(Сафин Р. Р.) («Спорт: экономика, право, управление», 2008, N 2)
К ПРОБЛЕМЕ СООТНОШЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО И ТРУДОВОГО ДОГОВОРОВ В СФЕРЕ ДОГОВОРНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙ ЛИЧНОГО НАЙМА
Р. Р. САФИН
Сафин Р. Р., ассистент кафедры частного права государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Казанский государственный университет», филиал в г. Набережные Челны.
В связи с переходом России к рыночной экономике в значительной степени претерпели изменения и отношения в области найма труда. Социально-экономическое развитие современной России требует новых подходов к регулированию отношений в данной сфере. И сегодня преобладает тенденция именно договорного регулирования. Однако на практике бывает непросто отличить трудовой договор от смежных с ним договоров гражданско-правового характера. Отношения с физическими лицами, занятыми в производственном процессе (деятельности) организации, могут быть оформлены либо гражданско-правовым, либо трудовым договором. При выборе той или иной формы следует исходить из установленного приоритета императивных норм перед договорными условиями (ст. 422 Гражданского кодекса РФ), а также содержания перед формой (ст. 431 Гражданского кодекса РФ). Согласно этим принципам отношения с работниками и иными занятыми в текущей деятельности организации лицами должны оформляться исходя из фактического содержания выполняемых ими функций, работ или оказываемых услуг <1>. ——————————— <1> См.: Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7. С. 31.
Разграничение трудовых и гражданско-правовых договоров — это важнейший теоретический и практический вопрос <2>. ——————————— <2> См.: Ершов В. В., Ершова Е. А. Трудовой договор: Учеб.-практ. пособие. 3-е изд. М.: Дело, 2001. С. 78.
Федеральный закон от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ внес почти 300 изменений в действующий Трудовой кодекс РФ <3>. ——————————— <3> См.: Орловский Ю. Новый этап реформирования трудового законодательства // Хозяйство и право. 2006. N 8. С. 4.
Отметим при этом, что внесенные в раздел «Трудовой договор» изменения и дополнения в одних случаях носят принципиальный характер, в других — уточняют или конкретизируют те или иные его положения <4>. Интересы совершенствования правового регулирования организации труда в новых экономических условиях заставляют исследователей вновь обратиться к оценке разграничительных критериев договоров, заключаемых участниками трудовых отношений <5>. ——————————— <4> См.: Чиканова Л. Трудовой договор // Хозяйство и право. 2006. N 9. С. 7. <5> См.: Сойфер В. Г. Трудовое и гражданское законодательство в регулировании трудовых отношений // Законодательство и экономика. 2005. N 9. С. 85.
По мнению автора, со вступлением в силу новой редакции Трудового кодекса РФ проблемы разграничения договоров гражданско-правового характера и трудового с новой силой продемонстрировали свою нерешенность. В связи с этим в статье предпринята попытка выявить соотношение гражданско-правового и трудового договоров, а также ответить на вопрос, возможно ли регулирование фактически сложившихся трудовых отношений гражданско-правовым договором. Анализ правоприменительной практики показывает, что распространено ненадлежащее оформление трудовых отношений. Есть случаи, когда трудовые договоры не заключаются с работниками вообще, оформляются с нарушением требований действующего законодательства. В правоприменительной практике достаточно распространенным является заключение гражданско-правовых договоров с физическими лицами, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг <6>. ——————————— <6> См.: Козлова Т. А. Трудовой договор: понятие и его содержание // Трудовое право. 2006. N 2. С. 18.
Это касается главным образом коммерческих организаций (частных фирм), выступающих в роли работодателей. Предпочтение заключению гражданско-правовых договоров объясняется тем, что они дают более широкие возможности по прекращению отношений, не влекут дополнительных выплат работникам. Набор обязательств работодателя перед лицом, которое трудится по гражданско-правовому договору, как отмечают исследователи <7>, значительно меньше, чем перед теми, с кем заключен трудовой договор; такие работники обходятся гораздо «дешевле». ——————————— <7> См.: Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7. С. 31; Трудовые отношения необходимо отличать от гражданско-правовых // Трудовое право. 2005. N 7-8. С. 17.
Длительное время работодатель преследовал еще и цель снижения налогового бремени (на выплаты по договорам гражданско-правового характера не начислялись взносы на социальное страхование) <8>. В настоящее время единый социальный налог начисляется в том числе и на выплаты в пользу физических лиц по договорам гражданско-правового характера (ст. 236 Налогового кодекса РФ). ——————————— <8> См.: Козлова Т. А. Трудовой договор: понятие и его содержание // Трудовое право. 2006. N 2. С. 18.
Увидев выгоду в заключении договора гражданско-правового характера, работодатели порой просто меняют название в договоре, называя трудовой договор как-нибудь иначе, причем подходят к этому вопросу весьма формально. Однако в этом случае их подстерегает опасность, так как трудовой договор, как отмечают исследователи <9>, — это мина замедленного действия, в случае «взрыва» которой предприятию, а особенно малому, может быть нанесен довольно существенный материальный ущерб. ——————————— <9> См.: Сафонов М. Н. Трудовые договоры: особенности практического применения // Журнал российского права. 2003. N 8. С. 68.
Работодателями при оформлении трудовых отношений не учитывалась ст. 11 Трудового кодекса РФ, которой установлено, что в случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства (Федеральным законом от 30 июля 2006 г. N 90-ФЗ ст. 11 Трудового кодекса РФ изложена в новой редакции. Норма конкретизирована, указано: «…применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права»). Суд может признать заключенный с работником договор трудовым, и тогда работодателю придется оформить трудовую книжку и предоставить все льготы согласно Трудовому кодексу РФ, в том числе необходимо будет выплатить работнику все суммы: отпускные, больничные листы, командировочные и т. д. Следует заметить, что вопрос о правильном разграничении упомянутых договоров возникает не только при разрешении споров между работником и работодателем, но также и между работодателем и органами государственного управления, например органами социального страхования и налоговыми органами, поскольку от вида заключенного договора зависят и наступающие в связи с этим правовые последствия <10>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Статья А. М. Эрделевского «Трудовой и гражданско-правовой договор: сходство и различия» включена в информационный банк. —————————————————————— <10> См.: Эрделевский А. М. Трудовой и гражданско-правовой договоры: сходство и различия // Трудовое право. 2003. N 2. С. 4.
Еще 20 мая 1997 г. Фонд социального страхования своим письмом N 051/160-97 дал разъяснения о разграничении трудового и гражданско-правового договоров. До 1 февраля 2002 г. при проведении проверок сотрудники Фонда социального страхования в соответствии с рекомендациями, содержащимися в письме, сами оценивали договоры и делали выводы о правильности начисления взносов и выплаты пособий по социальному страхованию <11>. ——————————— <11> См.: Козлова Т. А. Трудовой договор: понятие и его содержание // Трудовое право. 2006. N 2. С. 20.
О каких же договорах гражданско-правового характера, смежных с трудовым, идет речь? Главным образом это те договоры, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, условия которых так или иначе определяют (устанавливают) порядок выполнения одной стороной (физическим лицом) каких-либо обязанностей в пользу другой стороны. Такие гражданско-правовые договоры вызывают затруднения в связи с тем, что имеют некоторые черты, общие с трудовым договором. Среди таких договоров гражданско-правового характера следует в первую очередь выделить: — договор подряда; — договор возмездного оказания услуг; — договор поручения <12>. ——————————— <12> См.: Костян И. А. Трудовой и гражданско-правовой договоры: основные отличия // Справочник кадровика. 2006. N 8. С. 33.
Исследователи также относят сюда авторский договор и иные <13>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Статья А. М. Эрделевского «Трудовой и гражданско-правовой договор: сходство и различия» включена в информационный банк. —————————————————————— <13> См.: Ершов В. В., Ершова Е. А. Трудовой договор: Учеб.-практ. пособие. 3-е изд. М.: Дело, 2001. С. 78; Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7. С. 31; Эрделевский А. М. Трудовой и гражданско-правовой договоры: сходство и различия // Трудовое право. 2003. N 2. С. 4 — 6.
Обратимся непосредственно к вопросу соотношения рассматриваемых договоров. Итак, как следует из ст. 15, 56 Трудового кодекса РФ, под трудовым договором понимается соглашение между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Гражданско-правовым договором согласно ст. 420 Гражданского кодекса РФ признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия такого договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса РФ). Отличия трудового договора от договоров гражданско-правового характера перечислены непосредственно в указанных статьях. Предметом трудового договора является личное выполнение трудовой функции (работы определенного рода). В отличие от трудового договора по гражданско-правовому договору исполняется определенное задание (поручение, заказ и т. п.). Предметом такого договора служат определенный результат, услуга, фактическое или юридическое действие <14>. При заключении гражданско-правовых договоров следует учитывать, что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться только на основании лицензии. Виды деятельности, подлежащие лицензированию, с 10 февраля 2000 г. определяются в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. ——————————— <14> См.: Полозов Е., Ионова Е. Нельзя подменять трудовой договор гражданско-правовым // Российская юстиция. 2002. N 7. С. 31.
Конкретный вид поручаемой работнику работы также стал предметом трудового договора и нашел свое отражение в новой редакции ст. 15 Трудового кодекса РФ, что позволяет говорить о схожести предметов рассматриваемых договоров. Анализ содержания указанных договоров показывает, что по своему предмету они сближаются. Договоры гражданско-правового характера, как и трудовые, имеют своим предметом совершение определенной деятельности (определенного действия) физическим лицом. Здесь мы можем говорить о труде как таковом. Сторонами трудового договора выступают работник и работодатель, а в договорах гражданско-правового характера, как правило, — заказчик и исполнитель (подрядчик). Конечно, в зависимости от конкретного вида договора гражданско-правового характера стороны могут именоваться иначе. Например, по договору поручения одна сторона именуется «поверенный», другая — «доверитель». Учитывая последние изменения в Трудовом кодексе РФ, можем утверждать, что работник по трудовому договору как исполнитель по гражданско-правовому может выполнять конкретную работу (оказывать услугу). Однако исполнитель по гражданско-правовому договору делает ее на свой страх и риск, т. е. самостоятельно определяет организацию труда, сам определяет охрану труда. В некоторых договорах гражданско-правового характера он может привлекать третьих лиц в качестве соисполнителей. Работник таким правом не обладает, в силу чего привлечение им для выполнения своей трудовой функции других лиц противоречило бы существу трудового договора <15>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Статья А. М. Эрделевского «Трудовой и гражданско-правовой договор: сходство и различия» включена в информационный банк. —————————————————————— <15> См.: Эрделевский А. М. Трудовой и гражданско-правовой договоры: сходство и различия // Трудовое право. 2003. N 2. С. 5 — 6.
По трудовому договору условия труда (требования охраны труда, санитарии и т. п.) должен обеспечить работодатель. Кроме того, работодатель берет на себя множество обязанностей по предоставлению льгот, гарантий и т. п., за несоблюдение которых наступает ответственность. На человека, работающего по гражданско-правовому договору, вообще не распространяются льготы, гарантии и компенсации, предусмотренные Трудовым кодексом РФ. Здесь, как правило, важен конечный результат труда, а не сам процесс, поэтому исполнитель (подрядчик) не подчиняется внутреннему трудовому распорядку и дисциплине труда заказчика. Поэтому для него не устанавливается фиксированный рабочий день. Он может работать один день в неделю либо все семь дней в неделю — главное, чтобы работа была выполнена согласно условиям договора. По трудовому договору важен процесс работы, который регламентируется трудовым законодательством. За совершение дисциплинарного проступка, т. е. за неисполнение или ненадлежащее исполнение должностных обязанностей, работодатель вправе привлекать работника к дисциплинарной ответственности. Существует мнение, что в трудовых отношениях работник занимает подчиненное положение по отношению к работодателю, так как правила внутреннего трудового распорядка утверждаются работодателем. Хотя это состояние подчиненности основано на свободном волеизъявлении гражданина, совершаемом им при заключении трудового договора <16>. В договорах гражданско-правового характера стороны равны. Обе стороны этого договора находятся в равном положении, т. е. между ними отсутствуют отношения власти — подчинения как в момент заключения, так и в процессе его исполнения. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Статья А. М. Эрделевского «Трудовой и гражданско-правовой договор: сходство и различия» включена в информационный банк. —————————————————————— <16> См.: Эрделевский А. М. Трудовой и гражданско-правовой договоры: сходство и различия // Трудовое право. 2003. N 2. С. 5.
Отличительным признаком трудового договора от гражданского является зачисление работника по определенной должности, профессии в соответствии со штатным расписанием, но в ряде случаев работник может быть принят и на нештатную должность. В гражданских отношениях специальность, профессия, квалификация исполнителя особого значения не имеют <17>. ——————————— <17> См.: Емельянов А. С. Гражданско-правовой договор в трудовых отношениях // Трудовые споры. 2005. N 4. С. 25.
По общему правилу ст. 58 Трудового кодекса трудовой договор заключается на неопределенный срок. На определенный срок, который не может превышать пять лет, трудовой договор заключается лишь в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных самим Кодексом и иными федеральными законами. Трудовые отношения характеризуются стабильностью, устойчивостью <18>. Чего не скажешь об отношениях, вытекающих из договоров гражданско-правового характера. Договоры гражданско-правового характера, как правило, краткосрочны. Например, договор подряда невозможно заключить на неопределенный срок, поскольку согласно п. 1 ст. 708 Гражданского кодекса РФ существенными условиями договора являются начальный и конечный сроки выполнения работы. ——————————— <18> См.: Ершов В. В., Ершова Е. А. Трудовой договор: Учеб.-практ. пособие. 3-е изд. М.: Дело, 2001. С. 79.
Порядок и форма оплаты труда в рассматриваемых видах договоров определяются по-разному, ведь гражданско-правовой договор основан на других, нежели трудовой договор, принципах <19>. Работодатель обязан выплачивать работнику заработную плату (вознаграждение), и размер не может быть ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. Заработная плата по трудовому договору делится на основную (тарифная ставка, должностной оклад, районный коэффициент) и дополнительную части (премии, надбавки), выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором. Выплата осуществляется по ведомости на выдачу заработной платы, а в безналичном порядке — с указанием в назначении платежа «заработная плата за период». ——————————— <19> См.: Трудовые отношения необходимо отличать от гражданско-правовых // Трудовое право. 2005. N 7-8. С. 19.
Форма оплаты труда по договору гражданско-правового характера определяется сторонами самостоятельно. Причем размер платы указывается в договоре (как и в трудовом), но в обязательном порядке к МРОТ не привязан. Исполнителю выплачивается вознаграждение, которое, как правило, не делится на основную и дополнительную части и производится на основании актов приемки-передачи. Оплата может производиться поэтапно в соответствии с графиком выполнения работ (оказания услуг). Допускается выдача аванса или задатка, что не изменяет характера договора, так как окончательная оплата всегда производится после сдачи результатов труда (выполнения услуги) заказчику. Тем более что выданный аванс может быть возвращен. Выплата должна производиться по расходному ордеру или в безналичном порядке с указанием в назначении платежа «за выполнение работы (оказание услуги) по договору». Кроме того, в отличие от трудового договора по договорам гражданско-правового характера исполнитель несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком, если речь идет о выполнении работ. Невыполнение работы (услуги) по причинам, не зависящим от подрядчика (исполнителя), не дает оснований для оплаты затраченного труда, если иное не установлено договором. С работником, работающим по трудовому договору, такого произойти не может, так как все имущественные риски ложатся на работодателя. И работодатель не вправе в связи с этим не начислять заработную плату. Он имеет возможность в соответствии с трудовым законодательством подвергнуть работника трудоправовой ответственности при наличии вины. Отметим, что заключение трудового договора предполагает ведение довольно-таки большого количества кадровой документации. Это всевозможные приказы (распоряжения), личные карточки работников, трудовые книжки и т. д. Заключение гражданско-правового договора не влечет необходимости ведения такого рода документации. Прием на работу по трудовому договору оформляется приказом (распоряжением) работодателя, который издается на основании заключенного трудового договора и объявляется работнику под роспись в трехдневный срок. На исполнителей по гражданско-правовому договору трудовая книжка не заводится, следовательно, не вносится запись об их труде. В настоящее время решение вопроса о квалификации договора относится к компетенции суда общей юрисдикции <20>. Тем не менее возможность регулирования фактических трудовых отношений гражданско-правовым договором, как считают исследователи <21>, имеется при неукоснительном соблюдении следующих условий: ——————————— <20> См.: Козлова Т. А. Трудовой договор: понятие и его содержание // Трудовое право. 2006. N 2. С. 20. <21> См.: Жернаков С. П. Регулирование трудовых отношений гражданско-правовым договором // Трудовые споры. 2005. N 3. С. 64.
— работник не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка работодателя; — он должен иметь право самостоятельно определять время работы и ее периодичность; — предметом договора должен быть результат работы, а не процесс ее выполнения; — работник должен самостоятельно определять приемы и способы выполнения работы и нести риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы. Наверное, можно согласиться с таким мнением. Тем более что авторы учебника «Гражданское право» отмечают, что «по мере перехода к рыночной экономике все более товарный характер приобретает рабочая сила. Вместе с тем стирается грань между гражданским и трудовым правом и все больше гражданско-правовых элементов используется при регулировании трудовых отношений» <22>. ——————————— <22> Санникова Л. В. Договор найма труда в России. М.: МТ-пресс, 1999. С. 70; Гражданское право: Учебник / Под ред. д. ю.н., проф. Ю. К. Толстого, д. ю.н., проф. А. Н. Сергеева. СПБ., 1996. Ч. 1. С. 13.
Конечно, необходимо проводить соотношение трудового договора и с конкретными видами договоров гражданско-правового характера в отдельности, так как одни из них проявляют большее сходство, другие меньшее. Это позволит провести более детальное их разграничение. Тем не менее общий анализ соотношения трудового договора со смежными договорами гражданско-правового характера дает нам главные отличительные признаки, и указанные отличительные признаки позволяют выявить фактические трудовые отношения, даже если они представлены работодателем как гражданские.
