К ВОПРОСУ О СПЕЦИФИКЕ, ФОРМАХ И ЭВОЛЮЦИИ НОТАРИАЛЬНОЙ ФОРМЫ ЗАЩИТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ
Е. Н. МИЗИНЦЕВ
Мизинцев Евгений Николаевич, помощник нотариуса, аспирант РААН.
Аргументированно суждение о том, что в числе форм (судебной, арбитражной, административной, общественной и т. п.) защиты права нотариальная форма занимает особое место. Ее специфика состоит в том, что она вполне обоснованно характеризуется в доктрине как «искусство и публичное учреждение», посредством которого различные сделки и действия осуществляются в публичной и заслуживающей доверия форме.
Ключевые слова: нотариат, защита, права и интересы, форма, право, механизм, нотариальные действия.
On the issue of specifics, forms and evolution of notary form of protection of civil rights E. N. Mizintsev
The author argues statement that among the forms (judicial, arbitrazh, administrative, public and etc.) of protection of a right the notary has its own special place. Its specifics is in the fact that it is characterized in the doctrine as «the art and public institution» by which various transactions and actions are effectuated in public and trustworthy form.
Key words: notariat, protection, rights and interests, form, right, mechanism, notary actions.
В юридической литературе вопрос о понятии и сущности форм защиты гражданских прав и интересов является дискуссионным. Имеет место точка зрения, согласно которой форма защиты права должна указывать на то, кто осуществляет право на защиту, а способ — защиты — это то, как тот или иной субъект защиты это делает и посредством каких мер <1>. Другие авторы полагают, что под формой защиты права следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, т. е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения <2>. В. М. Горшенев под формой защиты понимал «регламентированный правом комплекс особых процедур, осуществляемых правоприменительными органами и самим управомоченным лицом в рамках правозащитного процесса и направленных на восстановление (подтверждение) нарушенного (оспоренного) права» <3>. ——————————— <1> См.: Страунинг Э. Л. Самозащита гражданских прав: Автореф. дис. … к. ю.н. М., 1999. С. 12. Цит. по: Живихина И. Б. Формы защиты права собственности // Гражданское право. 2010. N 1. С. 26 — 33. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Гражданский процесс» (под ред. М. К. Треушникова) включен в информационный банк согласно публикации — Городец, 2007 (2-е издание, переработанное и дополненное). —————————————————————— <2> Треушников М. К. Судебная защита гражданских прав: Учебник гражданского процесса. М., 1996. С. 20. <3> Горшенев В. М. Способы и организационные формы правового регулирования в социалистическом обществе. М., 1972. С. 17.
Наиболее часто форму защиты права характеризуют как «определенный порядок защиты прав и интересов, осуществляемый тем или иным юрисдикционным органом в зависимости от его природы». В частности, В. В. Бутнев пишет, что исследуемое понятие представляет собой «комплекс внутренних согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав, протекающих в рамках единого правового режима» <4>. ——————————— <4> Бутнев В. В. К понятию механизма защиты объективных прав // Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток, 1989. С. 17.
Именно форма защиты предопределяет выбор защищающимся лицом конкретного субъекта, обеспечивающего защиту, и, следовательно, выбор процедуры, присущей правозащитной деятельности данного субъекта, совокупность средств и способов защиты, характерных для каждой формы защиты <5>. Форма защиты гражданских прав выступает необходимым процессуально-процедурным элементом механизма защиты, отвечает на вопрос о том, в каком порядке и какими средствами защищается право <6>. ——————————— <5> Андреев Ю. Н. Механизм гражданско-правовой защиты. М.: Норма; Инфра-М, 2010. 464 с. С. 151. <6> См.: Чечот Д. М. Субъективное право и формы его защиты. Л., 1968. С. 53; Устимова С. А. Судебная защита прав вкладчиков в Российской Федерации: Дис. … к. ю.н. М., 2004. С. 68; Сахапов Ю. З. Деловая репутация субъектов предпринимательской деятельности в системе объектов гражданских прав и особенности ее гражданско-правовой защиты: Дис. … к. ю.н. Казань, 2007. С. 97; Лушина И. А. Бесспорный порядок взыскания денежных средств как форма защиты гражданских прав: Дис. … к. ю.н. М., 2006. С. 99.
А. П. Сергеев под формой защиты понимает комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов <7>. Большинство процессуалистов понимают форму защиты как процессуальную форму, совокупность юридических процедур, направленных на возникновение, реализацию, изменение или прекращение определенного гражданского правоотношения <8>. Так, В. П. Воложанин, А. П. Вершинин и М. С. Шакарян характеризовали форму защиты субъективных прав и интересов как определенный порядок защиты прав и интересов, осуществляемый тем или иным юрисдикционным органом в зависимости от его природы <9>. ——————————— <7> См.: Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А. П. Сергеева. М., 2008. Т. 1. С. 542. <8> См., напр.: Баришпольская Т. Ю. Гражданский процесс и процедура (понятие, служебная роль, проблемы теории и практики): Автореф. дис. … к. ю.н. Томск, 1988. С. 10. <9> См.: Воложанин В. П. Несудебные формы разрешения гражданско-правовых споров. С. 8; Вершинин А. П. Способы защиты гражданских прав в суде: Дис. … к. ю.н. СПб., 1998. С. 12 — 14; Шакарян М. С. Соотношение судебной формы с иными формами защиты субъективных прав граждан // Актуальные проблемы защиты субъективных прав граждан и организаций. М., 1985. С. 7.
Важно отметить, что многие известные ученые за основу своей классификации форм защиты прав берут природу юрисдикционного органа и выделяют судебную, арбитражную, административную, нотариальную (выделено мной. — М. Е.) и общественную формы защиты права <10>. ——————————— <10> См.: Чечот Д. М. Субъективное право и формы его защиты. Л., 1986. С. 52 — 60.
Государство всегда относило нотариат к сфере защиты имущественных прав физических и юридических лиц. Нотариальные акты, удостоверяющие имущественные права, всегда являлись средством защиты, в частности, вещных и обязательственных прав <11>. Таким образом, нотариальная защита гражданских прав является одной из форм защиты гражданских прав наряду с административной и судебной формами <12>. ——————————— <11> См.: Алферов И. А. Возникновение и развитие нотариальных учреждений в России // Законодательство. 2006. N 1. С. 9. <12> Шахбазян А. А. Правовая природа защитной функции нотариата в гражданском обороте // Нотариус. 2009. N 6. С. 6 — 10.
Потребность в правовой охране в частноправовой сфере обусловливает необходимость появления соответствующего механизма, который может быть организован в различных формах: «распределен» между множеством различных органов (что имело место, например, в Российской империи до принятия Положения о нотариате 1866 г.) либо «сконцентрирован» в рамках одного, специально для этого созданного и наделенного монопольными полномочиями органа. При этом нотариат может как входить в систему государственных органов, так и не входить, функционируя на основе принципов самоорганизации и самофинансирования. Возможен также смешанный вариант, при котором основную нагрузку по совершению нотариальных действий несет нотариат, но множество иных государственных и негосударственных структур обладают полномочиями по совершению отдельных нотариальных действий. Такая ситуация имеет место, по мнению многих авторов, в Российской Федерации. Небезынтересно проследить эволюцию представлений о нотариате как форме защиты гражданских прав и интересов. Так, внимание итальянских классиков ars notariae было сосредоточено на нотариальном процессе, в центре их внимания находились правила совершения конкретных нотариальных действий. Поэтому в течение длительного времени должность нотариуса обычно характеризовали через выполняемые им функции. Законодательство короля Кастилии Альфонсо X (Las Siete Partidas, «Кодекс в семи частях», около 1260 г.) определяло публичного нотариуса (escribano publico) как «лицо, искусное в умении писать… составляющее купчие, договоры и соглашения, которые люди заключают между собой в больших и малых городах» <13>. ——————————— <13> Robert I. Burns. The Medieval World of Law, Volume 3: Lawyers and Their Work (Partida III), 2001.
В средневековой Германии нотариусы обозначали себя как offer fryer notar — «публичный свободный нотариус», отражая основополагающие качества своей профессии, т. е. публичность и независимость. Notarii publici не находились в каком-либо подчинении церковной или светской власти и могли самостоятельно выбирать место, где им осуществлять свою деятельность. Оставшийся неизвестным автор книги Rhetorik und Teutsch Notariat (Франкфурт, 1556 г.) дает следующее определение: «Нотариат — это искусство и учреждение, посредством которого сделки человеческих существ приводятся и сохраняются в заслуживающей доверия форме» <14>. Самсон Герцог (Страсбург, 1597 г.) писал в отношении нотариата: «…искусство и публичное учреждение (ein Kunst und offen Ampt), посредством которого различные сделки и различные действия осуществляются в торжественной, публичной и заслуживающей доверия форме и приобретают вид официальной бумаги, и, следовательно, сохраняют свойство полной достоверности для последующей вечной памяти» <15>. ——————————— <14> Rhetorik und Teutsch Notariat. Frankfurt, 1556. Раз. XIXa. <15> Samson Herzog. Notariats. Gemeine Einleitungsampt dem Formular und zwenen unterschiedlichen Registern. Strassburg, 1597. S. 3.
В XVII — XVIII вв. под воздействием школы естественного права европейская юридическая наука обратилась к публичному праву <16>. В теории нотариата возросло внимание к публично-правовым его основам; так, Ф. Остерлей (1842 г.) сформулировал понятие нотариата как «государственного института, благодаря использованию которого подданным предоставляется возможность получать публичные документы о сделках посредством специально уполномоченных на то лиц» <17>. Австрийский правовед Й. Кьяри (1851 г.) писал: «Обычно под нотариатом понимают государственный институт (Staatsanstalt), который предоставляет возможность подданным получать публичные документы о сделках (т. е. письменное подтверждение), которые вследствие своей формы и авторизации составителя государством представляют собой полное доказательство» <18>. ——————————— <16> Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 2009. С. 57 — 58. <17> Osterley F. Das deutsche Notariat. Hannover, 1842. S. 45. <18> Chiari J. Das sterreichische Notariat. Wien, 1851. S. 13.
Итак, в числе форм защиты права (судебной, арбитражной, административной, общественной и т. п.) нотариальная форма занимает особое место. Ее специфика состоит в том, что она вполне обоснованно характеризуется как «искусство и публичное учреждение», посредством которого различные сделки и различные действия осуществляются в публичной и заслуживающей доверия форме.
