Илона Оськина, доктор юридических наук, ген. директор, г. Москва.
Александр Лупу, доктор юридических наук, зам. ген. директора и начальник отдела по работе с юридическими лицами, г. Москва.
В современных условиях развития рыночной экономики и усиления конкурентной борьбы, все большего проникновения гласных и негласных средств и систем сбора, обработки и накопления информации в сферу частной жизни, хозяйствования и в публично-властный сектор особую актуальность приобретают договоры о неразглашении информации. Такие договоры, являясь относительно новыми в правовой системе России, еще не получили надлежащей проработки. Однако в мировой правовой практике они давно известны и широко применяются.
Гражданско-правовая природа
Договор о неразглашении информации может также именоваться договором о конфиденциальности.
По договору о конфиденциальности одна сторона (конфиденциал) обязуется обеспечить и выполнять режим ограниченного доступа к информации, полученной от другой стороны (конфидента) или доступ к которой предоставлен такой второй стороной.
Режим доступа к информации — это предусмотренный правовыми нормами порядок получения, использования, распространения и хранения информации (Федеральный закон от 20.02.1995 N 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»).
Существуют различные подвиды договора о конфиденциальности, которые выделяются в основном по виду информации, что является объектом договора (коммерческая, банковская, профессиональная тайна и т. п.).
Однако во всем разнообразии договоров о конфиденциальности их характеризует главный признак — эти договоры являются юридической формой договоренности сторон об обеспечении режима ограниченного доступа к конфиденциальной информации.
Договоры о конфиденциальности имеют гражданско-правовую природу, поскольку их объектом является информация (которая в соответствии с ГК РФ является объектом именно гражданских прав). Хотя эти договоры могут заключаться в сферах, где превалирует регулирование другой отрасли права, например, в сфере трудовых отношений. Но в данном случае содержание прав и обязанностей сводится к таким действиям, которые не являются органически связанными с трудовой функцией работника.
Оригинальные свойства
Имея гражданско-правовую природу, договор о конфиденциальности, однако, не имеет своего отдельного специального законодательного регулирования. Законным основанием его заключения являются общие положения ГК РФ: стороны имеют право заключить договор, который не предусмотрен актами гражданского законодательства, но соответствует общим принципам гражданского законодательства.
Договор о конфиденциальности имеет ряд оригинальных свойств, достаточных для выделения его в отдельный договорный институт: предмет, объект и содержание договора о конфиденциальности. Существование этих особенностей не позволяет подвести договор о конфиденциальности под уже известные законодательству договорные конструкции. В связи с этим можно утверждать, что такой договор является отдельным договорным институтом, который хотя и не предусмотрен актами гражданского законодательства, однако является правомерным и соответствует общим принципам гражданского законодательства.
Чаще всего договоры о конфиденциальности заключаются в сопровождение другим договорным отношениям сторон. Вместе с тем такой договор могут заключить и лица, не состоящие между собой в любых других договорных отношениях, но между которыми по тем или иным причинам возникла необходимость в соблюдении режима ограниченного доступа к определенной информации. Сочетание элементов одного договора с элементами договора о конфиденциальности предопределяет возникновение смешанного договора.
Одновременное заключение сторонами того или иного договора с договором о конфиденциальности и даже изложение их в одном документе не лишают договора о конфиденциальности самостоятельного значения. От этого он никогда не приобретает акцессорного характера. Автономность этого договора можно сравнить с автономностью арбитражного соглашения в международном частном праве.
Предусмотрено законодательством
Договор о конфиденциальности может быть отдельным регулятором отношений контрагентов по соблюдению режима ограниченного доступа к конфиденциальной информации в договорах, для которых законодательством предусмотрено обязательство одного контрагента сообщать сведения другому, например, в договорах простого товарищества (каждый участник имеет право знакомиться со всеми документами по ведению общих дел участников, а отказ от этого права или его ограничение, в том числе по согласованию участников, является ничтожным).
В отдельных видах договорных отношений закон прямо устанавливает обязанность неразглашения полученной от контрагента или полученной в связи с выполнением договора информации.
Так, например, по договору подряда на проведение проектных и изыскательских работ заказчик обязан, если иное не установлено самим договором, использовать проектно-сметную документацию, полученную от подрядчика, только для целей, установленных договором, не передавать проектно-сметную документацию другим лицам и не разглашать данные, содержащиеся в ней, без согласия подрядчика. На подрядчике лежит встречное обязательство по соблюдению конфиденциальности — не передавать без согласия заказчика проектно-сметную документацию другим лицам.
Договор о конфиденциальности является консенсуальным и чаще всего бесплатным, однако такой договор может быть и платным.
По общему правилу договор о конфиденциальности является односторонним, в котором на стороне конфидента есть лишь право требовать обеспечения режима ограниченного доступа к определенной информации, а на стороне конфиденциала — обязательство такой режим обеспечить и выполнять.
Конфидент может совпадать в одном лице с франчайзером информации. Однако возможны ситуации, когда конфидент вступает в договор конфиденциальности как правомочная сторона от имени и/или в интересах собственника информации.
Существенные условия
Для договорных отношений этого вида характерно проявление особого доверия одной стороны другой. Это превращает данные обязательства в обязательства, в которых личность должника и лицо кредитора имеют важное значение для каждой из сторон со всеми правовыми последствиями. В частности, невозможным является возложение конфиденциалом выполнения договора о конфиденциальности на третье лицо.
К существенным условиям договора о конфиденциальности относятся:
а) определение (индивидуализация) объекта договора, то есть собственно информации;
б) определение прав и обязанностей сторон по конкретным условиям режима ограниченного доступа к информации;
в) определение срока, в течение которого конфиденциал обязан обеспечивать и выполнять режим конфиденциальности информации.
Договор о конфиденциальности не может заключаться также в отношении секретной информации (государственная тайна), поскольку правовой режим последней определяется законодательством императивным методом и частноправовому регулированию договорами отдельных лиц не подлежит.
Важно отметить, что предоставление информации или предоставление доступа к информации, которая является объектом договора о конфиденциальности, не входит в его содержание и не составляет обязательства конфидента именно по этому договору.
Договор о конфиденциальности регулирует только обеспечение режима ограниченного доступа к информации.
Функциональность и универсальность
Срок договора конфиденциальности стороны определяют по своему усмотрению, но он не может быть длиннее, чем общий срок, на который правообладателем информации установлен режим ограниченного доступа к информации.
Потеря информацией признаков конфиденциальности (например, вследствие ее разглашения или преобразования на общеизвестную) прекращает обязательство конфиденциала в связи с невозможностью их исполнения.
Специальных способов защиты гражданских прав вследствие нарушения договора о конфиденциальности законодательство РФ не предусматривает. Вместе с тем необходимо отметить, что наибольшую проблему в процессе защиты нарушенных прав стороны в договоре о конфиденциальности составляет сложность обеспечения надлежащей доказательной базы.
Таким образом, можно утверждать, что в России существуют достаточные нормативно-правовые предпосылки для активного использования на практике договоров о неразглашении информации. Гибкая модель, функциональность и универсальность договоров о конфиденциальности позволяют широко применять их в самых разнообразных сферах общественной жизни.
