(Щур-Труханович Л. В., Щур Д. Л.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007)
Подготовлен для системы КонсультантПлюс
НОВЫЙ ПОРЯДОК ОТСТРАНЕНИЯ РАБОТНИКОВ ОТ РАБОТЫ: МЕХАНИЗМ И ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 15 января 2007 года
Л. В. ЩУР-ТРУХАНОВИЧ, Д. Л. ЩУР
С внесением в Трудовой кодекс РФ изменений в соответствии с Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» были изменены правила отстранения работников от работы.
Содержание основных понятий. Перечень оснований отстранения работников от работы
Перечень случаев и обстоятельств, при которых работодатель обязан отстранить работника от работы (не допускать к работе) определен в части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ. В него включены следующие случаи: 1) работник появился на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; 2) работник не прошел в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда; 3) работник не прошел в установленном порядке обязательный медицинский осмотр (обследование), а также обязательное психиатрическое освидетельствование в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации; 4) у работника выявлены в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, противопоказания для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором; 5) приостановлено действие на срок до 2 месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья; 6) есть требование органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации; 7) другие случаи, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Прежде чем приступить к подробному правовому анализу каждого из приведенных оснований, необходимо раскрыть содержание некоторых понятий. «Отстранение от работы» означает, что работник приступил к выполнению трудовой функции и об обстоятельствах, перечисленных в пунктах 1 — 7, работодателю стало известно в течение рабочего дня. В свою очередь, «недопущение к работе» означает, что указанные обстоятельства были выявлены до начала выполнения трудовой функции (начала рабочего дня, рабочей смены). Работодателю, и в первую очередь руководителям структурных подразделений, сотрудникам кадровой службы следует помнить о различных последствиях указанных распорядительных действий. В отдельных отраслях в обязанности работодателю вменяется проведение проверок на предмет установления обстоятельств, указанных в статье 76 Трудового кодекса РФ, перед допуском работника к выполнению трудовой функции. Так, в транспортных организациях в силу требований пункта 1 статьи 20 Федерального закона от 10.12.1995 N 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения» (с изм. на 22.08.2004) обязательны предрейсовые проверки состояния здоровья водителей (на предмет выявления заболеваний или состояний, создающих препятствия для безопасного управления транспортом). Например, обязанностью инспектора по проведению профилактических осмотров водителей автотранспортных средств является принятие решения о допуске водителей к работе. Принимается такое решение до выпуска водителя на линию. Если инспектором в результате предрейсового осмотра установлено состояние алкогольного опьянения, то водитель не допускается к управлению транспортным средством, то есть к выполнению своей трудовой функции. Если же по результатам предрейсового осмотра не было выявлено состояние опьянения и водитель был допущен к управлению транспортным средством, но во время рейса (на линии) привел себя в состояние алкогольного опьянения, то при обнаружении этих признаков при возврате водителя на базу он отстраняется от управления транспортным средством до конца рабочего дня (смены). Аналогичные правила в отношении предсменных медицинских осмотров на предмет выявления признаков опьянения и других заболеваний, препятствующих работнику выполнять свои трудовые функции, предусмотрены и в организациях энергетики. Руководство предприятий пищевой промышленности и торговли продуктами питания также обязано проверять своих работников перед их допуском к операциям, связанным с сырыми пищевыми продуктами, продовольственным сырьем, полуфабрикатами, неупакованными готовыми пищевыми продуктами. Профилактический медицинский осмотр работников должен проводиться перед началом работы (ежесменно) с целью выявления у работников повреждений и гнойничковых заболеваний кожи рук, открытых частей тела, а также ангины и иных заболеваний. Осмотр рук, открытых частей тела, а также носоглотки должен проводиться медицинским работником по договору с лечебно-профилактическим учреждением или назначенным руководителем организации ответственным лицом, имеющим соответствующую подготовку. Работники, у которых при осмотре до начала рабочего дня (смены) выявлены признаки указанных заболеваний, не допускаются к работе. Если же при осмотре признаки заболеваний не обнаружены и работник допущен к работе (выполнению своей трудовой функции), но в течение рабочего дня у него появились такие признаки, то он в соответствии с нормативными правовыми актами торгового законодательства, а также локальными нормативными актами организации (правилами внутреннего трудового распорядка торгового предприятия, должностной или производственной инструкцией, др.) должен уведомить об этом либо своего руководителя, либо непосредственно обратиться к лицу, отвечающему за осмотры работников. На основании заключения медицинского специалиста работник отстраняется от работы. Такая же строгая система допусков к работе предусмотрена и в учреждениях здравоохранения, дошкольных образовательных учреждениях и т. д. В трудовом законодательстве некоторых европейских стран отстранение от работы означает приостановление действия трудового договора. Исходя из норм отечественного трудового законодательства об отстранении работника от работы, можно говорить о частичном приостановлении действия трудового договора — на определенное время прекращается выполнение трудовой функции, предусмотренной трудовым договором, при этом: — за время отстранения не начисляется выплата заработной платы, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (часть третья статьи 76 ТК РФ); — время отстранения не включается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (часть вторая статьи 121 ТК РФ). Кроме того, согласно Правилам исчисления периодов работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со статьями 27 и 28 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» (утверждены Постановлением Правительства РФ от 11.07.2002 N 516 (с изм. на 12.07.2006)), периоды отстранения от работы впоследствии не включаются в период работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости. Необходимыми условиями, при которых отстранение работника от работы (недопущения к работе) будет считаться законным, являются основание и время отстранения. Частью второй статьи 76 Трудового кодекса РФ установлено, что работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе. О том, как определяется это время в каждом конкретном случае, рассмотрим при анализе вышеперечисленных оснований отстранения.
Появление работника на работе в состоянии опьянения <*>
——————————— <*> Кадры предприятия. N 10/2002. С. 24; N 11/2002. С. 25.
Основание
Появление работника на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения указано первым в перечне случаев, когда работодатель обязан отстранить работника от работы. Согласно Методическим указаниям «Медицинское освидетельствование для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения», утвержденным Приказом Минздрава СССР от 02.09.1988 N 06-14/33-14, под алкогольным опьянением понимается развернутый синдром воздействия алкоголя на организм, в результате которого нарушаются способности индивидуума контролировать свое поведение в обычных условиях. Синдром алкогольного опьянения включает в себя патологические изменения в психической сфере и поведении, расстройства в системе вегетативно-сосудистой регуляции, двигательные нарушения. Современное законодательство о здравоохранении, как, впрочем, и трудовое законодательство, определяет три основных вида опьянения: алкогольное, наркотическое и токсическое. Поскольку состояние алкогольного опьянения является более распространенным по сравнению с двумя другими, остановимся на нем подробно. Согласно пункту 42 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (с изм. на 28.12.2006) состояние алкогольного либо наркотического или иного токсического опьянения может быть подтверждено как медицинским заключением, так и другими видами доказательств, которые должны быть соответственно оценены судом. Одним из таких доказательств является акт о появлении работника в состоянии опьянения. Отдельно в суде (если дело получило судебное развитие) в качестве доказательств могут быть представлены свидетельские показания. Однако работодателю не следует рассчитывать, что в этом случае ему достаточно будет сослаться на свидетелей, — к моменту рассмотрения трудового спора о незаконности отстранения могут уволиться, забыть, как именно обстояло дело, и т. д. Поэтому лучше всего составить акт, который, будучи подписанным несколькими работниками, может рассматриваться в качестве письменных свидетельских показаний. Акт о появлении работника на работе в состоянии опьянения. Законодательство не устанавливает, кто правомочен оформлять акт о появлении работника на работе в состоянии опьянения. Поскольку контроль за соблюдением дисциплины труда, как правило, возложен на работников кадровой службы, то именно они и составляют такой акт. Составить его может и руководитель структурного подразделения, которому подчиняется работник. Каких-либо нормативно закрепленных требований к данному документу не существует. Однако для того, чтобы в будущем акт действительно мог рассматриваться как подтверждение нахождения работника в состоянии опьянения, в нем следует отразить: — дату, время (желательно с точностью до минут) и место составления акта; — фамилию, имя, отчество и должность работника, составившего акт; — фамилии и должности (профессии) работников, присутствующих при составлении акта; — состояние работника, позволившее составителю акта сделать вывод об опьянении; — подписи составителя акта и присутствующих при его составлении работников. Особое внимание в акте следует уделять признакам состояния опьянения. Основными признаками алкогольного опьянения являются: запах алкоголя в выдыхаемом воздухе, нарушение координации движений, неустойчивость, шатающаяся походка и ряд других, которые будут рассмотрены далее. Признаки наркотического и токсического опьянения разнообразны и зависят от группы наркотических и токсических средств. Первыми признаками таких состояний являются: ускоренная речь, быстрая смена ассоциаций и поверхностность суждений; снижение критики к своему поведению и высказываниям; узкие зрачки и бледность. Поскольку все они могут быть обусловлены просто болезнью, следует описывать состояние работника детально, а лучше всего — прибегнуть к медицинскому освидетельствованию. По общему правилу с актом под расписку необходимо ознакомить работника, а также предложить ему представить свои объяснения. В некоторых случаях целесообразно получать объяснения работника даже тогда, когда состояние опьянения не позволяет ему внятно изложить свои мысли: стиль изложения объяснений, несвязанные формулировки, неконтролируемый почерк и т. д. впоследствии могут рассматриваться в качестве факта, подтверждающего состояние опьянения. Если ознакомление пьяного работника с актом невозможно в силу того, что он вообще не в состоянии что-либо понимать, то в акте следует указать, что «работник не понимал значение своих действий и обращенных к нему вопросов, в силу чего ознакомить его с актом в день составления не представлялось возможным». Если же работник отказывается от подписи, то это также нужно отразить в акте, а составителю и присутствующим еще раз поставить свои подписи под такой записью. Медицинское заключение. Медицинское заключение является результатом медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения. Несмотря на то, что освидетельствование является юридически безупречным способом установления алкогольного опьянения и его степени, большинству работодателей весьма сложно им воспользоваться. Главная трудность заключается в возникновении конфликтов между работником и руководством организации по поводу прохождения медицинского освидетельствования. В настоящее время основными нормативными правовыми актами, определяющими порядок проведения медицинского освидетельствования с целью установления состояния алкогольного опьянения, являются Инструкция Минздрава СССР от 01.09.1988 N 06-14/33-14 «О порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения» и вышеупомянутые Методические указания Минздрава СССР от 01.09.1988 N 06-14/33-14 «Медицинское освидетельствование для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения». Согласно указанным документам освидетельствование назначается в случаях, когда законодательством предусмотрена юридическая ответственность: — дисциплинарная — за пребывание в состоянии алкогольного опьянения; — административная — за совершение определенных действий в состоянии алкогольного опьянения. Кроме того, оно производится в случае конфликтных ситуаций, связанных с пребыванием работника на работе в нетрезвом состоянии. Медицинское освидетельствование на предмет установления состояния опьянения осуществляется по направлениям сотрудников правоохранительных органов, а также должностных лиц предприятий, учреждений и организаций по месту работы освидетельствуемого. С приемом на освидетельствование от правоохранительных органов в настоящее время более или менее ясно: он производится по письменному направлению или при «передаче» освидетельствуемого сотрудником правоохранительного органа врачам. Что же касается инициативы работодателя о проведении медицинского освидетельствования, то на данный момент этот вопрос не урегулирован современным законодательством, а нормативные правовые акты 1988 года в определенной степени вступают в противоречие с Основами законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (Закон РФ от 22.07.1993 N 5487-1 (с изм. на 02.02.2006)). Согласно статье 33 Основ гражданин имеет право отказаться от медицинского вмешательства или потребовать его прекращения. Таким образом, заставить работника пройти медицинское освидетельствование в принудительном порядке нельзя. Исключение составляют только случаи, описанные в статье 34 тех же Основ законодательства — медицинское освидетельствование без согласия граждан допускается в отношении лиц: страдающих заболеваниями, представляющими опасность для окружающих; лиц, страдающих тяжелыми психическими расстройствами; лиц, совершивших общественно опасные деяния. На трудовые отношения данная норма статьи 34 не распространяется. На практике в тех случаях, когда работник отказывается пройти освидетельствование для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения, работодатели применяют все доступные (хотя и не вполне законные) методы доставления работника в учреждения здравоохранения: 1) сопровождение работника в органы здравоохранения, проводящие медицинское освидетельствование. Согласно названной выше Инструкции Минздрава СССР медицинское освидетельствование для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения производится в специализированных кабинетах наркологических диспансеров (отделений) врачами психиатрами-наркологами или в лечебно-профилактических учреждениях врачами психиатрами-наркологами и врачами других специальностей, прошедшими подготовку как непосредственно в учреждениях, так и с выездом в специально оборудованных для этой цели автомобилях. Приказом Минздрава России от 05.10.1998 N 289 «Об аналитической диагностике наркотических средств, психотропных и других токсических веществ в организме человека» установлено, что освидетельствование на наличие алкогольного или наркотического опьянения, как правило, производится в кабинетах экспертизы опьянения или в приемных отделениях медицинских учреждений, где таковое осуществляется. В Москве медицинское освидетельствование (или как в тексте Инструкции о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения в учреждениях Комитета здравоохранения г. Москвы, утвержденной Приказом Комитета здравоохранения Правительства Москвы от 26.06.1997, — «экспертиза опьянения (алкогольного и состояний одурманивания)») проводится городским диспансерным отделением наркологической больницы в восьми специализированных кабинетах экспертизы. Как правило, доставить работника в учреждение здравоохранения удается только в том случае, если у работодателя есть собственная служба безопасности; 2) вызов сотрудников милиции. К данной мере работодатели прибегают в том случае, если работник не только отказывается от визита в учреждение здравоохранения, но и ведет себя агрессивно, отказывается оставить рабочее место. Следует отметить, что в законодательстве об обеспечении общественной безопасности вопрос вызова сотрудников органов внутренних дел для пресечения правонарушения непосредственно на территории работодателя не имеет должной регламентации. Согласно пункту 11 части первой статьи 11 Закона РФ от 18.04.1991 N 1026-1 «О милиции» (с изм. на 27.07.2002) милиция имеет право доставлять в медицинские учреждения либо в дежурные части органов внутренних дел и содержать в них до вытрезвления лиц, находящихся в общественных местах в состоянии опьянения и утративших способность самостоятельно передвигаться или ориентироваться в окружающей обстановке либо могущих причинить вред окружающим и (или) себе, а находящихся в жилище — по письменному заявлению проживающих там граждан, если есть основания полагать, что поведение указанных лиц представляет опасность для их здоровья, жизни и имущества. Организации и предприятия, как территории, откуда нетрезвые граждане могут быть доставлены в медицинские учреждения, не предусмотрены. Не подпадают они и под понятие общественных мест, появление и нахождение в которых в состоянии опьянения дает основания для возбуждения дела об административном правонарушении и в которых милиция вправе воздействовать на правонарушителя. Статьей 20.21 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлено, что появление на улицах, стадионах, в скверах, парках, в транспортном средстве общего пользования, в других общественных местах в состоянии опьянения, оскорбляющем человеческое достоинство и общественную нравственность, влечет наложение административного штрафа в размере от 1 до 5 минимальных размеров оплаты труда или административный арест на срок до 15 суток. Под другими общественными местами понимаются места, где находится большое скопление людей, или места, где такое скопление возможно. Это подъезды, лестничные клетки, места проведения зрелищных мероприятий, пляжи, иные места, где становится многолюдно во время отдыха граждан <*>, а также дворы, лифты жилых домов, зрелищные предприятия (театры, кинотеатры, дворцы культуры) <**>. В их число входят и такие территории, которые обычно к общественным местам не относятся, но становятся таковыми во время отдыха там граждан. Отсюда следует, что просьбу руководства организации доставить работника, находящегося в состоянии алкогольного опьянения, в медицинское учреждение сотрудники милиции выполнять не обязаны. Но следует отметить, что чаще всего они все же помогают руководству организации решить этот вопрос, основываясь на других пунктах части первой статьи 11 Закона РФ «О милиции», в частности: ——————————— <*> Комментарий к Кодексу Российской Федерации об административных правонарушениях / Под ред. Ю. М. Козлова. М.: Юристъ, 2002. <**> Комментарий к Кодексу РСФСР об административных правонарушениях / Под ред. И. И. Веремеенко, Н. Г. Салищевой, М. С. Студеникиной. Издание четвертое, переработанное и дополненное. М.: Проспект, 2000.
— пункте 1, дающем милиции право требовать от граждан и должностных лиц прекращения административного правонарушения; — пункте 4, наделяющем милицию правом получать от граждан необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них; — пункте 5, предусматривающем полномочия милиции по составлению протоколов об административных правонарушениях, осуществлению административного задержания, применению других мер, предусмотренных законодательством об административных правонарушениях; 3) вызов «скорой медицинской помощи» в случае, когда основной признак алкогольного опьянения (запах алкоголя из выдыхаемого воздуха) отсутствует, однако имеют место другие признаки состояния опьянения (потеря координации движений, падение, пр.). «Скорая медицинская помощь» вызывается с мотивировкой «плохое самочувствие» работника. Поскольку данный способ получения независимой медицинской оценки не имеет должной правовой регламентации, необходимо заранее решить, как будет объясняться вызов бригады «скорой медицинской помощи» (например, явными признаками отравления, потерей сознания у станка, пр.). Согласно Инструкции о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения врач (фельдшер), производящий освидетельствование, составляет протокол медицинского освидетельствования по установленной форме в двух экземплярах. В протоколе подробно излагаются сведения о внешнем виде освидетельствуемого, его поведении, эмоциональном фоне, речи, вегетососудистых реакциях, состоянии двигательной сферы. В нем также отмечаются жалобы освидетельствуемого, его субъективная оценка своего состояния. Кроме того, указывается наличие или отсутствие запаха алкоголя и приводятся результаты лабораторных исследований. Закончив оформление протокола, врач (фельдшер) предлагает обследуемому сделать подробную запись об ознакомлении с результатами освидетельствования (еще раз напомним, что в некоторых случаях это может служить дополнительным подтверждением опьянения). При отказе испытуемого от записи врачом (фельдшером) делается соответствующая пометка. Основой медицинского заключения по вопросу состояний, связанных с потреблением алкоголя, должны служить данные всестороннего медицинского освидетельствования. После его завершения производится отбор выдыхаемого воздуха или биологических жидкостей организма для исследования их на наличие алкоголя. Лабораторные исследования (выдыхаемого воздуха, мочи, слюны) при проведении освидетельствования являются обязательными. Кровь для анализов на алкоголь берется в исключительных случаях только по медицинским показаниям (например, при тяжелых травмах, отравлении и т. п.). Характер и последовательность проведения биологических проб определяется врачом (фельдшером) в зависимости от особенностей клинического состояния обследуемого. В случаях сомнительной картины алкогольного опьянения применяется не менее двух биологических реакций на алкоголь (проба Рапопорта, Мохова-Шинкаренко, аппарат ППС-1); анализу подвергаются различные биологические среды; в случаях исследования выдыхаемого воздуха или слюны осуществляется их повторное проведение через 20 — 30 минут после первого. В тех случаях, когда состояние испытуемого не позволяет осуществить освидетельствование в полном объеме (тяжелая травма, бессознательное состояние), для определения состояний, связанных с потреблением алкоголя, обязательно проводится двукратное (с интервалом 30 — 60 минут) количественное исследование на алкоголь не менее двух биологических жидкостей организма (кровь, моча, слюна). Образцы биологических сред, взятых у освидетельствуемого для определения алкоголя, хранятся в учреждении здравоохранения, где проводилось освидетельствование, на протяжении не менее 35 дней при соблюдении необходимых, гарантирующих их сохранность условий, соответствующих требованиям методических указаний. Результаты медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения могут считаться действительными при условии, что они были получены в ходе медицинского обследования, выполненного в соответствии с названной инструкцией, и при проведении лабораторных исследований были использованы только методики и устройства, разрешенные Минздравсоцразвития России для применения в целях освидетельствования. На основании медицинского освидетельствования формулируется заключение, в котором характеризуется состояние освидетельствуемого на момент обследования. Согласно Инструкции в заключении по результатам освидетельствования работника в связи с появлением (пребыванием) его на работе в нетрезвом состоянии должно констатироваться наличие факта потребления алкоголя или его отсутствие (трезвое состояние). Однако юридически значимым обстоятельством отстранения работника от работы является не факт потребления алкоголя, а состояние опьянения — ведь возможно, что факт употребления алкоголя будет установлен, а признаки опьянения не выявлены. Поэтому следует напомнить врачу (фельдшеру), что законодательство изменилось, и при составлении заключения нужно учитывать новые нормы. Это даже не столько право, сколько обязанность, так как во всех случаях врачу, проводящему освидетельствование, должны быть сообщены причины, вызвавшие необходимость освидетельствования, и его цели (с позиций какого нормативного акта будут рассмотрены результаты освидетельствования — в данном случае это Трудовой кодекс РФ). В результате освидетельствования может быть выдано заключение, в котором будет установлено одно из следующих состояний: а) трезв, признаков потребления алкоголя нет; б) установлен факт потребления алкоголя, признаки опьянения не выявлены; в) алкогольное опьянение; г) алкогольная кома; д) состояние одурманивания, вызванное наркотическими или другими веществами; е) трезв, имеются нарушения функционального состояния, требующие отстранения от работы с источником повышенной опасности по состоянию здоровья. Результаты освидетельствования сообщаются обследуемому сразу же по окончании обследования. Лицам, доставившим освидетельствуемого для определения факта употребления алкоголя или состояния опьянения, выдается на руки протокол медицинского освидетельствования. При отсутствии сопровождающего лица протокол освидетельствования высылается в адрес направившей организации по почте. Отстранение от должности на основании второго абзаца части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ (пункт 1 перечня оснований отстранения) будет правомерным, если в нем указаны состояния по пунктам «в», «г» и «д» вышеприведенного списка. Если же по пунктам «а» и «б» — то незаконным, так как только состояние опьянения является основанием отстранения от работы. В этом случае проблематично применить часть третью статьи 76 Трудового кодекса РФ, и работнику следует выплатить заработную плату за период отстранения. Что же касается состояния по пункту 6, то здесь можно обосновать свою позицию абзацем пятым части первой статьи 76 Кодекса (пункт 5 вышеприведенного перечня), согласно которому работодатель отстраняет работника от работы при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работы, обусловленной трудовым договором. Поскольку понятие «источник повышенной опасности» не имеет законодательно закрепленного определения в трудовом законодательстве, а перечень этих источников вообще не установлен, то, например, любую работу, связанную с механизмами, можно отнести к работе с источниками повышенной опасности. В любом случае работодателю необходимо сообщить врачу содержание трудовой функции работника еще на этапе подготовки медицинского заключения — тогда описываемые им нарушения функционального состояния будут рассматриваться с позиции допуска к выполнению названных трудовых функций. Следует отметить, что медицинское заключение не является абсолютным доказательством нахождения работника в состоянии опьянения, — судебной практике известны случаи, когда граждане добивались признания результатов медицинского освидетельствования недействительными. Оспаривание медицинских заключений — не редкость в административно-правовых отношениях, связанных с установлением степени алкогольного опьянения водителя, осуществляющего управление автотранспортным средством. Но и в трудовых отношениях известны случаи, когда работники, не согласившиеся с результатами медицинского освидетельствования, добивались признания его результатов недействительными. На этот счет Минздрав России своим письмом от 02.11.2000 N 2510/11918-32 «О контроле обоснованности вынесенных заключений о состоянии опьянения» сообщил следующее: для рассмотрения спорных случаев, связанных с вынесенными заключениями о состоянии опьянения, Приказом Минздрава СССР от 08.09.1988 N 694 предусматривалась организация при областных (краевых) отделах здравоохранения на базе наркологических диспансеров контрольных комиссий медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения, а при Минздраве СССР — Центральной контрольной комиссии с аналогичным названием. Рассматривая вопрос о возможной роли, функциях и правах Центральной контрольной комиссии, в настоящее время, с учетом установленных законодательством разграничений компетенции и полномочий между федеральными органами и органами субъектов Российской Федерации, Минздрав России обр атился за разъяснениями по указанному вопросу в Минюст России. Письмом от 01.12.1999 N 10022-ЕС Минюст России сообщил, что «порядок обжалования решений учреждений здравоохранения о признании гражданина находящимся в состоянии опьянения урегулирован Законом РФ от 27.04.93 N 4866-1 «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан». Общепризнано, что судебный порядок обжалования решений, могущих нарушать права граждан, является наиболее оптимальным». С учетом изложенного в настоящее время Минздравсоцразвития России осуществляет рассмотрение жалоб граждан на обоснованность вынесенных вышеуказанных заключений учреждениями органов здравоохранения только при наличии соответствующего направления (определения) в адрес Минздравсоцразвития России органа прокуратуры, органа дознания, следователя или судьи либо по письменной просьбе органа управления здравоохранением, в подведомственном учреждении которого было произведено медицинское освидетельствование для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения. Покажем логику обжалования на примере случая из судебной практики. В результате медицинского освидетельствования гр-на О. врач «скорой помощи» составил протокол медицинского освидетельствования, в котором указал состояние «алкогольное опьянение». Будучи несогласным с медицинским заключением, гр-н О. обжаловал действия врача сначала в органы управления здравоохранением, а затем в суд. Аргументы гр-на О. в обоснование незаконности действий врача и необоснованности поставленного диагноза сводились к следующему: а) медицинское освидетельствование проводилось в автомашине «скорая помощь», а она не отвечает требованиям п. 2 Инструкции о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения 1988 года и не может относиться к специализированным медицинским автолабораториям; б) в протоколе медицинского освидетельствования не указаны название и номер прибора, с помощью которого проводились исследования, а это позволяет сомневаться в том, что прибор соответствовал установленным требованиям и показал правильные результаты; в) в протоколе указано, что содержание алкоголя в выдыхаемом воздухе составляет 0,85%, а в Методических указаниях Минздрава СССР от 02.09.1988 N 06-14/33-14 сказано: «Опьянению легкой степени соответствует содержание в крови алкоголя от 1,0 до 2,0 град./оо и средней степени — свыше 2,0 град./оо». Кроме того, в приложении N 3 к «Инструкции о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения в учреждениях Комитета здравоохранения г. Москвы» от 26.06.1997 N 340 (события происходили в Москве) сказано: «Заключение «установлен факт употребления алкоголя, признаков опьянения не выявлено» выносится при наличии убедительных данных, подтверждающих факт употребления алкоголя, но при отсутствии четкой клинической картины алкогольного опьянения. В этих случаях содержание алкоголя в биологических средах колеблется с 0,022% до 1%. При легкой степени алкогольного опьянения содержание алкоголя в биологических средах колеблется от 1 до 2%. При средней степени алкогольного опьянения — от 2 до 3%». Поскольку в протоколе медицинского освидетельствования содержание алкоголя в выдыхаемом воздухе указано в размере 0,85%, установлен только факт употребления алкоголя, а не нахождения в состоянии алкогольного опьянения. Еще на этапе административного обжалования выяснилось, что прибор, с помощью которого осуществлялись исследования, сертифицирован и исправен; машина «скорой помощи», в которой проводилось освидетельствование, является передвижной медицинской лабораторией, а отдельные подстанции «Скорой медицинской помощи» имеют специальные лицензии на данный вид медицинских услуг. Таким образом пункты «а» и «б» отпали. Оставался пункт «в». Гр-н О. обратился к суду с просьбой признать действия врача, вынесшего медицинское заключение, неправомерными, а также изменить поставленный диагноз «алкогольное опьянение» на диагноз «установлен факт употребления алкоголя, признаков опьянения не выявлено». Суд при рассмотрении дела признал действия врача по составлению протокола медицинского освидетельствования гр-на О. и даче заключения о нахождении его в состоянии алкогольного опьянения неправомерными и нарушающими гражданские права и свободы гр-на О. При этом он исходил из следующего. Порядок проведения медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения регламентируется Инструкцией о порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения в учреждениях Комитета здравоохранения города Москвы, утвержденной Приказом Комитета здравоохранения Правительства Москвы от 26.06.1997 N 340, Приказом Минздрава СССР от 08.09.1988 N 694 «О мерах по дальнейшему совершенствованию медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения», Временной инструкцией Минздрава СССР от 02.09.1988 N 06-14/33-14 «О порядке медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения». В соответствии с п. 2.8 Инструкции, утвержденной Приказом Комитета здравоохранения г. Москвы от 26.06.1997 N 340, по результатам обследования в соответствии с критериями определения состояния алкогольного опьянения, одурманивания могут быть вынесены следующие заключения: «установлен факт употребления алкоголя, признаков опьянения не выявлено», «алкогольное опьянение», «алкогольная кома», «состояние одурманивания, вызванное наркотическими и другими веществами». В соответствии с п. 2.6 этой же Инструкции основой для медицинского заключения о наличии алкогольного опьянения должны служить данные всестороннего медицинского освидетельствования (выдыхаемого воздуха, мочи, крови). В приложении N 3 названной Инструкции установлены критерии определения состояний алкогольного опьянения и одурманивания, согласно которым заключение «установлен факт употребления алкоголя, признаков опьянения не выявлено» выносится при наличии данных, подтверждающих факт употребления алкоголя, но при отсутствии четкой клинической картины алкогольного опьянения. В этих случаях содержание алкоголя в биологических средах колеблется с 0,022% до 1%. В протоколе медицинского освидетельствования гр-на О. установлено содержание алкоголя в выдыхаемом воздухе 0,85%, что указывает не на состояние алкогольного опьянения, а на факт употребления алкоголя. Обязательность проведения лабораторных исследований (выдыхаемого воздуха, мочи, слюны) предусмотрена п. 7 Инструкции Минздрава СССР от 01.09.1988 N 06-14/33-14. В соответствии с Методическими указаниями Минздрава СССР от 02.09.1988 факт употребления алкоголя диагностируется в случаях наличия убедительных данных, подтверждающих потребление освидетельствуемым алкоголя при отсутствии четкой клинической картины алкогольного опьянения. Такие состояния могут наблюдаться при потреблении алкоголя в незначительных дозах, а также через некоторое время после исчезновения выраженного синдрома опьянения в фазе элиминации. На основании этих же методических указаний наличие отдельных признаков действия алкоголя (например, таких как покраснение склер глаз, горизонтальный нистагм, положительная проба Ташена, нарушение координаторных проб и др.) в сочетании с запахом алкоголя или перегара изо рта и выявлением алкоголя в выдыхаемом воздухе не менее чем двумя различными методами при обязательном двукратном проведении этих проб с интервалом в 20 — 30 минут указывает на установление факта употребления алкоголя. Протокол медицинского освидетельствования гр-на О. был составлен на бланке наркологической больницы. Судом установлено, что указанный протокол не составлялся в больнице, однако в протоколе не содержится сведений о том, что освидетельствование было проведено в передвижной специализированной автолаборатории. В протоколе отмечены нетвердая походка гр-на О., его неустойчивость в позе Ромберга. Как следует из объяснений врача, медицинское освидетельствование гр-на О. было проведено в машине «скорая помощь». Походка и поза Ромберга гр-на О. проверялись на улице. Оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришел к выводу, что протокол медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения в отношении гр-на О. с заключением о нахождении его в состоянии «алкогольное опьянение» является незаконным и подлежит отмене. Таким образом, жалоба гр-на О. была удовлетворена. Протокол медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения, составленный в отношении гр-на О. с заключением о нахождении в состоянии алкогольного опьянения, был признан незаконным и отменен. С учетом вышесказанного процесс составления протокола медицинского освидетельствования работника не следует оставлять без контроля — нужно обязательно довести до сведения врача причины, вызвавшие необходимость освидетельствования и его цели (для отстранения работника от работы в соответствии с требованиями Трудового кодекса РФ). Также следует постараться в максимально короткие сроки сопроводить или доставить работника в ближайшее лечебно-профилактическое учреждение, уполномоченное проводить медицинское освидетельствование и выдавать соответствующее заключение, так как расщепление этилового спирта в организме является скоротечным процессом. Нетрезвого работника рекомендуется доставлять для медицинского освидетельствования в течение 2 часов с момента обнаружения признаков употребления алкогольных напитков (например, употребление 50 г водки позволяет обнаружить пары алкоголя в выдыхаемом воздухе через 1 — 1,5 часа, 100 г водки — в течение 3 — 4 часов; 100 г шампанского — в течение часа; 500 г пива — в течение 20 — 45 минут). Инициатором медицинского освидетельствования может выступать не только работодатель. Так, работник, не согласившись с выводами и фактами, изложенными в акте о появлении на работе в состоянии опьянения, может сам обратиться в учреждение здравоохранения за получением медицинского заключения, результаты которого опровергнут акт. Если для доказательства состояния алкогольного опьянения работника можно ограничиться актом, то в случае наркотического или токсического опьянения юридически безупречным доказательством можно считать только медицинское заключение. Выявить симптомы наркотического или токсического опьянения неспециалисту очень сложно, так как в зависимости от группы наркотических или психотропных веществ у человека может быть, например, благодушное или, наоборот, агрессивное поведение, ускоренная или же, напротив, замедленная речь.
Время
Если факт появления работника на работе в состоянии опьянения подтверждался актом, то время отстранения определяет представитель работодателя (непосредственный руководитель работника, сотрудник кадровой службы, иное должностное лицо). Нередко работодателям советуется отстранять нетрезвого работника на один день. Положение о том, что работник, появившийся в состоянии опьянения отстраняется от работы (не допускается к работе) в этот день (смену), содержалось в статье 38 КЗоТ РФ. Производственные процессы в России за последнее десятилетие претерпели существенные изменения — степень автоматизации технологических операций в отдельных отраслях значительно возросла. КЗоТ РФ принимался в то время, когда упор делался только на механизацию работ и ручной труд, а, следовательно, времени на «вытрезвление» отводилось «до завтра» — ровно столько требовалось для возвращения способности держать в руках молоток. Хотя если посмотреть локальные нормативные акты крупных предприятий, где работы были автоматизированы и малейшая небрежность производственного диспетчера могла привести к авариям, то на избавление организма от алкоголя руководство отводило до двух-трех дней (если, конечно, не увольняло сразу же). Сегодня работодателю при принятии решения об отстранении работника от работы (недопущении к работе) следует учесть, что в зависимости от тяжести опьянения на освобождение организма от алкоголя необходимо различное количество времени, а в отдельных случаях — медицинское вмешательство. Кроме того, даже несмотря на то, что алкоголь метаболизировался организмом, последствия его употребления могут серьезно сказаться на трудоспособности работника. Поэтому, например, члены экипажа воздушного судна не допускаются к выполнению задания на полет, а авиадиспетчеры — к выполнению своих трудовых функций не только в случае установления у них состояния алкогольного опьянения, но и при выявлении остаточных явлений предшествующего опьянения. Если факт появления работника в состоянии опьянения подтверждается медицинским заключением, то в нем должно указываться время, по истечении которого уровень алкоголя, наркотических средств и психотропных веществ в крови понизится до нормы, не препятствующей выполнению работ. Как уже отмечалось, законодательство о здравоохранении оперирует таким понятием, как тяжесть опьянения. Алкогольное опьянение средней и легкой степени не требует специальной терапии, и о вытрезвлении, действительно, можно говорить на следующий день. Что же касается тяжелой степени опьянения (симптомами являются угнетение сознания (глубокая оглушенность, сомноленция, сопор или кома) и вегетативных функций (артериальная гипотензия, гипотермия, бледность и синюшность кожи и слизистых), пассивное положение тела, стойкий запах алкоголя в выдыхаемом воздухе), то при условии врачебного вмешательства длительность лечения составляет 2 дня. Только после проведения медицинских процедур работник по истечении 2 дней сможет полностью руководить своими действиями. Если же речь идет о злоупотреблении алкоголем (употреблении с вредными последствиями для здоровья), хроническом алкоголизме, то для лечения и выведения из состояния алкогольного опьянения уйдет от 10 до 25 дней. С наркотическим или токсическим опьянением еще сложнее. Поэтому, если в медицинском заключении не указан срок, по истечении которого уровень алкоголя, наркотических и психотропных веществ в крови понизится до установленной нормы, следует дополнительно проконсультироваться с врачом и получить дополнение или уточнение к медицинскому заключению.
Непрохождение обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда
Основание
Частью второй статьи 212 Трудового кодекса РФ на работодателя возлагаются обязанности: — по обучению работников безопасным методам и приемам выполнения работ и оказанию первой помощи пострадавшим на производстве, проведению инструктажа по охране труда, стажировки на рабочем месте и проверки знаний требований охраны труда; — по недопущению к работе лиц, не прошедших в установленном порядке обучение и инструктаж по охране труда, стажировку и проверку знаний требований охраны труда. Свои обязанности по обучению работника и проверке имеющихся у него знаний работодатель осуществляет в соответствии с Порядком обучения по охране труда и проверки знаний требований охраны труда работников организаций, утвержденным Постановлением Минтруда России и Минобразования России от 13.01.2003 N 1/29. В соответствии с указанным Порядком все принимаемые на работу лица, а также командированные в организацию работники и работники сторонних организаций, выполняющие работы на выделенном участке, обучающиеся образовательных учреждений соответствующих уровней, проходящие в организации производственную практику, и другие лица, участвующие в производственной деятельности организации, проходят в установленном порядке вводный инструктаж, который проводит специалист по охране труда или работник, на которого приказом работодателя (или уполномоченного им лица) возложены эти обязанности. Вводный инструктаж по охране труда проводится по программе, разработанной на основании законодательных и иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом специфики деятельности организации и утвержденной в установленном порядке работодателем (или уполномоченным им лицом). Кроме вводного инструктажа по охране труда, проводятся: а) первичный инструктаж на рабочем месте. Данный инструктаж проводится до начала самостоятельной работы: — со всеми вновь принятыми в организацию работниками, включая работников, выполняющих работу на условиях трудового договора, заключенного на срок до 2 месяцев или на период выполнения сезонных работ, в свободное от основной работы время (совместители), а также на дому (надомники) с использованием материалов, инструментов и механизмов, выделяемых работодателем или приобретаемых ими за свой счет; — с работниками организации, переведенными в установленном порядке из другого структурного подразделения, либо работниками, которым поручается выполнение новой для них работы; — с командированными работниками сторонних организаций, обучающимися образовательных учреждений соответствующих уровней, проходящими производственную практику (практические занятия), и другими лицами, участвующими в производственной деятельности организации. Первичный инструктаж на рабочем месте проводится руководителями структурных подразделений организации по программам, разработанным и утвержденным в установленном порядке в соответствии с требованиями законодательных и иных нормативных правовых актов по охране труда, локальных нормативных актов организации, инструкций по охране труда, технической и эксплуатационной документации. Работники, не связанные с эксплуатацией, обслуживанием, испытанием, наладкой и ремонтом оборудования, использованием электрифицированного или иного инструмента, хранением и применением сырья и материалов, могут освобождаться от прохождения первичного инструктажа на рабочем месте. Перечень профессий и должностей работников, освобожденных от прохождения первичного инструктажа на рабочем месте, утверждается работодателем; б) повторный инструктаж. Он проводится с работниками, указанными в пункте «а», не реже 1 раза в 6 месяцев по программам, разработанным для проведения первичного инструктажа на рабочем месте; в) внеплановый инструктаж. Данный инструктаж проводится: — при введении в действие новых или изменении законодательных и иных нормативных правовых актов, содержащих требования охраны труда, а также инструкций по охране труда; — при изменении технологических процессов, замене или модернизации оборудования, приспособлений, инструмента и других факторов, влияющих на безопасность труда; — при нарушении работниками требований охраны труда, если эти нарушения создали реальную угрозу наступления тяжких последствий (несчастный случай на производстве, авария и т. п.); — по требованию должностных лиц органов государственного надзора и контроля; — при перерывах в работе (для работ с вредными и (или) опасными условиями — более 30 календарных дней, а для остальных работ — более 2 месяцев); — по решению работодателя (или уполномоченного им лица); г) целевой инструктаж. Он проводится при выполнении разовых работ, при ликвидации последствий аварий, стихийных бедствий и работ, на которые оформляется наряд-допуск, разрешение или другие специальные документы, а также при проведении в организации массовых мероприятий. Первичный инструктаж на рабочем месте, повторный, внеплановый и целевой инструктажи проводит непосредственный руководитель (производитель) работ (мастер, прораб, преподаватель и так далее), прошедший в установленном порядке обучение по охране труда и проверку знаний требований охраны труда. Инструктаж по охране труда завершается устной проверкой приобретенных работником знаний и навыков безопасных приемов работы лицом, проводившим инструктаж. Содержание обучения работников зависит от категории: а) работники рабочих профессий после приема их на работу или перевода на другую работу обучаются безопасным методам и приемам выполнения работ. Обучение по охране труда проводится при подготовке работников рабочих профессий, переподготовке и обучении их другим рабочим профессиям. Работодатель (или уполномоченное им лицо) обеспечивает обучение лиц, принимаемых на работу с вредными и (или) опасными условиями труда, безопасным методам и приемам выполнения работ со стажировкой на рабочем месте и сдачей экзаменов, а в процессе трудовой деятельности — проведение периодического обучения по охране труда и проверки знаний требований охраны труда. Работники рабочих профессий, впервые поступившие на указанные работы либо имеющие перерыв в работе по профессии (виду работ) более года, проходят обучение и проверку знаний требований охраны труда в течение первого месяца после назначения на эти работы; б) руководители и специалисты организаций проходят специальное обучение по охране труда в объеме должностных обязанностей при поступлении на работу в течение первого месяца, далее — по мере необходимости, но не реже 1 раза в 3 года. Вновь назначенные на должность руководители и специалисты организации допускаются к самостоятельной деятельности после их ознакомления работодателем (или уполномоченным им лицом) с должностными обязанностями, в том числе по охране труда, с действующими в организации локальными нормативными актами, регламентирующими порядок организации работ по охране труда, условиями труда на вверенных им объектах (структурных подразделениях организации). Проверку теоретических знаний требований охраны труда и практических навыков безопасной работы работников рабочих профессий проводят непосредственные руководители работ в объеме знаний требований правил и инструкций по охране труда, а при необходимости — в объеме знаний дополнительных специальных требований безопасности и охраны труда. Руководители и специалисты организаций проходят очередную проверку знаний требований охраны труда не реже 1 раза в 3 года. Внеочередная проверка знаний требований охраны труда работников организаций независимо от срока проведения предыдущей проверки проводится: — при введении новых или внесении изменений и дополнений в действующие законодательные и иные нормативные правовые акты, содержащие требования охраны труда. При этом осуществляется проверка знаний только этих законодательных и нормативных правовых актов; — при вводе в эксплуатацию нового оборудования и изменениях технологических процессов, требующих дополнительных знаний по охране труда работников. В этом случае осуществляется проверка знаний требований охраны труда, связанных с соответствующими изменениями; — при назначении или переводе работников на другую работу, если новые обязанности требуют дополнительных знаний по охране труда (до начала исполнения ими своих должностных обязанностей); — по требованию должностных лиц федеральной инспекции труда, других органов государственного надзора и контроля, а также федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области охраны труда, органов местного самоуправления, а также работодателя (или уполномоченного им лица) при установлении нарушений требований охраны труда и недостаточных знаний требований безопасности и охраны труда; — после происшедших аварий и несчастных случаев, а также при выявлении неоднократных нарушений работниками организации требований нормативных правовых актов по охране труда; — при перерыве в работе в данной должности более 1 года. Для проведения проверки знаний требований охраны труда работников в организациях приказом (распоряжением) работодателя (руководителя) создается комиссия по проверке знаний требований охраны труда в составе не менее 3 человек, прошедших обучение по охране труда и проверку знаний требований охраны труда в установленном порядке. Проверка знаний требований охраны труда работников, в том числе руководителей, организаций проводится в соответствии с нормативными правовыми актами по охране труда, обеспечение и соблюдение требований которых входит в их обязанности с учетом их должностных обязанностей, характера производственной деятельности. Результаты проверки знаний требований охраны труда работников организации оформляются протоколом по соответствующей форме, утвержденной Постановлением Минтруда России и Минобразования России от 13.01.2003 N 1/29. Работнику, успешно прошедшему проверку знаний требований охраны труда, выдается удостоверение за подписью председателя комиссии по проверке знаний требований охраны труда, заверенное печатью организации, проводившей обучение по охране труда и проверку знаний требований охраны труда, по форме, утвержденной Постановлением Минтруда России и Минобразования России от 13.01.2003 N 1/29. Сведения о работниках, не прошедших проверку, представляются руководству организации для отстранения работников от работы и принятия других мер. Обязанность по недопущению к работе лиц, не прошедших обучение, инструктаж и проверку знаний возлагается либо на работников службы охраны труда либо на специалиста по охране труда, имеющего соответствующую подготовку или опыт работы в этой организации. Указанные специалисты имеют право требовать от руководителей подразделений отстранения от работы лиц, не имеющих допуска к выполнению данного вида работ, не прошедших инструктаж по охране труда, не использующих в своей работе предоставленные средства индивидуальной защиты, а также нарушающих требования законодательства об охране труда <*>. Такое требование должно содержаться в предписании, направляемом руководителю структурного подразделения или руководителю организации (если речь идет об отстранении самих руководителей структурных подразделений) по результатам проведенных занятий по охране труда, инструктажей и стажировки. Как правило, решение об отстранении оформляется приказом (распоряжением). Однако в отдельных организациях может быть принята упрощенная процедура оформления. ——————————— <*> Рекомендации по организации работы службы охраны труда в организации (утверждены Постановлением Минтруда России от 08.02.2000 N 14).
Время
Согласно пункту 3.8 вышеупомянутого Порядка обучения по охране труда и проверки знаний требований охраны труда работников организаций, утвержденного Постановлением Минтруда России и Минобразования России от 13.01.2003 N 1/29, работник, не прошедший проверку знаний требований охраны труда при обучении, обязан после этого пройти повторную проверку знаний в срок не позднее 1 месяца. На срок до прохождения проверки знаний по охране труда он отстраняется от работы. Работник, уклонившийся от обучения в области охраны труда, может быть отстранен на более длительный срок. Это связано с тем, что работодатель организует обучение в соответствии с планами организации и может предусмотреть индивидуальное обучение работника, не являвшегося на занятия работника по его вине, однако не обязан делать исключения в отношении работника. В ситуации, когда работник уклонялся от прохождения обучения, срок его обучения определяется в соответствии с планами работодателя.
Непрохождение обязательного предварительного или периодического медицинского осмотра
Основание
Согласно части второй статьи 212 Трудового кодекса РФ работодатель обязан обеспечить недопущение работников к исполнению ими трудовых обязанностей без прохождения обязательных медицинских осмотров (обследований), обязательных психиатрических освидетельствований, а также в случае медицинских противопоказаний. Законодательство предусматривает два типа медицинских осмотров: 1) предварительные (при поступлении на работу), целью которых является определение соответствия состояния здоровья работников поручаемой им работе; 2) периодические, целью которых является: — регулярное наблюдение за состоянием здоровья работников в условиях воздействия профессиональных и вредных факторов; — профилактика и своевременное установление начальных признаков профессиональных заболеваний; — выявление общих заболеваний, препятствующих продолжению работы с вредными, опасными веществами и производственными факторами; — предупреждение несчастных случаев. Кроме того, медицинские осмотры работников подразделяются на две категории: 1-я категория — осмотры, проводимые для определения пригодности работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний; 2-я категория — осмотры, проводимые с целью охраны здоровья, обеспечения санитарно-эпидемиологической безопасности населения (предупреждения возникновения и распространения заболеваний). Для каждой категории и каждого вида медицинских осмотров предусмотрены различные виды оформления. Согласно статье 213 Трудового кодекса РФ 1-й категории осмотров подлежат работники, занятые на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в том числе на подземных работах), а также на работах, связанных с движением транспорта. При этом предварительные осмотры (при поступлении на работу) и периодические (с регулярностью, устанавливаемой нормативными правовыми актами) медицинские осмотры (обследования) должны проходить все работники в возрасте до 21 года (для данной категории периодические осмотры должны быть ежегодными). В соответствии с Порядком проведения предварительных и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на вредных работах и на работах с вредными и (или) опасными производственными факторами, утвержденным Приказом Минздравсоцразвития России от 16.08.2004 N 83, работодатель определяет контингенты и составляет поименный список лиц, подлежащих периодическим медицинским осмотрам (обследованиям), с указанием участков, цехов, производств, вредных работ и вредных и (или) опасных производственных факторов, оказывающих воздействие на работников, и после согласования с территориальными органами Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека направляет его за 2 месяца до начала осмотра в медицинскую организацию, с которой заключен договор на проведение периодических медицинских осмотров (обследований). Медицинская организация на основании полученного от работодателя поименного списка работников, подлежащих периодическим медицинским осмотрам (обследованиям), утверждает совместно с работодателем календарный план проведения медицинских осмотров (обследований). Работник обязан: — своевременно явиться на медицинский осмотр; — иметь при себе направление, паспорт либо иной документ, удостоверяющий личность, и военный билет; — получить медицинское заключение для предъявления работодателю. Медицинская организация совместно с территориальными органами Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека и представителем работодателя обобщает результаты проведенных предварительных и периодических медицинских осмотров (обследований) работников и составляет заключительный акт по его итогам в 4 экземплярах. Заключительный акт в течение 30 дней должен быть представлен медицинской организацией работодателю, территориальному органу Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека и центру профпатологии. В акте или в отдельном документе должны быть указаны данные о работниках, не явившихся для прохождения обязательного медицинского осмотра (обследования). Этот документ и будет основанием для принятия работодателем решения об отстранении работника от работы. Если указанная информация не поступила из медицинской организации, работодатель вправе затребовать от работника подтверждения прохождения медицинского осмотра. В случае непредставления такого подтверждения работодателю следует самостоятельно обратиться в медицинскую организацию за получением информации о явке работника на медицинский осмотр (обследование). Согласно части второй статьи 213 Трудового кодекса РФ 2-я категория медицинских осмотров обязательна для работников организаций пищевой промышленности, общественного питания и торговли, водопроводных сооружений, лечебно-профилактических и детских учреждений, а также некоторых других организаций. Статья 34 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (с изм. на 30.06.2003) конкретизирует часть третью статьи 213 Трудового кодекса РФ и устанавливает, что в случае необходимости на основании предложений органов, осуществляющих государственный санитарно-эпидемиологический надзор, решениями органов государственной власти субъектов Российской Федерации или органов местного самоуправления в отдельных организациях (цехах, лабораториях и иных структурных подразделениях) могут вводиться дополнительные показания к проведению медицинских осмотров работников. Это правило субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления нередко используют для расширения категорий работников (т. н. декретированного контингента), подлежащих медицинским осмотрам. Но в любом случае результаты медицинских осмотров таких работников вносятся в личные медицинские книжки единого образца. Отсутствие записей в медицинской книжке по истечении установленных сроков прохождения медицинского осмотра является основанием для издания руководителем приказа (распоряжения) об отстранении работника от работы (о недопущении к работе). В отношении работников объектов использования атомной энергии правила проведения медицинских осмотров и психофизиологических обследований установлены Постановлением Правительства РФ от 01.03.1997 N 233. Более упрощенная процедура оформления отстранения от работы (недопущения к работе) предусмотрена в отношении регулярных медицинских осмотров (предрейсовых, предсменных и т. д.). В этом случае медицинским работником, осуществляющим медицинские осмотры работников перед рейсом (в организациях транспорта), перед сменой (в организациях общественного питания, а также в организациях промышленного изготовления пищевых продуктов, продовольственного сырья), в журнале результатов медицинских осмотров проставляются соответствующие отметки о каждом выявленном больном. Записи этих журналов, заверенные медицинским работником (или иным ответственным за проведение осмотров работником) и непосредственными руководителями работников, являются основаниями для отстранения работников от работы (недопущения к работе). Необходимо еще раз напомнить, что обязанности по контролю за прохождением работниками медицинских осмотров в соответствии с локальными нормативными актами организации возлагаются на специально назначенных лиц или медицинских работников, отвечающих за проведение медицинских осмотров на основании заключенных договоров, а также на руководителей структурных подразделений (в отношении подчиненных работников). В свою очередь, работники службы охраны труда организации или специалисты по охране труда вправе предъявить руководителям подразделений, которые не проконтролировали прохождение медицинских осмотров, требование об отстранении от работы лиц, не прошедших в установленном порядке предварительные и периодические осмотры (Рекомендации по организации работы службы охраны труда в организации, утвержденные Постановлением Минтруда России от 08.02.2000 N 14). До внесения изменений в статью 76 Трудового кодекса РФ Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ у работодателей, осуществляющих отдельные виды деятельности, предполагающие прохождение работниками психиатрических освидетельствований, возникали проблемы. Прежняя редакция данной статьи не позволяла работодателю отстранить от работы работников, отказавшихся проходить обязательное психиатрическое освидетельствование. Поскольку и в Законе РФ от 02.07.1992 N 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» отсутствовали механизмы воздействия на работников, отказывающихся от прохождения данного вида освидетельствования, работодатель не имел никаких оснований для отстранения работника от работы в связи с неисполнением требования части пятой статьи 213 Трудового кодекса РФ. С изложением части первой статьи 76 Кодекса в новой редакции этот вопрос был разрешен, и теперь, если работник не прошел обязательное психиатрическое освидетельствование в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, он отстраняется от работы. Согласно части пятой статьи 213 Трудового кодекса РФ работники, осуществляющие отдельные виды деятельности, в том числе связанной с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающие в условиях повышенной опасности, проходят обязательное психиатрическое освидетельствование не реже 1 раза в 5 лет в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. Такой порядок установлен Постановлением Правительства РФ от 23.09.2002 N 695 «О прохождении обязательного психиатрического освидетельствования работниками, осуществляющими отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающими в условиях повышенной опасности». В соответствии с указанным актом для прохождения психиатрического освидетельствования работник представляет врачебной комиссии, созданной органом управления здравоохранением, выданное работодателем направление. Освидетельствование проводится в срок не более 20 дней с даты обращения работника в комиссию. В целях освидетельствования комиссия вправе запрашивать у медицинских учреждений дополнительные сведения, о чем работник ставится в известность. Комиссия принимает соответствующее решение в течение 10 дней после получения дополнительных сведений. Ее решение (в письменной форме) выдается работнику под расписку в течение 3 дней после принятия. В этот же срок работодателю направляется сообщение о дате принятия решения и дате его выдачи работнику. При непоступлении указанного решения в организацию в установленный срок или непредставлении его (по требованию работодателя) либо при поступлении в организацию сведений о том, что работник уклонился от прохождения психиатрического освидетельствования, у работодателя есть основания для принятия решения об отстранении работника от работы.
Время
Работник, не прошедший обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр (обследование) или психиатрическое освидетельствование, отстраняется от работы (не допускается к работе) до тех пор, пока такой осмотр не будет пройден. Однако не следует забывать, что на работодателя возлагается обязанность по созданию работнику всех условий для прохождения осмотра, а именно: — обеспечение бланками направлений; — освобождение от выполнения трудовой функции на время прохождения осмотра; — своевременное перечисление средств медицинским учреждениям. Если по истечении сроков, необходимых для проведения медицинского осмотра, работник не прошел его по своей вине или уклоняется от его прохождения, приказ (распоряжение) работодателя об отстранении от работы (о недопущении к работе) продлевается. В случае если работник не прошел в отведенные сроки медицинский осмотр или уклоняется от его прохождения, то ничто не препятствует работодателю привлечь такого работника к дисциплинарной ответственности. Для того, чтобы ситуация была управляемой, в приказе (распоряжении) о применении дисциплинарного взыскания целесообразно определить время, в течение которого работник должен пройти осмотр. При этом работники, не прошедшие медицинские осмотры в указанные сроки, при установлении их вины могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности.
Выявление в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором
Основание
В соответствии с абзацем пятым части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ работник отстраняется от работы, если у него выявлены в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, противопоказания для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором. Данное основание отстранения непосредственно связано с предыдущим. Согласно части второй статьи 212 Трудового кодекса РФ работодатель обязан обеспечить недопущение работников к исполнению ими трудовых обязанностей в случае медицинских противопоказаний. Указанные противопоказания могут быть выявлены как в результате медицинского осмотра (освидетельствования), пройденного работником в силу требований законодательства или по его собственной инициативе, так и в результате прохождения работником других медицинских процедур. В отношении 1-й категории осмотров, рассмотренной выше, необходимо обратить внимание на то, что, если при проведении периодического медицинского осмотра (обследования) у комиссии возникнут подозрения на наличие у работника профессионального заболевания, медицинская организация направляет его в установленном порядке в центр профпатологии на экспертизу связи заболевания с профессией. Центр профпатологии при установлении связи заболевания с профессией составляет медицинское заключение и в 3-дневный срок направляет соответствующее извещение в территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, работодателю, страховщику и в медицинскую организацию, направившую работника. Работник, у которого установлен диагноз профессионального заболевания, центром профпатологии направляется с соответствующим заключением в медицинскую организацию по месту жительства, которая оформляет документы для представления на медико-социальную экспертизу. Ее заключение и будет основанием для отстранения работника от работы, связанной с воздействием вредных и (или) опасных производственных факторов. Из заключения должно однозначно следовать, что выполняемая в соответствии с трудовым договором работа противопоказана работнику. То же следует сказать и в отношении 2-й категории медицинских осмотров, но за некоторыми исключениями. Как уже отмечалось ранее, осмотры этой категории проводятся с целью охраны здоровья и обеспечения санитарно-эпидемиологической безопасности населения (предупреждения возникновения и распространения заболеваний). Неудовлетворительные результаты осмотра работника (например, наличие инфекционных заболеваний) в данном случае означают, что выполнение работником трудовой функции может привести к распространению инфекционного заболевания. Для этого случая законодательство предусматривает индивидуальное решение. Так, согласно части 2 статьи 33 Федерального закона «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» лица, являющиеся носителями возбудителей инфекционных заболеваний, если они могут явиться источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями производства, в котором они заняты, или выполняемой ими работой, при их согласии временно переводятся на другую работу, не связанную с риском распространения инфекционных заболеваний. При невозможности перевода на основании постановлений главных государственных санитарных врачей и их заместителей они временно отстраняются от работы с выплатой пособий по социальному страхованию. В данном случае не работодатель принимает решение об отстранении работника от работы, а уполномоченное должностное лицо органа государственной власти, что дает основания относить данное основание отстранения к основанию отстранения, предусмотренному в абзаце седьмом статьи 76 Трудового кодекса РФ. Сотрудники пищеблока общеобразовательных учреждений, у которых в результате осмотра перед началом смены выявлены гнойничковые заболевания кожи, нагноившиеся порезы, ожоги, ссадины, а также катары верхних дыхательных путей, к работе не допускаются, а переводятся на другую работу, не связанную с риском распространения инфекционных заболеваний (Санитарно-эпидемиологические правила и нормативы «Гигиенические требования к условиям обучения в общеобразовательных учреждениях. СанПиН 2.4.2.1178-02», утвержденные Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.11.2002 N 44). В общественном питании аналогичная ситуация. Так, в соответствии с Санитарными правилами «Санитарно-эпидемиологические требования к организациям общественного питания, изготовлению и оборотоспособности в них пищевых продуктов и продовольственного сырья. СП 2.3.6.1079-01» (утверждены Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 08.11.2001 N 31) не допускаются к работе по производству кондитерских изделий с кремом (подготовке сырья для крема, приготовлению крема, отделке тортов и пирожных, приготовлению рулетов), приготовлению холодных закусок, готовых блюд работники, имеющие порезы, ссадины, ожоги, гнойничковые заболевания кожи рук, открытых частей тела, а также ангинами и катаральными явлениями верхних дыхательных путей. Работники с указанными заболеваниями направляются на лечение. Лица, которым в связи с легкой степенью заболевания не выдаются больничные листы, с их согласия переводятся на другую работу. Рассмотрим еще один пример. В соответствии с Инструкцией МПС России от 01.05.1998 N ЦУВС-552 «О порядке организации и проведения предрейсовых медицинских осмотров работников локомотивных бригад», если в результате медицинского осмотра будет установлено, что имеет место недостаточный отдых, а также другие обстоятельства, имеющие большую вероятность утомления организма и снижения профессионально значимых психологических функций (готовности к экстренным действиям, скорости переключения внимания, надежности работы в состоянии утомления, стрессоустойчивости), работник направляется к психологу локомотивного депо и (или) ответственному дежурному для решения вопросов отстранения от рейса и временного трудоустройства. Если результаты предрейсового (на автотранспортных предприятиях) или предполетного осмотра и осмотра перед сменой (в авиапредприятиях) свидетельствуют о наличии заболеваний, утомлении работника, недостаточном предсменном отдыхе, последствиях нервно-психологических нагрузок (умственного перенапряжения, перенапряжения анализаторов, эмоциональных перегрузок, стресса), то работодатель также обязан отстранить работника от рейса (смены, полета) до устранения заболеваний, изменения состояния работника. Не лишним будет еще раз напоминание о том, что предрейсовые, предполетные, предсменные осмотры проводятся с целью предотвращения допуска к работе работника в нетрудоспособном состоянии, обусловленном болезнью, интоксикацией, расстройством адаптации. В каждом конкретном случае решение о дальнейших действиях отстраняемого работника (временный перевод, направление на клиническое обследование и для получения листка нетрудоспособности, направление работника на отдых и т. д.) принимается в соответствии с нормативными правовыми актами отрасли и локальными нормативными актами организации. Решение об отстранении работника от работы (о недопущении к работе) работодатель будет принимать на основании заключения медицинского работника. При этом необходимо принимать во внимание, что согласно части первой статьи 73 Трудового кодекса РФ работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
Время
Если медицинское заключение содержит противопоказания к выполнению трудовой функции работником и он нуждается в предоставлении другой работы, то срок отстранения составляет период времени до оформления работодателем перевода работника. Согласно части второй статьи 73 Трудового кодекса РФ если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до 4 месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В случае, когда речь идет об отстранении от работы (недопущении к работе) в связи с временным нарушением здоровья, вместе с тем не предусматривающем лечение работника и оформление листка нетрудоспособности, то срок отстранения (недопущения к работе) истекает после достижения положительных результатов санации. Что же касается отстранения работников, являющихся носителями возбудителей инфекционных заболеваний, то в соответствии с частью 2 статьи 33 Федерального закона «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» время отстранения работника определяется постановлениями главных государственных санитарных врачей и их заместителей.
Приостановление действия специального права
Основание
Появление после 06.10.2006 в части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ нового основания отстранения работника от работы восполнило пробел в правовом регулировании процедуры отстранения от работы, заключавшийся в отсутствии правовых оснований для отстранения работника от работы в случае ограничения его специального права. Условием допуска к выполнению отдельных видов работ является получение работником специального права. Так, для выполнения работ, связанных с управлением транспортными средствами в соответствии с Федеральным законом «О безопасности дорожного движения» необходимо наличие права на управление транспортными средствами, подтверждаемого водительским удостоверением. Как следует из пункта 1 статьи 53 Воздушного кодекса РФ, условием допуска к деятельности по управлению воздушным судном является наличие соответствующего сертификата (свидетельства). Для лоцманской проводки судов в соответствии с пунктом 2 статьи 41 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ необходимо, чтобы лоцман имел выданное в установленном порядке лоцманское удостоверение. Как следует из пункта 8 Правил пользования маломерными судами на водных объектах Российской Федерации, утвержденных Приказом МЧС России от 29.06.2005 N 502, для управления маломерным судном необходимо наличие соответствующего удостоверения. Право на осуществление отдельных видов деятельности подтверждается таким видом специальных разрешительных документов, как лицензия. Следует отметить, что в абзаце шестом части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ имеются в виду индивидуальные лицензии — наделяющие правом на осуществление отдельных видов деятельности гражданина, а не организацию. В Российской Федерации число видов деятельности, на занятие которыми необходима лицензия, невелико. Так, лицензия необходима лицу, имеющему намерение осуществлять частную детективную деятельность, — в соответствии со статьей 4 Закона РФ от 11.03.1992 N 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (с изм. на 18.07.2006) для осуществления гражданином частной детективной деятельности необходима лицензия на частную сыскную деятельность. В соответствии со статьей 3 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 (с изм. на 30.06.2006) нотариальной деятельностью вправе заниматься гражданин Российской Федерации, получивший лицензию на право этой деятельности. Согласно положениям Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ «Об оружии» (с изм. на 18.07.2006) и Правилам оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 21.07.1998 N 814 (с изм. на 26.07.2006), ношение оружия осуществляется на основании выданных органами внутренних дел лицензий либо разрешений на хранение и ношение конкретных видов, типов и моделей оружия. В соответствии с пунктом 15 Положения об охоте и охотничьем хозяйстве РСФСР от 10.10.1960 N 1548 (с изм. на 17.03.1995) право на охоту удостоверяется охотничьим билетом с соответствующими отметками. Терминология, использованная в абзаце шестом части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ, не согласована с административным законодательством, определяющим порядок выдачи специальных разрешений, приостановления их деятельности и аннулирования. Поэтому, несмотря на дополнение статьи 76 Кодекса новым основанием отстранения, при его применении на практике неизбежно возникновение ряда проблем. Механизм приостановления действия на срок до 2 месяцев специального права работника, удостоверенного индивидуальной лицензией или разрешением, действующим законодательством не определен. Кодекс РФ об административных правонарушениях, законодательство о лицензировании и законодательство, регламентирующее осуществление отдельных видов деятельности, предусматривают такую процедуру, как лишение специального права. Согласно статье 3.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях лишение физического лица, совершившего административное правонарушение, ранее предоставленного ему специального права устанавливается за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных статьями Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях. Лишение специального права назначается судьей и сопровождается изъятием документа, подтверждающего наличие специального права (водительского удостоверения, лицензии, др.). Срок лишения специального права не может быть менее 1 месяца и более 2 лет. Однозначно сказать, подпадает ли «приостановление действия на срок до двух месяцев» под лишение специального права на тот же, 2-месячный, срок, сложно, поскольку, как следует из пункта 9 части первой статьи 83 Трудового кодекса РФ, законодатель различает понятия «истечение срока действия специального права», «приостановление действия специального права» и «лишение специального права». Однако, поскольку в действительности лишение лица специального права заключается в том, что в течение определенного срока данному лицу запрещается пользоваться ранее предоставленным ему правом, в случае если работник лишен права на срок до 2 месяцев, можно говорить о том, что действие его специального права приостановлено на срок до 2 месяцев. Основанием аннулирования индивидуальных лицензий (заметим, что данная процедура не является административным наказанием и, следовательно, не подчиняется Кодексу РФ об административных правонарушениях) является совершение нарушений, которые могут и не иметь последствий в виде наказания. Подробно механизм аннулирования лицензий и приостановления их действий определен в статье 13 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. на 04.12.2006). Однако, как свидетельствуют ее положения, в основном они применимы к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. С определенными оговорками они могут быть применены к индивидуальным лицензиям на частную сыскную деятельность. Что касается других лицензий (на осуществление нотариальной деятельности, на ношение оружия), то на них положения указанного Федерального закона не распространяются, а специальными законами, определяющими порядок получения этих лицензий, механизм приостановления действия данных лицензий не определен. Также не определен механизм приостановления действия права на управление транспортным средством. Согласно части 3 статьи 27.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях при совершении административного правонарушения, влекущего лишение права управления транспортным средством соответствующего вида, у водителя, судоводителя, пилота изымается до вынесения постановления по делу об административном правонарушении водительское удостоверение, удостоверение тракториста-машиниста (тракториста), удостоверение судоводителя, удостоверение пилота и выдается временное разрешение на право управления транспортным средством соответствующего вида до вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении. Данная мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении не препятствует работнику осуществлять свои трудовые функции, а, следовательно, изъятие удостоверения на управление транспортным средством и выдача временного разрешения не могут рассматриваться в качестве основания отстранения работника от работы. Решение работодателя об отстранении работника по основанию, предусмотренному абзацем шестым статьи 76 Трудового кодекса РФ, принимается на основании акта юрисдикционного органа, в соответствии с которым приостанавливается действие специального права работника. Согласно абзацу шестому части первой статьи 76 Трудового кодекса РФ работник отстраняется от работы в случае приостановления действия на срок до 2 месяцев специального права работника только в том случае, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности; предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Следует особо отметить, что нормы о переводе работника распространяются только на случаи, определенные в абзаце шестом статьи 76 Трудового кодекса РФ.
Время
Время отстранения определяется строго в соответствии с документом соответствующего юрисдикционного органа о приостановлении действия специального права.
Требования органов и должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами
К числу органов и должностных лиц, уполномоченных требовать отстранения от работы, в первую очередь следует отнести суд. Так, согласно статье 29 Уголовно-процессуального кодекса РФ суд правомочен принимать решение о временном отстранении обвиняемого от должности, в том числе в ходе досудебного производства. В соответствии со статьей 114 Уголовно-процессуального кодекса РФ при необходимости временного отстранения от должности подозреваемого или обвиняемого дознаватель, следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом по месту производства предварительного расследования соответствующее ходатайство. В течение 48 часов с момента поступления ходатайства судья выносит постановление о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности или об отказе в этом. Постановление о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности направляется по месту его работы, и оно является обязательным для работодателя. Временное отстранение подозреваемого или обвиняемого от должности отменяется на основании постановления дознавателя, следователя, прокурора, когда в применении этой меры отпадает необходимость. Такое постановление также подлежит немедленному исполнению работодателем. Вторым органом, требования которого являются обязательными для работодателя в части отстранения от работы, являются государственные инспекции труда. Согласно статье 357 Трудового кодекса РФ государственные инспекторы труда имеют право выдавать предписания об отстранении от работы лиц, не прошедших в установленном порядке обучение безопасным методам и приемам выполнения работ, инструктаж по охране труда, стажировку на рабочих местах и проверку знания требований охраны труда. Кроме того, они вправе предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, об отстранении от должности виновных в указанных нарушениях в установленном порядке. Направлять работодателям требования об отстранении от работы наделен ряд специализированных инспекций и надзоров и их должностных лиц. Так, согласно Положению о государственном энергетическом надзоре в Российской Федерации (утверждено Постановлением Правительства РФ от 12.08.1998 N 938 (с изм. на 05.09.2003)) Главный государственный инспектор по энергетическому надзору Российской Федерации, его заместители, старшие государственные инспектора и государственные инспектора имеют право давать обязательные для руководителей организаций указания об отстранении от работы на электрических и тепловых установках лиц, не прошедших проверки знания техники безопасности и правил технической эксплуатации установок или нарушающих эти правила. Согласно Положению о государственном надзоре за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники в Российской Федерации (утверждено Постановлением Правительства РФ от 13.12.1993 N 1291 (с изм. на 07.05.2003)) государственным инженерам-инспекторам гостехнадзора предоставляется право давать обязательные предписания (постановления, представления) юридическим лицам, должностным лицам и физическим лицам об устранении нарушений по вопросам, входящим в компетенцию органов гостехнадзора, в том числе об отстранении от работы работников из-за неудовлетворительного знания правил, норм и инструкций по промышленной безопасности. Как следует из Инструкции об организации и осуществлении надзора и контроля за обеспечением безопасности при производстве, транспортировании, хранении и применении взрывчатых материалов, утвержденной Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 31.07.2006 N 734, должностным лицам Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору предоставлено право вносить представления руководителям организаций об отстранении от работы (о несоответствии занимаемой должности руководителя (специалиста)) работников: 1) допустивших нарушение установленного порядка, производства, хранения, транспортирования, использования и учета взрывчатых материалов, которое привело или могло привести к несчастному случаю, аварии или утрате взрывчатых материалов; 2) не имеющих права технического руководства горными и взрывными работами; 3) не прошедших в установленном порядке проверку знаний в области промышленной безопасности опасных производственных объектов. Как уже отмечалось ранее, согласно части 2 статьи 33 Федерального закона «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» главные государственные санитарные врачи и их заместители при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, наделены полномочиями по вынесению мотивированных постановлений о временном отстранении от работы лиц, которые являются носителями возбудителей инфекционных заболеваний и могут являться источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями выполняемых ими работ или производства. Еще один момент, на который руководству организаций, деятельность которых связана с производством, хранением, транспортировкой и реализацией пищевых продуктов и питьевой воды, воспитанием и обучением детей, коммунальным и бытовым обслуживанием населения, следовало бы обратить внимание, — это статья 36 названного Федерального закона, предусматривающая, что работники указанных организаций должны проходить профессиональную гигиеническую подготовку и аттестацию. Согласно Приказу Минздрава России от 29.06.2000 N 229 «О профессиональной гигиенической подготовке и аттестации должностных лиц и работников организаций» документом, в котором фиксируются положительные результаты гигиенической аттестации, является медицинская книжка. При положительном результате аттестации по профессиональной гигиенической подготовке отметка о ее прохождении вносится в личную медицинскую книжку и защищается голографическим знаком. При неудовлетворительном результате аттестации отметка в личную медицинскую книжку не вносится. Неаттестованные должностные лица и работники организаций, деятельность которых связана с производством, хранением, транспортировкой и реализацией пищевых продуктов и питьевой воды, воспитанием и обучением детей, коммунальным и бытовым обслуживанием населения, направляются на повторную профессиональную гигиеническую подготовку по очной форме, не ранее чем через 1 неделю. В случае повторных неудовлетворительных результатов аттестации центр Роспотребнадзора уведомляет об этом работодателя, а последний принимает соответствующие меры. Следует отметить, что законодательство не предусматривает обязанности работодателя по отстранению работника, не прошедшего гигиеническую подготовку и аттестацию, от работы. Вместе с тем допуск таких работников квалифицируется как нарушение санитарных правил и влечет наступление ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 6.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Таким образом, обеспечить соблюдение требований и законодательства о санитарно-эпидемиологическом благополучии, и трудового законодательства работодателям весьма затруднительно. Однако выход из этой ситуации существует, и о нем рассказывается в следующем разделе. Требовать от работодателей отстранения работников от работы может только сравнительно небольшое количество органов государственной власти и их должностных лиц. Получив от какого-либо органа требование об отстранении работника от работы, работодателю следует убедиться в том, что: а) указанное требование предъявлено органом (должностным лицом), наделенным таким полномочием в соответствии с законодательством; б) требование оформлено надлежащим образом. Здесь будет уместным напомнить о судебной практике по применению статьи 38 ранее действовавшего КЗоТ РФ, которой определялся порядок отстранения от работы с приостановкой выплаты заработной платы. Как разъяснялось в Обзоре судебной практики по гражданским делам Верховного Суда РФ (от 15.07.1994), рассматривая споры о законности отстранения от работы, суды не всегда проверяют, действительно ли предложение об отстранении от работы исходило от уполномоченного на это органа, было ли предложение надлежаще оформлено и, в зависимости от этого, насколько обязательно упомянутое предложение для исполнения администрацией. Рассматривая дело об отстранении работника от занимаемой должности на основании представления следователя, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ установила, что документ (представление следователя), на основании которого произведено отстранение, не отвечает требованиям закона. В соответствии со статьей 153 действовавшего в тот момент УПК РСФСР следователь в случае необходимости отстранения работника от должности с приостановкой выплаты заработной платы должен был вынести мотивированное постановление, подлежащее санкционированию прокурором или его заместителем, и только это постановление могло быть основанием для отстранения работника от работы. Работодателю же было направлено представление, в котором обращалось внимание на причины и условия, способствующие совершению преступления, и предлагалось с учетом допущенных работником нарушений в работе решить вопрос о дальнейшем его пребывании в занимаемой должности. Такое представление следователя само по себе не являлось основанием для отстранения работника от работы. Из этого определения следует, что при разрешении споров о законности отстранения от работы работника необходимо тщательно проверять, что из себя представляет документ уполномоченного органа. Если в документе прямо содержится требование об отстранении работника от работы и он отвечает установленным требованиям (то есть оформлен в виде специального документа — постановления, предписания), то такой документ является основанием для издания приказа (распоряжения) об отстранении работника от работы. Если же в документе, полученном работодателем, содержится предложение, просьба или рекомендация решить вопрос о возможности пребывания работника в занимаемой должности, о возможности его допуска к выполнению работ, то работодатель самостоятельно принимает решение, руководствуясь при этом частью первой статьи 76 Трудового кодекса РФ, а также иными статьями Кодекса и положениями нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. Аналогично следует поступить работодателю, если ему направлено предписание об устранении нарушения законодательства, но не требование об отстранении работника от работы. Период, на который работник отстраняется в вышерассмотренных случаях, должен быть определен в актах, послуживших основанием для издания приказа (распоряжения) об отстранении работника от работы — в постановлениях, предписаниях и иных документах уполномоченных органов. Он может быть определен как конкретной датой, так и совершением определенных действий (например, устранением нарушения, пр.).
Иные случаи
В числе федеральных законов, предусматривающих иные случаи отстранения работника от работы, следует также назвать Закон РФ от 19.06.1992 N 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» (с изм. на 21.03.2002), частью 3 статьи 6 которого предусмотрено, что выборные должностные лица потребительского общества, которые нарушают права пайщиков, данный Закон, уставы, допускают наносящие ущерб потребительской кооперации злоупотребления и препятствуют проведению проверок деятельности организаций потребительской кооперации, могут быть отстранены от должности, в том числе с приостановкой выплаты им заработной платы, советами союзов, членом которых является данное потребительское общество, по представлению правлений указанных союзов. Выборные должностные лица союза потребительских обществ, которые нарушают права пайщиков, указанный Закон, уставы, допускают наносящие ущерб потребительской кооперации злоупотребления и препятствуют проведению проверок деятельности организаций потребительской кооперации, могут быть отстранены от должности, в том числе с приостановкой выплаты им заработной платы, советами союзов, членами которых являются потребительские общества союза, по представлению правлений указанных союзов. В таких случаях совет союза, принявший решение об отстранении от должности выборного должностного лица потребительского общества или выборного должностного лица союза, обязан организовать проведение общего собрания потребительского общества или общего собрания представителей потребительских обществ союза в течение 30 дней со дня принятия такого решения. Правление потребительского общества или правление союза вправе в соответствии с законодательством Российской Федерации отстранять от должности нарушающих права пайщиков, уставы и допускающих наносящие ущерб организациям потребительской кооперации злоупотребления руководителей созданных потребительским обществом или союзом организаций. Отстранение от работы также возможно в случаях, предусмотренных Федеральным конституционным законом от 30.05.2001 N 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении» (с изм. на 07.03.2005). Его статьей 13 установлено, что в случае введения чрезвычайного положения при наличии определенных в Федеральном конституционном законе обстоятельств на территории, на которой вводится чрезвычайное положение, указом Президента РФ могут быть предусмотрены следующие меры и временные ограничения: — отстранение от работы на период действия чрезвычайного положения руководителей государственных организаций в связи с ненадлежащим исполнением указанными руководителями своих обязанностей и назначение других лиц временно исполняющими обязанности указанных руководителей; — отстранение от работы на период действия чрезвычайного положения руководителей негосударственных организаций в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением ими мер, предусмотренных Федеральным конституционным законом, и назначение других лиц временно исполняющими обязанности указанных руководителей. Еще один Федеральный закон — от 17.09.1998 N 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» (с изм. на 30.06.2006) — предусматривает, что отсутствие профилактических прививок влечет отказ в приеме граждан на работы или отстранение граждан от работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями (статья 5). Несколько особняком стоит Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. на 18.12.2006). Его нормами предусмотрено, что руководитель организации-должника может быть отстранен от должности определением арбитражного суда, выносимым на основании ходатайства временного управляющего (в случае нарушения руководителем организации-должника (статья 69) требований данного Федерального закона), а также ходатайства собрания кредиторов, административного управляющего или предоставивших обеспечение лиц (в случае ненадлежащего исполнения руководителем организации-должника плана финансового оздоровления или совершения руководителем организации-должника действий, нарушающих права и законные интересы кредиторов и (или) предоставивших обеспечение лиц (часть 2 статьи 82)). Случаи отстранения работников от работы предусматриваются иными, помимо федеральных законов, нормативными правовыми актами. Например, Постановлением Правительства РФ от 10.03.1999 N 263 «Об организации и осуществлении производственного контроля за соблюдением требований промышленной безопасности на опасном производственном объекте» (с изм. на 01.02.2005) установлено, что работник, ответственный за осуществление производственного контроля, обязан вносить руководителю организации предложения об отстранении от работы на опасном производственном объекте лиц, не имеющих соответствующей квалификации, не прошедших своевременно подготовку и аттестацию по промышленной безопасности. Законодательством субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления также могут устанавливаться случаи отстранения работника от работы. Например, законодательством субъектов Российской Федерации о муниципальной службе устанавливаются следующие основания отстранения муниципального служащего от должности: нарушение служебной дисциплины, совершение дисциплинарных проступков, непредставление муниципальным служащим сведений об имуществе в установленные сроки, представление неполных или недостоверных сведений, получение от правоохранительных органов, органов государственной налоговой службы, судебных органов либо иных государственных органов и органов местного самоуправления информации о несоблюдении муниципальным служащим ограничений, установленных законодательством. Отстранение муниципального служащего производится на период проведения проверки причин непредставления сведений или представления недостоверных, неполных сведений об имуществе, а также для проверки информации о несоблюдении ограничений по муниципальной службе. Проверка осуществляется в срок, установленный актами муниципального образования. Как правило, он составляет 1 месяц с последующим возможным продлением до 2 месяцев. Отстранение муниципального служащего в случае совершения дисциплинарного проступка производится на время, указанное в нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, но на период, не превышающий 1 месяца. Отстранение муниципального служащего от исполнения должностных обязанностей производится должностным лицом, имеющим право назначать муниципального служащего на муниципальную должность муниципальной службы и освобождать его от замещаемой муниципальной должности. На период отстранения муниципального служащего на него (с его согласия) может быть возложено временное исполнение должностных обязанностей по другой муниципальной должности при условии обеспечения невозможности создания отстраненным муниципальным служащим препятствий для установления истины. Выше уже говорилось о сложностях отстранения от работы отдельных категорий работников, не прошедших гигиеническую аттестацию. Федеральное законодательство не предусматривает возможности предъявления требований об отстранении таких работников уполномоченными органами. Но зато этот пробел восполняется нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления. Так, например, в соответствии с Временным порядком организации и проведения производственного контроля за соблюдением санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий, утвержденным Постановлением Правительства Москвы от 15.02.2000 N 118, работодатель обязан при нарушении санитарных правил на объекте отстранить от работы лиц, не прошедших профессиональную гигиеническую подготовку и аттестацию с учетом профиля осуществляемой деятельности. Санитарными правилами для предприятий торговли, реализующих алкогольную продукцию, утвержденными Постановлением главного государственного санитарного врача по Санкт-Петербургу от 30.12.1998 N 23, установлено, что работники предприятий, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, должны проходить гигиеническую подготовку (аттестацию); лица, не знающие и не выполняющие санитарные требования, отстраняются от работы. Весьма распространенными являются споры о полномочиях должностных лиц Государственной противопожарной службы направлять работодателям требования об отстранении от работы работника, не прошедшего противопожарные инструктаж и обучение. Согласно пункту 7 Правил пожарной безопасности в Российской Федерации (ППБ 01-03), утвержденных Приказом МЧС России от 18.06.2003 N 313, все работники организаций должны допускаться к работе только после прохождения противопожарного инструктажа, а при изменении специфики работы проходить дополнительное обучение по предупреждению и тушению возможных пожаров в порядке, установленном руководителем. Федеральное законодательство не содержит разъяснения, как действовать работодателю в случае отказа работника от прохождения инструктажа или его непрохождения в установленное время, а также не предусматривает обязанности по отстранению такого работника от работы. На уровне города Москвы вопрос отстранения решен следующим образом: согласно Положению о пожарно-технических комиссиях, утвержденному Постановлением Правительства Москвы от 10.08.1999 N 722, члены пожарно-технической комиссии организации вправе требовать от руководителей подразделений отстранения от работы лиц, не прошедших в установленном порядке инструктаж по пожарной безопасности, обучение и проверку знаний в системе пожарно-технического минимума или грубо нарушающих правила, нормы и инструкции о мерах пожарной безопасности.
Оформление
Оформление отстранения
Документальное оформление отстранения работника от работы зависит не только от того, какие правила установлены в организации инструкцией по делопроизводству, но и от основания отстранения. Кроме того, как уже отмечалось, в отдельных отраслях предусмотрены упрощенные процедуры отстранения (например, в организациях транспорта, общественного питания, производства пищевых продуктов и т. д.). По общему правилу решение работодателя об отстранения работника от работы (недопущении к работе) оформляется приказом (распоряжением) руководителя организации. Несмотря на то, что такой приказ (распоряжение) принимается к учету бухгалтерией (поскольку приостанавливается выплата заработной платы), его унифицированная форма пока не утверждена Росстатом. Следовательно, организации должны составлять данный документ самостоятельно. В таком приказе (распоряжении) нужно перечислить обстоятельства, послужившие основанием отстранения работника, а также документы, которые подтверждают такое основание. Согласно части второй статьи 76 Трудового кодекса РФ работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе. Если на момент составления приказа (распоряжения) можно определить этот срок, то его желательно указать в приказе (распоряжении). Например, это возможно в случае отстранения работника, появившегося на работе в состоянии алкогольного опьянения, а также тогда, когда срок отстранения указан в постановлении (ином акте) органа или должностного лица, уполномоченного в соответствии с законодательством требовать от работодателя отстранения работников от работы. Однако не всегда время отстранения возможно ограничить конкретной датой. Так, постановление о временном отстранении обвиняемого от должности, выносимое судом, преследует цель воспрепятствования обвиняемому уничтожить доказательства либо иным способом помешать установлению истины во время производства по уголовному делу. Срок действия постановления о временном отстранении обвиняемого от должности определяется обстоятельствами уголовного дела, личностью обвиняемого, а, следовательно, время отстранения может продлиться вплоть до вынесения приговора и вступления его в законную силу. Временное отстранение от должности может быть также снято (отменено) и в ходе производства по уголовному делу — тогда, когда в применении этой меры отпадет необходимость. Согласно части 4 статьи 114 Уголовно-процессуального кодекса РФ временное отстранение обвиняемого от должности отменяется на основании постановления дознавателя, следователя, прокурора. В этом случае определить время отстранения в приказе проблематично. То же следует сказать и в отношении работника, являющегося носителем возбудителей инфекционных заболеваний и отстраненного на основании постановления государственного санитарного врача: работник отстраняется от работы до полного излечения. В ряде случаев указание времени отстранения может быть и нецелесообразным. Так, если в приказе (распоряжении) об отстранении от работы работника, не прошедшего периодический медицинский осмотр, будет указана дата, до которой работник отстраняется (т. е. установлен срок, в который работник должен пройти осмотр), то в том случае, если работник и до установленной в приказе (распоряжении) даты не пройдет осмотр (независимо от причин), работодатель будет вынужден выпустить новый приказ (распоряжение) об отстранении работника от работы или о продлении действия приказа (распоряжения) об отстранении от работы, что приведет к неоправданному увеличению документооборота. Помимо перечисленных сведений в приказе (распоряжении) об отстранении работника от работы желательно дать распоряжение бухгалтерии о приостановке начисления заработной платы за период отстранения. Приказ (распоряжение) об отстранении может быть индивидуальным или групповым, например, если в связи с непрохождением обучения правилам охраны труда и проверки знаний по охране труда отстраняется сразу несколько работников. Если приказом (распоряжением) оформляется отстранение от должности, то в нем следует указать, кто будет исполнять обязанности отстраняемого на время его отстранения. Для организаций отдельных отраслей законодательство предусматривает упрощенную процедуру оформления. Это вызвано тем, что при наличии ряда обстоятельств, например, таких как появление работника в состоянии опьянения (алкогольного, наркотического, токсического) требуется оперативное решение вопроса об отстранении. В таких организациях отстранение, как правило, осуществляется работником медицинской службы на основании результатов предрейсового, предполетного, предсменного осмотра, фиксируемых в журнале или книге регистрации случаев отстранения от рейсов, полетов, смен. Однако, несмотря на это, все равно требуется «санкция» руководителя организации или соответствующего должностного лица, поскольку отстранение от работы увязано с приостановлением начисления заработной платы. Для того чтобы оперативно принимать решения об отстранении работников от работы по основаниям, предусмотренным законодательством, в локальных актах организации желательно определить схему отстранения. В частности, определить правомочия непосредственного руководителя работника по отстранению последнего в случае его появления на работе в состоянии алкогольного опьянения, а также вменить в обязанность уведомление вышестоящего должностного лица о факте отстранения. Подобной схемой отстранения могут быть определены форма, содержание и сроки уведомления. Следует отметить, что статья 76 Трудового кодекса РФ не предусматривает обязанности работодателя истребовать, а работника — представить объяснения причин возникновения отдельных обстоятельств, в частности, непрохождения медицинского осмотра или обучения и проверки знаний. Поскольку отстранение не является дисциплинарным взысканием, то нормы статьи 193 Трудового кодекса РФ при решении вопроса об отстранении не применимы. Вместе с тем работодатель обязан установить причину возникновения отдельных обстоятельств, поскольку в зависимости от того, виновен или невиновен работник в их возникновении, решается вопрос оплаты труда. В частности, это обстоятельства, когда работник не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр (обследование). Установить, имеется ли вина в указанных случаях, работодатель может, только запросив соответствующие объяснения у работника (исключение составляют случаи, когда причина очевидна — в связи с временной нетрудоспособностью работника, подтвержденной листком нетрудоспособности). Отказ работника от представления указанных объяснений желательно актировать. В табеле учета рабочего времени время отстранения учитывается в зависимости от оплаты: — кодом «НО» («34») — в случае отстранения от работы (недопущения к работе) с оплатой (пособием) в соответствии с законодательством; — кодом «НБ» («35») — в случае отстранения от работы (недопущения к работе) по причинам, предусмотренным законодательством, без начисления заработной платы.
Оформление допуска
Оформление допуска к работе после устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе, зависит от содержания приказа (распоряжения) об отстранении работника от работы. Так, если время отстранения определено в приказе (распоряжении) конкретной датой, то при ее наступлении и устранении обстоятельства, предусмотренного частью первой статьи 76 Трудового кодекса РФ, действие приказа (распоряжения) прекращается. Если указанное время определено не конкретной датой, а обусловлено совершением определенного действия (например, работник отстранен до прохождения планового медицинского осмотра), то в этом случае, представляется необходимым издание приказа (распоряжения) о прекращении отстранения от работы (о допуске к работе), особенно если за время отстранения заработная плата не начислялась. Однако для выпуска этого приказа (распоряжения) требуется подтверждение, что основания отстранения отпали. Так, если работник был отстранен от должности постановлением суда, а затем в организацию поступило постановление прокурора об отмене временного отстранения от должности, то работодатель в приказе (распоряжении) с аналогичным наименованием (об отмене временного отстранения от должности) разрешает работнику приступить к исполнению своих должностных обязанностей со ссылкой на постановление прокурора. Еще один пример. Согласно Правилам аттестации сварщиков и специалистов сварочного производства, утвержденным Постановлением Госгортехнадзора России от 30.10.1998 N 63, сварщики, временно отстраненные от работы за нарушение технологии сварки или повторяющееся неудовлетворительное качество выполненных ими производственных сварных соединений, допускаются к работе после прохождения внеочередной аттестации. Документы, оформляющие результаты аттестации, также будут являться основанием для издания приказа (распоряжения) о допуске работников к работе. Если приказ (распоряжение) об отстранении работника, не прошедшего проверку знаний норм по охране труда, составлялся, например, на основании предписания инспектора государственного надзора или по требованию специалиста службы охраны труда, то такой приказ (распоряжение) будет действовать до прохождения работником проверки знаний. Документом, подтверждающим факт, что работник прошел проверку знаний требований охраны труда в соответствии с Порядком обучения по охране труда и проверки знаний требований охраны труда работников организаций, утвержденным Постановлением Минтруда России и Минобразования России от 13.01.2003 N 1/29, является протокол заседания комиссии по проверке знаний требований охраны труда работников. В данном случае в приказе (распоряжении) о допуске работника к работе или прекращении (отмене) отстранения следует указать дату и номер протокола. При оформлении допуска к работе работников, отстраненных по требованиям уполномоченных органов и должностных лиц, следует учитывать, что формальным основанием для допуска работника является отмена требования, адресованного работодателю. Большинством нормативных правовых актов, устанавливающих правила направления требований и предписаний об отстранении работников указанными органами и должностными лицами, как правило, определен порядок отмены таких требований и предписаний. Но в любом случае работодателю следует уточнить у должностного лица, направившего такое требование (предписание, постановление), каким образом будет отменяться это требование. На практике нередко допуск работника к работе после его отстранения оформляется изданием приказа (распоряжения) об отмене ранее изданного приказа (распоряжения) об отстранении. По общему правилу если приказ (распоряжение) изменяет, отменяет или дополняет ранее изданный документ или какие-то его положения, то один из пунктов распорядительной части текста должен содержать ссылку на отменяемый документ (пункт документа) с указанием его даты, номера и заголовка; текст пункта должен начинаться словами: «Признать утратившим силу…». Данный подход не совсем оправдан, поскольку таким способом может быть оформлен не только допуск работника к работе, но и отмена неправомерного отстранения работника от работы, т. е. отмена приказа (распоряжения) об отстранении с момента его издания. Второй подход, который с юридической точки зрения считается более правомерным, заключается в издании приказа (распоряжения) о прекращении (отмене) отстранения. Если в приказе (распоряжении) об отстранении содержалось указание бухгалтерии о неначислении заработной платы, то в приказе (распоряжении) об отмене следует снять это распоряжение. Еще раз обращаем внимание работодателей на то, что документальное оформление отстранения и последующей отмены отстранения осуществляется в соответствии с правилами ведения делопроизводства в организации, а также с учетом особенностей, предусмотренных законодательством для организаций отдельных отраслей.
Оплата труда в период отстранения
В период отстранения от работы (недопущения к работе) заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами. Определенную форму компенсации отстраненным от должности в рамках статьи 114 Уголовно-процессуального кодекса РФ предусматривает статья 131 того же Кодекса: в соответствии с подпунктом 8 части 2 статьи 131 обвиняемому, временно отстраненному от должности на основании постановления суда, выплачивается ежемесячное пособие в размере 5 минимальных размеров оплаты труда, которое в силу части 1 той же статьи возмещается за счет средств федерального бюджета либо средств участников уголовного судопроизводства. При отстранении по отдельным основаниям законодательство предусматривает выплату пособий по государственному страхованию. Например, такие пособия выдаются в случаях, установленных: — статьей 14 Федерального закона от 18.06.2001 N 77-ФЗ «О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации» (с изм. на 22.08.2004) — больным туберкулезом; — статьей 33 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» — работникам, являющимся носителями возбудителей инфекционных заболеваний (если они могут явиться источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями производства, в котором они заняты, или выполняемой ими работой), которых невозможно перевести на работу, не связанную с риском распространения инфекционных заболеваний. Согласно части 6 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию» пособие по временной нетрудоспособности в случае карантина выплачивается застрахованному лицу, которое контактировало с инфекционным больным или у которого выявлено бактерионосительство, за все время его отстранения от работы в связи с карантином. Как следует из части 1 статьи 9 того же Федерального закона, пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за период отстранения от работы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если за этот период не начисляется заработная плата. Для случаев отстранения от работы по таким основаниям, как непрохождение обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда либо непрохождение обязательного предварительного или периодического медицинского осмотра (обследования), предусмотрены особые правила решения вопроса об оплате. Согласно части третьей статьи 76 Трудового кодекса РФ если работник не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр (обследование) не по своей вине, то ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой. Статья 157 Трудового кодекса РФ предусматривает различный порядок оплаты времени простоя в зависимости от вины работодателя или работника. Так, согласно части первой названной статьи время простоя по вине работодателя оплачивается в размере не менее 2/3 средней заработной платы работника; в соответствии с частью второй этой же статьи время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачивается в размере не менее 2/3 тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя.
Ответственность за незаконное отстранение
Согласно статье 234 Трудового кодекса РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного отстранения работника от работы. Отстранение от работы, на время которого не начисляется заработная плата, будет признано незаконным, если работодатель нарушит порядок, установленный статьей 76 Трудового кодекса РФ, то есть отстранит работника по основаниям, не предусмотренным в указанной статье, или же произведет отстранение без достаточных на то оснований. Поэтому очень важно позаботиться о составлении необходимых документов, подтверждающих наличие обстоятельств, предусмотренных статьей 76 Трудового кодекса РФ. Кроме того, ответственным работникам, которые в соответствии с локальными нормативными актами наделены правом по оперативному отстранению работников от работы с последующим уведомлением вышестоящего должностного лица или руководителя организации, следует помнить, что отстранение без достаточных оснований влечет за собой дисциплинарную ответственность. В случае если будет установлена незаконность отстранения работника от работы, то период отстранения в соответствии с частью первой статьи 121 Трудового кодекса РФ подлежит включению в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.
