(Бузин А. Ю.) («Конституционное и муниципальное право», 2012, N 8)
ГЛАСНОСТЬ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИЗБИРАТЕЛЬНЫХ КОМИССИЙ И ЗАЩИТА ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ <*>
А. Ю. БУЗИН
——————————— <*> Buzin A. Yu. Publicity in activity of election commissions and protection of personal data.
Бузин Андрей Юрьевич, председатель Межрегионального объединения избирателей, кандидат юридических наук.
Рассматривается применимость Федерального закона «О персональных данных» к действиям наблюдателей на выборах и членов избирательных комиссий в отношении документов избирательной комиссии, содержащих персональные данные.
Ключевые слова: гласность в деятельности избирательных комиссий; обработка персональных данных; наблюдатель; член избирательной комиссии; право на ознакомление с документами избирательной комиссии; удаление наблюдателя; список избирателей.
Considered is the applicability of Federal Law «On Personal Data» to the activity of electoral observers and electoral commissions members concerning documents, which contains personal information.
Key words: publicity in electoral commissions activity; personal data processing; observer; electoral commission member; entitlement to acquaintance with electoral commission documents; observers removal; voting register.
В практике российских выборов постоянно встречаются случаи, когда избирательные комиссии или их должностные лица, ссылаясь на Федеральный закон «О персональных данных» (N 152-ФЗ от 27 июля 2006 г., далее — Закон о персональных данных), отказывают членам комиссии или наблюдателям в ознакомлении со списком избирателей или с другими <1> документами комиссии, содержащими персональные данные (в определении п. 1 ст. 3 указанного Закона). Нередки также случаи удаления из помещения для голосования наблюдателей и членов комиссий за имевшие место или надуманные попытки ознакомления с паспортом избирателя или за фото/видеосъемку списка избирателей, реестра заявлений на голосование вне помещения. При этом в решении комиссии (если оно вообще принимается) в качестве основания указывается нарушение Закона о персональных данных. ——————————— <1> Реестр заявлений на голосование вне помещения, Реестр выдачи открепительных удостоверений, документы по кандидатурам, предлагаемым в составы нижестоящих комиссий, и другие.
Такая широко распространенная в последнее время практика имеет мало общего с законом и используется исключительно в целях избавления от добросовестных наблюдателей <2> и в нарушение принципа открытости и гласности в работе избирательных комиссий (п. 5 ст. 3 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»; далее — Закон о гарантиях). Ссылки на Закон о персональных данных при удалении наблюдателей, а тем более при отказе им в ознакомлении со списком избирателей, реестром заявок на голосование вне помещения, другими документами избирательной комиссии неправомерны в подавляющем большинстве случаев. ——————————— <2> Для сокращения текста мы в дальнейшем будем использовать слово «наблюдатель» в качестве обобщающего термина для наблюдателей и членов комиссии, т. е. для тех лиц, которые имеют право знакомиться со списком избирателей и реестром заявлений на голосование вне помещения. Такая же возможность предоставлена в силу пп. «г» п. 23 ст. 29 Закона о гарантиях и любому члену избирательной комиссии.
Прежде чем рассмотреть вопрос о применимости Закона о персональных данных к действиям наблюдателя на выборах, напомним, что в его <3> права в соответствии с пп. «а» п. 9 ст. 30 Закона о гарантиях входит возможность «знакомиться со списками избирателей, участников референдума, Реестром выдачи открепительных удостоверений, находящимися в комиссии открепительными удостоверениями, Реестром заявлений (обращений) о голосовании вне помещения для голосования». ——————————— <3> Такая же возможность предоставлена в силу пп. «г» п. 23 ст. 29 Закона о гарантиях и любому члену избирательной комиссии.
Федеральным законом «О персональных данных» «регулируются отношения, связанные с обработкой персональных данных… с использованием средств автоматизации… или без использования таких средств, если обработка персональных данных без использования таких средств соответствует характеру действий (операций), совершаемых с персональными данными с использованием средств автоматизации, то есть позволяет осуществлять в соответствии с заданным алгоритмом поиск персональных данных, зафиксированных на материальном носителе и содержащихся в картотеках или иных систематизированных собраниях персональных данных, и (или) доступ к таким персональным данным» (п. 1 ст. 1 Закона о персональных данных). При этом под «обработкой персональных данных» подразумевается «любое действие (операция) или совокупность действий (операций)… включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных» (п. 3 ст. 3 Закона о персональных данных) <4>. ——————————— <4> Цитируя Законы, мы заменяем отточием те фрагменты, которые ни коим образом не относятся к предмету нашего рассмотрения и не могут исказить или повлиять на дальнейшие рассуждения в данном контексте.
Таким образом, сам по себе предмет регулирования Закона о персональных данных ставит под вопрос правомерность применимости его к действиям наблюдателя, который знакомится со списком избирателей или даже фотографирует его. Для этого следует признать, что ознакомление или фотографирование являются действиями, которые позволяют осуществлять поиск данных, зафиксированных на материальном носителе и содержащихся в картотеках или иных систематизированных собраниях персональных данных, и (или) доступ к таким персональным данным. Очевидно, что «ознакомление» не подпадает под это определение, поскольку не фиксирует данные на материальном носителе (если, конечно, не считать мозг наблюдателя таковым) и не позволяет осуществлять доступ к данным никому, кроме самого наблюдателя. При этом следует обратить внимание, что ознакомление с паспортом избирателя, по крайней мере, в тот момент, когда этот паспорт предъявляется члену участковой избирательной комиссии для получения бюллетеня, по той же причине не подпадает под действие Закона о персональных данных. Что касается фото — и видеосъемки, то они подпадают под действие этого Закона, если считать, что извлеченные такой съемкой персональные данные позволяют осуществлять доступ к этим данным. Это, в частности, означает, что фото — и видеосъемка обложек книг списка избирателей или другая фото — и видеосъемка списка, не позволяющая затем воспроизвести персональные данные (например, с большого расстояния или частично закрытого списка), не подпадает под действие Закона о персональных данных. В соответствии с Законом о персональных данных члены участковой избирательной комиссии являются операторами персональных данных, содержащихся в документах комиссии (участковая комиссия как орган не может быть оператором, так как не является государственным или муниципальным органом или юридическим лицом). В связи с этим они обязаны «принимать необходимые правовые, организационные и технические меры или обеспечивать их принятие для защиты персональных данных от неправомерного или случайного доступа к ним, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, предоставления, распространения персональных данных, а также от иных неправомерных действий в отношении персональных данных» (п. 1 ст. 19 Закона о персональных данных). Такой мерой может быть запрет на фото — и видеосъемку персональных данных из списка избирателей или из реестров, но не самих книг избирателей или реестров общим планом. Фото — и видеосъемка персональных данных, являясь актом «обработки персональных данных», влечет за собой административную ответственность в соответствии со ст. 13.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях, но не влечет правовой ответственности в виде удаления наблюдателя. Действительно, основанием для удаления наблюдателя в соответствии с п. 12 ст. 64 Закона о гарантиях является лишь нарушение Закона о выборах. Поэтому даже если комиссия обнаружила, что наблюдатель произвел фотовидеосъемку персональных данных, она лишь обязана обратиться в прокуратуру для возбуждения дела об административном правонарушении. Увы, ссылки на Закон о персональных данных, часто используемые председателями наших участковых комиссий, свидетельствуют не о знании ими законов, и даже не о злоупотреблении правом, а об умышленном нарушении принципа открытости и гласности работы избирательных комиссий.
