортивного клуба права осуществлять руководство спортивной деятельностью в его рамках является неотъемлемым признаком такой деятельности. И осуществление клубом такого права в отношении спортсмена вовсе не свидетельствует обязательно о том, что между клубом и спортсменом существуют трудовые отношения <25>. ——————————— <25> Cognard J.-R. Contrats de travail dans le sport professionnel [Трудовые контракты в профессиональном спорте]. P. 46.
Кроме того, определяющим критерием существования отношений подчиненности между спортсменом и спортивным клубом, как считает Жан-Реми Коньяр, является наличие у спортивного клуба права налагать на спортсмена санкции <26>, а соответственно, у профессионального спортсмена — претерпевать эти санкции. ——————————— <26> См.: Там же.
Клаус Фивег же полагает, что зависимость профессионального спортсмена от клуба проявляется в ограничении времени, которое распределяет клуб в отношении работника <27>. ——————————— <27> Vieweg Klaus. Techno-Doping // Sports law, Structures, Practice, Justice-Sports Science and Studies, [DimitriosPanagiotopoulos, Wang XiopingEds], Hellenic Center of Research on Sports Law: Athens. 2013; Vieweg Klaus, Andreas Krause. Sports law In German y. The monograph Germany is an integral part of Sports Law in the International Encyclopaedia of Laws series 2013.
Согласно традиционному пониманию трудового отношения в российском праве зависимость работника от работодателя связана с подчинением последним правилам внутреннего трудового распорядка. 1.3. Положения, определяющие обязанности профессионального спортсмена поддерживать на должном уровне свое физическое и психологическое состояние (надлежащую спортивную форму). Так, согласно п. «b» ст. 19 Закона Аргентины «Статус профессионального футбольного игрока» профессиональный спортсмен — футбольный игрок обязан «поддерживать и улучшать свои навыки и психосоматические функции для реализации своей спортивной активности, снижение или потеря которых по вине игрока будет считаться тяжким нарушением своих обязательств». В ст. 348.2 ТК РФ также указывается условие об обязанности спортсмена соблюдать спортивный режим, установленный работодателем, и выполнять планы подготовки к спортивным соревнованиям. Российское законодательство не определяет понятие спортивного режима. Такой режим может быть описан в тексте трудового договора или в локальных нормативных актах работодателя и содержать некоторые ограничения для спортсмена (диета, поддержание весовой категории, выполнение дома физических упражнений). В некоторых клубах под спортивным режимом понимают не только тренировки и режим питания, а также соблюдение спортсменами этических норм в области спорта, принципа Fair Play, отказ от использования допинговых средств и (или) методов, соблюдение норм морали и нравственности как в личной жизни, так и в обществе <28>. ——————————— <28> Гусов К. Н., Шевченко О. А. Спортивное право: правовой статус спортсменов, тренеров, спортивных судей и иных специалистов в обл. физ. культуры и спорта. 2-е изд. М.: Проспект, 2011.
Нарушение спортивного режима, видимо, может стать основанием для применения к спортсмену дисциплинарной ответственности и увольнения. Очевидно, что спортивный режим распространяется не только на рабочее время спортсмена. Например, согласно Антидопинговому кодексу ВАДА спортсмену запрещено использовать допинговые средства и методы не только в период работы, но и в течение всего внерабочего времени спортивной карьеры. Допинг-полицейские вправе проводить тестирование спортсмена даже во время его отпуска. 1.4. Положения об ограничении личных прав спортсмена как части его трудовых функций. В спорте распространено ограничение индивидуализации личности спортсмена как условие трудового договора — запрет публичных выступлений, вступления в брак и наличия детей в период действия договора. Например, в футболе и хоккее встречаются положения договоров о том, что спортсмен предоставляет клубу исключительные права на использование своего имиджа, т. е. эксклюзивное право использовать имя, образ, фото — и видеоизображения, графические и любые иные изображения. Вместе с тем, согласно принципам европейского континентального права, включая российское право, личные неимущественные права неотчуждаемы от личности ни при каких условиях (п. 1 ст. 1265 Гражданского кодекса РФ). А ст. 152.1 Гражданского кодекса РФ охраняет изображение гражданина. Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. Вместе с тем некоторые громкие дела зарубежных спортсменов подталкивают российские спортивные клубы включать аналогичные условия в договор со спортсменом. У всех на слуху дело по поводу имени Марка Месье, права на которое хоккеист передал компании. А третье лицо выпустило клюшки с его именем. Суд удовлетворил требования компании. Однако такой пример не может быть применен в России. Во-первых, речь идет о Североамериканской хоккейной лиге (т. е. территории США и Канады, где действует англосаксонская система права, т. е. большое значение играет прецедент). Во-вторых, в приведенном примере, возможно, имелось в виду право на использование специального наименования товара (но не право на имя автора в смысле авторского права). Ведь в этом примере Марк разрешает использовать его имя на определенном товаре <29>. ——————————— <29> См.: Шевченко О. А. Имиджевые права спортсменов в России // Спорт: экономика, право, управление. 2011. N 1. С. 12 — 13.
Однако следует учитывать, что российские спортивные клубы и федерации обязаны следовать регламентам и предписаниям международных спортивных федераций. Поэтому в российском спорте будет признаваться правомерной передача имиджевых прав спортсмена клубу или федерации, а также ограничение самого спортсмена в использовании своего имени, образа, изображения и т. д. Спортивно-трудовой договор профессионального спортсмена, как правило, содержит положения, касающиеся использования изображения спортсмена, для того чтобы избежать в будущем конфликтов и споров по этому вопросу. Как отмечают Серж Пото и Мишель Пото, трудовые договоры профессиональных спортсменов зачастую также содержат обязанности работника, связанные с участием в рекламной или коммерческой деятельности спортивного клуба и его партнеров или спонсоров, обязанность работника носить определенную экипировку. Зачастую профессиональный спортсмен также в соответствии с положениями трудового договора обязывается разрешать использование работодателем его изображения и имени <30>. ——————————— <30> Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов]. P. 95.
В частности, такие положения касаются степени, в которой спортивный клуб может использовать изображение спортсмена в коммерческих целях, определяют, могут ли спонсоры спортивного клуба использовать изображение спортсмена, а также может ли сам спортсмен использовать в коммерческих целях свои фотографии, на которых на нем надета экипировка спортивного клуба <31>. ——————————— <31> Sakho A., Kamara M., Ly M. S. Sport et contrat de travail [Спорт и трудовой контракт]. P. 112.
Кроме того, режим ограниченной трудовой мобильности спортсмена (спортивного игрока) проявляется и в отношении иностранных спортсменов. Так, во Франции прием иностранных спортсменов для участия в спортивных мероприятиях всегда являлся объектом значительных ограничений и даже запретов в силу «спортивного патриотизма». Так, спортивные федерации вводят квоты на участие иностранных игроков без учета присутствия иностранных игроков в своих командах <32>. ——————————— <32> Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов]. P. 132.
1.5. Положения, ограничивающие профессионального спортсмена в употреблении определенных продуктов, напитков, медикаментов и пр., в свободном времяпрепровождении, включая сон, и некоторых формах частной жизни. Как отмечают Серж Пото и Мишель Пото, трудовой договор профессионального спортсмена может содержать положения, ограничивающие его свободы, такие, как ограничение употребления табака и алкоголя, ограничение на посещение спортсменом ночных клубов, направленные на обеспечение конкурентоспособности спортсмена <33>. ——————————— <33> См.: Там же. С. 89, 94.
Согласно п. «d» ст. 19 Закона Аргентины «Статус профессионального футбольного игрока» профессиональный спортсмен — футбольный игрок обязан «вести свой образ жизни в соответствии с установленными требованиями в рамках взятых на себя обязательств». Согласно п. «e» ст. 6 Закона Перу «Трудовой режим профессиональных футбольных игроков» профессиональный футболист обязан «вести образ частной жизни, соответствующий необходимости поддержания эффективной физической формы профессионального спортсмена». В ст. 348.2 ТК РФ также определено условие об обязанности спортсмена соблюдать общероссийские антидопинговые правила и антидопинговые правила, утвержденные международными антидопинговыми организациями, проходить допинг-контроль. Правомерность таких ограничений подтверждена судебными решениями. Так, Определением Московского городского суда от 18 ноября 2010 г. по делу N 33-35857 <34> признаны законными недопуск к участию в соревнованиях, отстранение от участия в соревнованиях, поскольку имелись медицинские противопоказания (употребление допинга). ——————————— <34> СПС «КонсультантПлюс».
М. являлась членом сборной России по легкой атлетике, сформированной для участия в Чемпионате мира 2010 г. (12 — 14 марта 2010 г., Доха, Катар). 4 марта 2010 г. Общероссийской общественной организацией «Всероссийская федерация легкой атлетики» был произведен анализ крови членов сборной команды России. По результатам клинического анализа крови М. было установлено превышение показателя гемоглобина, гематокрита, индекса стимуляции. На основании решения Главного тренерского совета ВФЛА М. была отстранена от участия в чемпионате и исключена из состава сборной команды. Суд установил, что Федерация вправе принять оперативное решение по исключению спортсменов из состава сборной команды России в случае болезни или наличия у него иных медицинских противопоказаний, уличения спортсмена или обоснованного подозрения в употреблении спортсменом запрещенных веществ и применении запрещенных методов и манипуляций. Таким образом, ограничение права на труд, установленное регламентами федераций, является обоснованным и не противоречащим закону. 1.8. Положения, определяющие обязанности профессионального спортсмена претерпевать определенные медицинские манипуляции, заботиться о своей здоровье. Как отмечают Серж Пото и Мишель Пото, в трудовой договор профессионального спортсмена зачастую включаются такие обязанности, как сохранение и поддержание надлежащего физического состояния, прохождение медицинских осмотров врачами спортивного клуба, воздержание от участия в других видах спорта, которые могут быть опасными для здоровья спортсмена <35>. ——————————— <35> Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов]. P. 94.
Кроме того, спортсмены обязаны проходить медицинский осмотр непосредственно у врачей клуба. Свобода выбора медицинских организаций ограничена. 17 августа 2006 г. Палата ФИФА <36> вынесла решение о нарушении клубом процедуры проведения медицинского обследования и отказала клубу в признании договора недействительным. ——————————— <36> DRC 17 August 2006 N 861174.
Игрок получил травму во время тренировки после подписания контракта. Клуб отправил его за границу для лечения. Когда игрок попытался вернуться в клуб после лечения, клуб сослался на недействительность трудового договора. Клуб ссылался на положение ст. 7 трудового контракта, согласно которой «подразумевается, что игрок должен пройти все медицинские обследования на требуемом клубом уровне не позднее 31 июля 2005 г.». Клуб полагал, что в нарушение указанной нормы игрок не прошел медицинское обследование после подписания контракта, а принял участие в первой тренировке. Клуб утверждал, что игрок обманул клуб, письменно подтвердив при подписании договора, что у него нет проблем со здоровьем. Суд установил, что в рассматриваемом деле клуб подписал трудовой договор до проведения медицинского обследования. При этом сам игрок не нарушил существующий контракт, не пройдя медицинское обследование после подписания контракта, а вместо этого, приняв участие в тренировке, получил травму. Вместе с тем анализ других решений Палаты ФИФА показывает обоснованность прекращения клубом договора в связи с неудовлетворительными результатами медицинского обследования или травмой футболиста: от 26 октября 2006 г. N 1061098, от 15 февраля 2008 г. N 28195, от 23 февраля 2007 г. N 27729 <37>. ——————————— <37> См.: Прокопец М. А., Рогачев Д. И., Вегер Ф. Разрешение футбольных споров. Анализ практики Палаты по разрешению споров ФИФА, РФС и Спортивного арбитражного суда (г. Лозанна). М.: Статут, 2012.
2. Обозначим специфические (свойственные именно для сферы профессионального спорта) положения, касающиеся обязанностей спортивной организации («работодателя»). 2.1. Особые обязанности спортивной организации («работодателя») по обеспечению надлежащих условий труда профессиональных спортсменов. Спортивные клубы, выступающие в качестве работодателей, должны обеспечивать надлежащие условия труда для своих работников, в частности обеспечивать средства предоставления медицинской помощи спортсменам, снижать риски возникновения несчастных случаев во время проведения спортивных соревнований. Работодатель в сфере профессионального спорта должен принимать все меры, необходимые для обеспечения минимально необходимой защиты здоровья спортсменов <38>. ——————————— <38> Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов]. P. 88.
Работодатель обязан уважать и обеспечивать соблюдение индивидуальных и коллективных свобод своих работников, в частности, законодательством устанавливается неприкосновенность частной жизни работника. Тем не менее в сфере профессионального спорта спортсмены обязаны соблюдать требования, устанавливаемые работодателем. 2.2. Обязанности спортивной организации («работодателя») по обеспечению возможностей для профессионального спортивного роста профессионального спортсмена и возможностей ему проявить себя. Если говорить об обязанностях спортивного клуба как работодателя, то, в первую очередь, клуб обязан обеспечивать работой спортсменов, являющихся его наемными работниками. В сфере профессионального спорта такая обязанность играет значительную роль при определении производительности труда <39>. ——————————— <39> Cognard J.-R. Contrats de travail dans le sport professionnel [Трудовые контракты в профессиональном спорте]. P. 74.
Так, например, ст. 12.3.1.3 Национального коллективного договора в сфере спорта во Франции устанавливает, что надлежащее выполнение трудового договора со стороны работодателей подразумевает предоставление возможности спортсменам участвовать в соревнованиях, внесенных в планы и программы своих работодателей <40>. ——————————— <40> Convention collective nationale du sport du 7 juillet 2005 etendue par arrete du 21 novembre 2006 / Brochure N 3328 // . Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов]. P. 86.
Однако, если любой работник имеет право осуществлять работу, для выполнения которой он был нанят, это еще не значит, что спортсмен, нанятый спортивным клубом, может претендовать на право играть за этот клуб. Это подтверждается решением Палаты по социальным вопросам Апелляционного суда Реймса по делу «Стад де Реймс» против Жесса Бише» от 28 сентября 2005 г., когда Апелляционный суд Реймса признал, что футбольный игрок не приобрел право участвовать в матчах, сыгранных профессиональной командой клуба «Стад де Реймс» <41>. ——————————— <41> Там же. P. 87.
С другой стороны, известна также практика Кассационного суда Франции, который вынес решение о возмещении ущерба ответчиком хоккейному игроку, которого исключили из основной команды спортивного клуба, не предоставив ему возможности как-либо проявить себя. Так, в Постановлении от 15 мая 2008 г. по делу N 06.43343 Палата по социальным вопросам Кассационного суда Франции также пришла к выводу о том, что работодатель причинил существенный вред спортивной карьере работника, который был исключен из основной команды, представляющей спортивный клуб, не имея возможности себя проявить <42>. ——————————— <42> Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов]. P. 87 — 88.
2.3. Обязанность спортивной организации («работодателя») уплачивать профессиональному спортсмену вознаграждение и возмещать расходы, связанные с исполнением им своих спортивно-трудовых обязанностей согласно спортивно-трудовому договору. Как пишут Абдулэй Сахо, Мустафа Камара и Мамаду Сели Ли, для признания существования трудовых отношений между профессиональным спортсменом и спортивным клубом необходимо, чтобы выполнялись основные три условия: уплата клубом спортсмену вознаграждения за его деятельность, выполнение спортсменом работы в рамках клуба и существование между ним и клубом отношений подчиненности. Вознаграждение, предоставляемое профессиональному спортсмену за его деятельность клубом, должно соответствовать выполняемой им работе и отличается от возмещения расходов. Так, например, возмещение расходов на транспорт, понесенных спортсменом в связи с осуществлением им спортивной деятельности, не является заработной платой <43>. ——————————— <43> Sakho A., Kamara M., Ly M. S. Sport et contrat de travail [Спорт и трудовой контракт]. P. 26, 28.
2.4. Обязанности спортивной организации («работодателя») по обеспечению возможностей для профессионального спортсмена повышать свои спортивную квалификацию и спортивное мастерство. Во Франции повышение профессиональной квалификации в целом имеет своей целью улучшение качества работы и улучшение навыков работников. В сфере спорта такая подготовка осуществляется с целью удовлетворения конкретных специфических потребностей сферы спорта. Так, например, было установлено, что многие квалифицированные преподаватели по серфингу зачастую обладают весьма слабыми знаниями непосредственно о море: строго говоря, они не являются моряками. В таком контексте повышение профессиональной квалификации позволяет улучшить знания для того, чтобы иметь возможность, исходя из объективных данных, оценивать риски, связанные с трудовой деятельностью <44>. ——————————— <44> Pautot S., Pautot M. Les contrats de travail des sportifs [Трудовые контракты спортсменов]. P. 78.
Трудовые отношения между спортивными клубами (как работодателями) и профессиональными спортсменами регулируются множеством обширных перечней гибких условий, и это тоже отражает специфику данного вида трудовых договоров.
Библиографический список
1. Алексеев С. В. Спортивное право. Трудовые отношения в спорте: Учебник для вузов / Под ред. П. В. Крашенинникова. М., 2013. 2. Гусов К. Н., Шевченко О. А. Спортивное право: правовой статус спортсменов, тренеров, спортивных судей и иных специалистов в области физической культуры и спорта. 2-е изд. М.: Проспект, 2011. 3. Нуртдинова А. Ф., Чиканова Л. А. Соотношение трудового и гражданского законодательства // Новый ГК РФ и отраслевое законодательство. М., 1995. 4. Прокопец М. А., Рогачев Д. И., Вегер Ф. де. Разрешение футбольных споров. Анализ практики Палаты по разрешению споров ФИФА, РФС и Спортивного арбитражного суда (г. Лозанна). М.: Статут, 2012. 5. Рогачев Д. И., Зайцев Ю. В. Трудовые будни в мире спорта: Особенности регулирования труда спортсменов и тренеров. М.: Статут, 2012. 6. Соловьев А. А. Российский и зарубежный опыт систематизации законодательства о спорте: Монография / Комиссия по спортивному праву Ассоциации юристов России. М., 2011. 7. Шевченко О. А. Имиджевые права спортсменов в России // Спорт: экономика, право, управление. 2011. N 1. 8. Alexandru Virgil VOICU. Competence Building Regarding Taking Professional Responsibility in the Management of Sport Tourism Activities in Romania // Abstracts of 19th International Association of Sports Law Congress «International legitimacy of sports, sports law and sports tourism and Lex Sportiva». 29 — 30 October 2013. BALI. 9. Dimitrios P. Panagiotopoulos. General principles of law in international sports activities and Lex Sportiva // Abstracts of 19th International Association of Sports Law Congress «International legitimacy of sports, sports law and sports tourism and Lex Sportiva». 29 — 30 October 2013. BALI. 10. Igor V. Ponkin, Alena I. Ponkina. On correlation of Lex Sportiva and sports law // Abstracts of 19th International Association of Sports Law Congress «International legitimacy of sports, sports law and sports tourism and Lex Sportiva». 29 — 30 October 2013. BALI. 11. Vieweg Klaus, Andreas Krause. Sports law In Germany. The monograph Germany is an integral part of Sports Law in the International Encyclopaedia of Laws series 2013.
