(Мартынчик Е. Г.) («Адвокатская практика», 2011, N 3)
АДВОКАТСКОЕ РАССЛЕДОВАНИЕ И УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ <*>, <1>
Е. Г. МАРТЫНЧИК
——————————— <*> Marty’nchik E. G. Advocate’s investigation and criminal-law relations. <1> В издательстве ИГ «Юрист» в 2009 г. вышла в свет книга Е. Г. Мартынчика «Адвокатское расследование в уголовном процессе». Наш журнал приступает к публикации избранных глав.
Мартынчик Евгений Григорьевич, адвокат, доктор юридических наук, профессор.
Данная статья посвящена адвокатскому расследованию и уголовно-процессуальным правоотношениям. Автор поясняет, что новое российское законодательство данный блок правоотношений урегулировало достаточно полно, хотя возможности совершенствования их еще не исчерпаны.
The present article is devoted to advocate’s investigation and criminal-procedure relations. The author explains that the new Russian legislation has regulated this block of legal relations in full although the opportunities for improvement have not been exhausted yet.
В ходе осуществления любого вида уголовно-процессуальной деятельности между ее участниками складываются, развиваются, реализуются и прекращаются соответствующие социальные, общественные отношения. На их природу, сущность и содержание, а также структуру решающее воздействие оказывает сам вид публично-правовой деятельности, обусловленной осуществлением уголовного преследования, досудебного и судебного производства по уголовному делу, отправления по нему правосудия. Регулятором правоотношений, складывающихся в процессе расследования, рассмотрения и разрешения уголовных дел, является федеральный уголовно-процессуальный закон, а урегулированные его нормами отношения в науке уголовно-процессуального права именуют уголовно-процессуальными отношениями (правоотношениями) <2>. Как правило, уголовно-процессуальные отношения рассматривают в качестве урегулированных нормами уголовно-процессуального права общественных отношений, складывающихся между участниками уголовного судопроизводства при расследовании и рассмотрении уголовных дел и реализуемых посредством осуществления субъективных прав и процессуальных обязанностей. ——————————— <2> См., например: Строгович М. С. Курс советского уголовного процесса. М., 1968. Т. 1. С. 45 — 46; Божьев В. П. Уголовно-процессуальные правоотношения. М., 1975; Уголовно-процессуальное право Российской Федерации / Под ред. П. А. Лупинской. М., 1997. С. 36 — 38; Уголовный процесс / Под ред. К. Ф. Гуценко. М., 2000. С. 20 — 21; Безлепкин Б. Т. Уголовный процесс России. М., 2003. С. 12; Уголовный процесс России / Под ред. З. Ф. Ковриги, Н. П. Кузнецова. Воронеж, 2003. С. 8 — 9.
Однако сфера действия уголовно-процессуальных правоотношений не может быть сведена только к задаче борьбы с преступностью, как утверждают некоторые ученые-юристы <3>. ——————————— <3> См.: Безлепкин Б. Т. Уголовный процесс России. М., 2003. С. 12.
Предмет общественных отношений, регулируемых нормами российского уголовно-процессуального права, значительно шире и далеко выходит за рамки регламентации деятельности, имеющей своей задачей только борьбу с преступностью, т. е. осуществление уголовного преследования, предварительного расследования уголовного дела, изобличения и привлечения виновных в совершении преступления к ответственности и направление в отношении их дела в суд. В широком комплексе общественных отношений, складывающихся в уголовном судопроизводстве и урегулированных нормами уголовно-процессуального права, заметное место занимают правоотношения адвоката со многими участниками уголовного судопроизводства, на которые распространяются общие концептуальные положения правоотношений: предмет, содержание, структура, субъекты. Применительно к уголовно-процессуальным правоотношениям адвоката с другими субъектами судопроизводства особый смысл имеет и такой фактор, как особенности названных социальных отношений. Первая из таких особенностей состоит в том, что большой блок норм УПК посвящен регулированию правоотношений на уровне «адвокат — подзащитный — доверитель». Правоотношения данного уровня регламентируют ст. ст. 45, 49, 50 — 53, 55 УПК. Следовательно, прежде всего защитник-адвокат вступает в уголовно-процессуальные правоотношения со всеми субъектами стороны защиты — обвиняемым, законным представителем, гражданским ответчиком, его законным представителем и представителем (п. 46 ст. 5 УПК), по воле либо с согласия которых адвокат может участвовать в уголовном деле. В состав стороны защиты входят также и подозреваемый, подсудимый, хотя в названной норме они не перечислены. Кроме того, с точки зрения уголовно-процессуальных правоотношений и их субъектного состава адвокат-представитель вправе вступать в них и с некоторыми участниками уголовного судопроизводства со стороны обвинения — потерпевшим, его законным представителем, гражданским истцом, его законным представителем, частным обвинителем и его законным представителем, которым закон предоставил право иметь представителя (п. 8 ч. 2 ст. 42, ч. 9 ст. 42, п. 8 ч. 4 ст. 44, ч. 7 ст. 318 УПК). Причем в качестве такового закон на первый план поставил адвоката (ч. 1 ст. 55 УПК). Таковы особенности субъектного состава уголовно-процессуальных правоотношений, в которые вступают защитник-адвокат и представитель-адвокат, участвующие в уголовном деле. Для вступления в названные правоотношения с подзащитным, не находящимся под стражей, а также с доверителем им не требуется никакого разрешения. Свидания, дача советов, консультаций, разъяснение законодательства подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику проводятся конфиденциально, не требуют на то разрешения прокурора, следователя или дознавателя. Защитник-адвокат и представитель-адвокат, с одной стороны, и их подзащитные и доверители — с другой, в такого рода процессуально-правовые отношения вступают по своему усмотрению, без какого-либо контроля или ограничения со стороны прокурора, следователя или дознавателя. Все это убеждает в необоснованности и несоответствии нынешним реалиям утверждений о том, «что для уголовно-процессуального права характерен так называемый авторитарный метод правового регулирования» <4> и одним из субъектов уголовно-процессуального отношения всегда выступает орган государства, наделенный властными полномочиями <5>. ——————————— <4> Советский уголовный процесс / Под ред. Л. М. Карнеевой и др. С. 22. <5> См.: Советский уголовный процесс / Под ред. Л. М. Карнеевой и др. С. 22; Уголовно-процессуальное право Российской Федерации / Под ред. П. А. Лупинской. С. 36.
Авторитарными уголовно-процессуальные правоотношения могут быть лишь тогда, когда одним из их субъектов является орган государства или его должностное лицо. Однако в уголовном процессе, построенном на основе состязательности и равноправия сторон, из этого правила существуют и исключения, состоящие в том, что участники уголовного судопроизводства, входящие в сторону защиты, могут вступать в уголовно-процессуальные правоотношения и без участия прокурора, следователя или дознавателя. Становлению и развитию этой новой особенности уголовно-процессуальных правоотношений благоприятствует расширение частного начала в российском уголовном процессе. Благодаря названным особенностям уголовно-процессуальных отношений необходимо нетрадиционно, по-новому выстраивать систему субъектов, которые участвуют в такого рода правоотношениях. Схема, согласно которой правоотношения могут быть между государственными органами и должностными лицами (суд — прокурор), между должностными лицами (следователь — прокурор), между государственными органами, должностными лицами и гражданами (следователь — обвиняемый) <6>, требует переосмысления по целому ряду оснований. ——————————— <6> См.: Уголовно-процессуальное право Российской Федерации / Под ред. П. А. Лупинской. С. 36.
Во-первых, потому, что потерпевший, его законный представитель и представитель вправе участвовать в уголовном преследовании обвиняемого, а по делам частного обвинения — выдвигать и поддерживать обвинение в порядке, установленном законом (ст. 22 УПК). Закрепление частно-публичного начала выделяет в отдельную группу правоотношения, складывающиеся между потерпевшим, его законным представителем, представителем и обвиняемым, которые до определенного момента могут осуществляться вне контроля органов и должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу. Это отдельный пласт правоотношений в системе многосторонних уголовно-процессуальных правоотношений, урегулированных нормами УПК, регламентирующими статус потерпевшего, законного представителя, представителя и обвиняемого, а также отражающими особенности их деятельности и правоотношений. Во-вторых, принимая во внимание данную особенность уголовно-процессуальных правоотношений, законодатель расширил их предмет и предоставил подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям право собирать и представлять письменные документы, предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК). Это значит, что собирание и представление таких доказательств осуществляется в рамках урегулированных законом уголовно-процессуальных правоотношений. В-третьих, имеется еще больше оснований для того, чтобы выделить самостоятельный блок уголовно-процессуальных правоотношений, складывающихся между участниками стороны защиты и урегулированных многими нормами уголовно-процессуального закона (ст. ст. 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55 УПК). Причем половина названных статей относится к уголовно-процессуальной деятельности защитника и представителя и регламентирует складывающиеся в ходе ее правоотношения как с подзащитными и доверителями, так и со всеми другими участниками уголовного судопроизводства и на различных его стадиях, в том числе на досудебных. По субъектному составу уголовно-процессуальные правоотношения, в которые вступают адвокат и его подзащитные, доверители, их законные представители, можно разделить на два вида: осуществляемые без участия органов и должностных лиц государства, приводящих в исполнение уголовное судопроизводство (прокурор, следователь, дознаватель) и осуществляемые с непременным участием последних. В уголовном судопроизводстве доминируют правоотношения второго вида в силу того, что, с одной стороны, уголовное судопроизводство строится по обвинительной модели, где функция уголовного преследования возложена на прокурора (ч. 1 ст. 37 УПК), который вправе возбудить любое уголовное дело (с его согласия то же самое право принадлежит следователю и дознавателю) публичного и частно-публичного обвинения (ст. 20 УПК). Кроме того, с соблюдением установленных законом предписаний они полномочны возбуждать также и уголовные дела частного обвинения. Следовательно, в компетенцию названых должностных лиц входят все процессуальные рычаги, позволяющие им начинать, продолжать, развивать и прекращать уголовно-процессуальные правоотношения по любому уголовному делу. Подобными полномочиями в российском уголовном судопроизводстве кроме них никто не обладает, в том числе и адвокат. С другой стороны, начала состязательности и охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. ст. 11, 15 УПК) диктуют необходимость создания таких условий производства по уголовному делу, которые позволяли бы личности в определенных пределах самостоятельно вступать в правоотношения между собой. Такую возможность, хотя и весьма ограниченную, закон предоставляет всем субъектам стороны защиты. Естественно, данная возможность в плане ее использования наиболее реальной является для адвоката как профессионального юриста. Возможность вступления в уголовно-процессуальные правоотношения адвокат реализует в различных видах профессиональной деятельности по уголовному делу, в том числе и при производстве адвокатского расследования. В этом виде уголовно-процессуальной деятельности адвокат вступает в наиболее разнообразные формы правоотношений, определяемые характером осуществляемых действий: опросы лиц по поводу известных им обстоятельств дела (время, место, мотивы совершения преступления, причастные к нему лица, их индивидуальные особенности); получение предметов, документов и иных сведений; истребование справок, характеристик и иных документов от органов власти, органов местного самоуправления, общественных организаций; получение заключений от специалистов на договорной основе (например, о причинах дорожно-транспортного происшествия); составление протокола осмотра места происшествия, видеозаписи места происшествия, проведение панорамной съемки места происшествия адвокатом с участием заинтересованных и незаинтересованных лиц (подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, посторонних граждан, выполняющих роль понятых). Адвокат, совершающий весь комплекс перечисленных действий в ходе адвокатского расследования или без осуществления последнего, вступает в уголовно-процессуальные правоотношения со следующими субъектами: подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, их законными представителями, гражданским истцом и гражданским ответчиком; лицами, которых он опрашивает по поводу обстоятельств, имеющих значение для осуществления защиты или представительства по уголовному делу; лицами, которые передают адвокату предметы, документы, иные сведения; специалистами, привлеченными на договорной основе для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; органами государственной власти, органами местного самоуправления, общественными объединениями и организациями, к которым адвокат обратился за соответствующими документами, справками, характеристиками и т. п.; дознавателем, следователем, прокурором в ходе производства процессуальных действий, совершаемых с участием адвоката, заявления им ходатайств, отводов и т. д. Таков субъектный состав уголовно-процессуальных правоотношений, в которых участвует адвокат на досудебном производстве уголовного процесса, в том числе и такой его составной, как адвокатское расследование по уголовному делу, производимое в интересах подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. При этом надо иметь в виду, что предмет адвокатской деятельности и предмет уголовно-процессуальных правоотношений, складывающихся в ходе ее осуществления между адвокатом и его подзащитным или доверителем, едины потому, что, с одной стороны, деятельность регламентируют нормы закона, в том числе закрепляющие права и обязанности участников правоотношений. С другой стороны, те же нормы закона регламентируют и деятельностный аспект поведения адвоката, который в процессе адвокатской деятельности дает консультации и справки по правовым вопросам, составляет заявления, ходатайства, жалобы и другие документы правового характера и т. д. (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Регуляторами процессуально-правовых отношений, складывающихся в уголовном судопроизводстве, в том числе при проведении адвокатского расследования, являются два вида нормативно-правовых актов: международные и национальные. Первый вид включает Всеобщую декларацию прав человека, Международные пакты о гражданских и политических правах, Основные положения о роли адвокатов, Европейскую конвенцию о правах человека и защите основных свобод и др. Второй вид юридических актов составляют Конституция Российской Федерации, УПК РФ, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Кодекс профессиональной этики адвоката <7>. В силу примата норм и предписаний международно-правовых актов адвокат в своей деятельности призван руководствоваться установленными ими стандартами, особенно в тех случаях, когда положения российского национального законодательства вступают с ними в коллизию. ——————————— <7> См.: Адвокатская практика. 2003. N 1. С. 4 — 8.
Рассматривая законодательные основы уголовно-процессуальных правоотношений в целом и такого их блока, как правоотношения, складывающиеся в деятельности адвоката как защитника и представителя, все же надо иметь в виду, что об этом речь будет идти в последующих параграфах настоящей главы.
