ЧТО ВЛЕЧЕТ ЗА СОБОЙ СДЕЛКА, ПРИЗНАННАЯ СОВЕРШЕННОЙ В ПРОЦЕССЕ ОБЫЧНОЙ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ?
А. ДРУЖИНИН
Дружинин Александр, эксперт журнала «Акционерный вестник».
Чем полезен материал: знание о том, что означает сделка, совершаемая в процессе обычной хозяйственной деятельности, и по каким критериям ее распознавать, поможет ее оспорить в случае признания недействительной.
Для сделок АО, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, не требуется одобрение общего собрания акционеров или совета директоров, даже если они отвечают критериям крупной сделки <1>. ——————————— <1> П. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). Аналогичная правовая норма содержится и в п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Что же следует понимать под «сделками, совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности»? Нормы корпоративного законодательства РФ этого не раскрывают, неясны и критерии определения обычной хозяйственной деятельности. В каждом конкретном случае суд учитывает все обстоятельства того или иного дела. Так, суды первой и апелляционной инстанций сделали вывод, что договор лизинга (оспариваемый как крупная сделка) заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности ООО «ПСК «СКМ». Хотя основным видом деятельности общества является строительство, что подтверждается наличием у него лицензии на осуществление строительных работ и выпиской из ЕГРЮЛ, договор лизинга суд почему-то посчитал сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности <2>. ——————————— <2> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.11.2011 по делу N А56-6687/2008.
Поскольку это не единственный спорный случай, для начала следует разобраться, что же все-таки представляют собой подобные сделки. Обычная хозяйственная деятельность. К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, судебная арбитражная практика относит те, которые обусловлены разумными экономическими причинами, не отличаются существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого обществом в течение продолжительного периода времени, и необходимые для осуществления его хозяйственной деятельности <3>. ——————————— <3> Постановление Президиума ВАС РФ от 12.07.2011 N 722/11 по делу N А40-58697/09-95-227.
Иными словами, определить, относится ли сделка к обычной хозяйственной деятельности общества, можно не с помощью перечисленных в уставе видов его деятельности, а сравнивая ее с теми сделками, которые предприятия регулярно заключают <4>. При этом во внимание принимаются не только виды (типы) обычно заключаемых обществом сделок, но и их условия <5>. Совершение сделки в сфере, отнесенной к основным видам деятельности должника в соответствии с его учредительными документами, само по себе не является достаточным для признания ее совершенной в процессе его обычной хозяйственной деятельности <6>. ——————————— <4> Постановление Президиума ВАС РФ от 28.12.2010 N 10082/10 по делу N А40-7163/08-83-74. <5> Постановление ФАС Уральского округа от 29.02.2012 N Ф09-764/12 по делу N А76-9434/2011. <6> П. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
При квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности суд проверяет одобренные решением руководства компании предельные суммы по сделкам в сравнении с размером активов общества и его годовой оборотности средств <7>. ——————————— <7> Постановление ФАС Московского округа от 12.09.2012 по делу N А40-95467/11-138-772.
Виды сделок в процессе обычной хозяйственной деятельности. Они могут быть самыми различными. В одном деле суд оценивал соглашение об общих условиях совершения валютных конверсионных сделок, сделок по предоставлению межбанковских кредитов и неттинга, в рамках которого был предоставлен кредит в сумме 26 000 000 рублей. Во исполнение указанного соглашения перечислялись денежные средства. Суд пришел к выводу о том, что сделки не отличаются по своим условиям между собой и от других аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником, и решил, что они совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности должника <8>. ——————————— <8> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.06.2012 по делу N А43-24096/2010.
Согласно п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки: — по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности; — по реализации готовой продукции; — по получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). Суды при разрешении корпоративных споров к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, относят: — реализацию продукции, приобретение сырья, выполнение работ и др. <9>; ——————————— <9> Абз. 5 п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
— заключение договора подряда, исполнение которого способствует расширению торговых площадей с последующим предоставлением в аренду на открытом рынке. Такая сделка направлена на обеспечение текущей деятельности <10>; ——————————— <10> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.08.2012 по делу N А39-3148/2011.
— договор поставки, отношения по которому носят длящийся характер, ассортимент поставляемой продукции соответствует характеру уставной деятельности предпринимателя <11>; ——————————— <11> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.10.2011 по делу N А79-3437/2009.
— соглашение о перенайме к договору лизинга при условии использования полученного по нему имущества в обычной хозяйственной деятельности, что соотносится с уставной деятельностью <12>; ——————————— <12> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 30.01.2012 N Ф03-6585/2011 по делу N А73-3316/2011.
— договор долевого участия в инвестировании строительства, если строительство относится к виду основной деятельности АО, поскольку это предполагает дальнейшее возмездное отчуждение построенных объектов недвижимости <13>; ——————————— <13> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.04.2012 по делу N А21-5405/2011.
— соглашение о расторжении контракта, который сам заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности <14>; ——————————— <14> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.06.2012 по делу N А32-10372/2011.
— разовая сделка, если она направлена на обеспечение текущей деятельности предприятия <15>, и др. ——————————— <15> Постановление ФАС Московского округа от 26.09.2012 по делу N А40-35044/10-88-158.
Не относятся к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности: — отчуждение исключительного права на товарные знаки нельзя рассматривать в качестве обычной хозяйственной деятельности общества. Данные правоотношения не связаны с выполнением текущих работ, реализацией производимой продукции, закупкой сырья и материалов, исходя из уставных целей и задач предпринимателя <16>; ——————————— <16> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.07.2011 по делу N А79-3955/2009.
— соглашение о зачете <17>; ——————————— <17> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.06.2011 по делу N А29-3931/2009.
— расчет векселем, поскольку в процессе обычной хозяйственной деятельности расчет по договору между сторонами должен проводиться денежными средствами <18>; ——————————— <18> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.03.2011 по делу N А29-2133/2009.
— участие в торгах с целью получить право на заключение муниципального контракта, а также внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе <19>; ——————————— <19> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 30.01.2012 N Ф03-6723/2011 по делу N А51-12662/2010.
— заключение договора последующей ипотеки, если это не обеспечивает производственного процесса должника и не было направлено на получение прибыли или достижение иной экономической цели <20>; ——————————— <20> Постановление ФАС Московского округа от 18.09.2012 по делу N А41-33961/09.
— договор цессии <21>; ——————————— <21> Постановление ФАС Московского округа от 21.08.2012 по делу N А41-36273/11.
— договор аренды, если в результате его заключения выведено все имущество АО, и оно лишено возможности осуществления своей уставной деятельности, чем существенно ущемляются права всех участников общества <22>; ——————————— <22> Постановление ФАС Поволжского округа от 19.07.2012 по делу N А72-7554/2011.
— досрочное погашение задолженности перед банком в преддверии банкротства плательщика <23>; ——————————— <23> Постановление ФАС Уральского округа от 19.06.2012 N Ф09-2928/11 по делу N А50-29916/2009.
— предоставление неплатежеспособным должником отступного после подачи заявления о признании его банкротом не является операцией, направленной на обслуживание обычной хозяйственной деятельности. Обычной же практикой кредитных организаций (при ненадлежащем исполнении обеспеченного ипотекой обязательства) является обращение взыскания на заложенное имущество, а не приобретение этого имущества залогодержателем <24>, и др. ——————————— <24> Постановление Президиума ВАС РФ от 13.10.2011 N 9709/11 по делу N А40-12571/09-78-33″Б».
Опосредованная связь в сделках. В состав обычной хозяйственной деятельности предприятия производственной компании входит реализация продукции, строительной компании — строительство, банка — привлечение денежных средств во вклады, кредитование граждан и организаций. Это их повседневная, текущая хозяйственная деятельность. Но в ряде случаев под сделками в процессе обычной хозяйственной деятельности понимаются не только эти операции, но и те, которые напрямую с обычной хозяйственной деятельностью не связаны. К примеру, банк берет в аренду нежилые помещения под офис для открытия своего филиала или отделения. Такой договор аренды сам по себе напрямую с обычной хозяйственной деятельностью банка никак не связан, но он служит необходимым условием для осуществления названной деятельности. Эта связь носит опосредованный характер, но ее достаточно для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, что можно увидеть из следующего примера. В соответствии с п. 5 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62, к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются, независимо от размера полученного по нему кредита. Договор заключен обществом на получение кредита в целях обеспечения документарного аккредитива, открытого для оплаты товаров, закупленных по контракту. В соответствии с уставом организации предметом ее деятельности является торговля. Кредит получен в связи с осуществлением текущих хозяйственных (закупочных) операций, а поэтому к оспариваемому договору не должны предъявляться требования, установленные ст. 46 Закона об ООО для заключения крупных сделок. Чем выгодна квалификация сделки как совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности. Хотя подобные сделки ничем не отличаются от других, которые ранее организация уже совершала, их условия более выгодны и предпочтительны для АО. Так, в одном деле суд установил, что обычной хозяйственной деятельностью общества являлась продажа ювелирных изделий, при этом продажная цена товара по спорной сделке в несколько раз превышала его закупочную цену. Но сделку не признали убыточной для общества-продавца, поскольку она совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности <25>. Правда, совершение сделок в процессе обычной хозяйственной деятельности должника не исключает возможности признания их недействительными на основании п. 2 ст. 61.2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ <26>. ——————————— <25> Постановление ФАС Московского округа от 29.08.2012 по делу N А40-101149/11-133-861. <26> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.05.2012 по делу N А33-3111/2009.
