(Терновая О. А.) («Журнал российского права», 2012, N 12)
ПРАВОСУБЪЕКТНОСТЬ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ И ТОВАРИЩЕСТВ В РОССИИ И ВО ФРАНЦИИ
О. А. ТЕРНОВАЯ
Терновая Ольга Анатольевна, старший научный сотрудник отдела гражданского законодательства зарубежных государств ИЗиСП, кандидат юридических наук.
В сравнительном аспекте рассмотрено соотношение понятий «хозяйственные общества и товарищества» по российскому праву и «торговые общества и товарищества» по французскому праву. Рассматриваются критерии правосубъектности, момент возникновения и прекращения правосубъектности, тенденции судебной практики.
Ключевые слова: хозяйственные общества и товарищества, торговые общества и товарищества, правосубъектность, хозяйственные партнерства, минимальный размер уставного капитала.
Legal personality of business companies and partnerships in Russia and France O. A. Ternovaya
The relation of the terms «business companies and partnerships» under the Russian law and «commercial companies and partnerships» under the French law is examined in the comparative aspect in this article. There are covered the notion and criteria of legal personality, the moment of nascence and termination of legal personality and the tendencies of court practice.
Key words: business companies and partnerships, commercial companies and partnerships, legal personality, business partnerships, minimum amount of charter capital.
В обсуждаемом сегодня в России проекте Гражданского кодекса РФ <1> (далее — проект ГК РФ) значительное внимание уделяется совершенствованию законодательства о юридических лицах, так как именно они являются наиболее активными участниками гражданского оборота, и задача законодателя — обеспечить отвечающую социально-экономическим реалиям правовую базу. ——————————— <1> URL: http://www. privlaw. ru.
Одной из целей модернизации российского гражданского законодательства является сближение положений ГК РФ с правилами регулирования соответствующих положений в праве Европейского союза <2>. Именно поэтому исследование современных европейских подходов к проблемам правосубъектности юридических лиц приобрело особую актуальность. ——————————— <2> См.: Указ Президента РФ от 18 июля 2008 г. N 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации».
Кроме того, модернизация национального гражданского законодательства России невозможна без проведения сравнительно-правовых исследований и учета позитивного опыта зарубежных стран, которые уже приняли аналогичные меры. С этой точки зрения опыт Франции, где до сих пор действует Гражданский кодекс 1804 г. <3> (часто называемый в юридической литературе Кодексом Наполеона), представляется особенно ценным, тем более что российская и французская системы права входят в общую романо-германскую правовую семью. ——————————— <3> URL: http://www. legifrance. gouv. fr.
Соотношение понятий «хозяйственные общества и товарищества» в России и «торговые общества и товарищества» во Франции. Легальное определение понятия «хозяйственные общества и товарищества» приведено в ст. 66 ГК РФ: «Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности». В общее понятие «хозяйственные общества и товарищества» по российскому праву входят различные организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, общества с дополнительной ответственностью, а также полное товарищество, коммандитное товарищество, хозяйственное партнерство. Одним из главных критериев отнесения к категории «хозяйственные товарищества и общества» вышеперечисленных организационно-правовых форм юридических лиц является наличие в качестве основной цели их деятельности извлечения прибыли. Таким образом, хозяйственные общества и товарищества по российскому праву — это коммерческие организации. Во Франции для обозначения организаций, созданных для ведения торговой деятельности, применяется понятие «торговые общества и товарищества», а классификация проводится по критерию наличия или отсутствия ведения торговой деятельности. В зависимости от того, ведется или нет торговая деятельность, различают торговые или гражданские общества и товарищества. Товарищества и общества называются торговыми, если их деятельность заключается в осуществлении торговых операций. Французскому праву известны следующие виды торговых обществ и товариществ: акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, упрощенное акционерное общество, полное товарищество, простое товарищество, акционерное коммандитное товарищество, европейское акционерное общество. Деятельность перечисленных организаций регулируется специальным торговым законодательством, прежде всего Торговым кодексом Франции <4>. ——————————— <4> URL: http://www. legifrance. gouv. fr.
Товарищества признаются гражданскими, если законом они не отнесены к торговым по причине их формы, природы и предмета деятельности. Наибольшее распространение такие товарищества получают в сферах ремесленного производства, недвижимости, сельского хозяйства, свободных профессий, а также в интеллектуальных областях. Деятельность гражданских товариществ регулируется специальными нормами Гражданского кодекса Франции. Понятие и критерии правосубъектности. Среди общих проблем французского и российского права особое внимание необходимо уделить понятию правосубъектности и последствиям отсутствия правосубъектности юридического лица. Российское право, как и французское право, не содержит легального определения понятия правосубъектности. Как справедливо отмечает Н. В. Козлова, «правосубъектность есть категория, которая прочно установилась в цивилистической теории, хотя законодательство не использует этот термин» <5>. В связи с этим заслуживает внимания мнение французских цивилистов о том, что «в отношениях с третьими лицами отсутствие правосубъектности юридического лица влечет наиболее тяжкие последствия. В особенности отсутствие имущества юридического лица оказывается источником затруднений на практике» <6>. Именно поэтому в законодательстве европейских государств важное значение придается условиям и моменту возникновения правосубъектности торговых обществ и товариществ. ——————————— <5> Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 6. <6> L’absence de la personnalite dans les les societes, Christian BOUTRY, JCP // La Semaine Juridique Notariale et Immobiliere No. 51 — 52, 22 decembre 2000.
Правосубъектность юридических лиц и по французскому, и по российскому праву включает в себя два понятия — «правоспособность» и «дееспособность». Правоспособность — способность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности. Во Франции юридические лица частного права и публичные учреждения имеют специальную правоспособность, так как они не могут заниматься деятельностью, которая не указана в их учредительных документах. Таким образом, названные юридические лица не могут осуществлять права, не связанные с предметом их непосредственной деятельности. Дееспособность — способность самостоятельно осуществлять свои права и нести обязанности, а также совершать юридически значимые действия. Не все категории юридических лиц во Франции обладают правом совершать юридически значимые действия. Например, ассоциации, созданные в публичных интересах, и некоторые публичные учреждения вправе принимать имущество в дар и по завещанию только в том случае, если есть специальное разрешение правительства. Впервые критерии правосубъектности французских торговых обществ и товариществ были определены Законом от 24 июля 1966 г. N 66-537 «О торговых обществах» и от 4 января 1978 г. N 78-9 «О гражданских товариществах» <7>. Наделение обществ и товариществ свойством правосубъектности является важным шагом в развитии торгового законодательства, поскольку это позволило использовать такие критерии правосубъектности, как наименование, юридический адрес и главным образом — имущество. Не случайно в п. 1 ст. 48 проекта ГК РФ предусмотрены изменения в понятии юридического лица. В частности, «юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде». В проекте ГК РФ с учетом современных европейских подходов больше не уточняется, на основании какого вещного права юридическое лицо имеет обособленное имущество. ——————————— <7> URL: http://www. legifrance. gouv. fr.
В отличие от французских торговых обществ и товариществ, правоспособность которых является специальной, российские хозяйственные товарищества и общества наделены общей правоспособностью: приобретают право собственности на имущество, полученное в результате их деятельности, а конечную прибыль могут распределять между своими участниками. Общим для всех российских хозяйственных товариществ и обществ является деление их уставного (складочного) капитала на доли, права на которые принадлежат их участникам. Обладание долей в уставном капитале позволяет, с одной стороны, участвовать в управлении делами организации и распределении получаемой ею прибыли, а с другой — как правило, ограничивает собственные риски участников товарищества (общества), связанные с предпринимательской деятельностью юридического лица. Участники российских хозяйственных обществ и товариществ вправе участвовать в управлении, получать информацию о деятельности, принимать участие в распределении прибыли, получать часть имущества юридического лица, оставшегося после расчетов с кредиторами ликвидированного юридического лица, либо стоимость этого имущества. Участники хозяйственного товарищества и общества обязаны вносить вклад в уставный (складочный) капитал в порядке и размере, которые определены в учредительных документах, и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества. Однако между российскими хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами имеются такие же существенные различия, как и между французскими торговыми товариществами и торговыми обществами. И по российскому, и по французскому праву товарищества — это договорные объединения, создаваемые двумя или более лицами для совместного ведения предпринимательской деятельности под именем юридического лица. Поскольку как минимум один участник любого товарищества является полным товарищем, т. е. несет ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, такие участники заинтересованы в личном ведении дел юридического лица. Одновременно это создает дополнительные гарантии прав кредиторов товарищества. В отличие от общества товарищество ни при каких условиях не может быть создано одним лицом. Общества же могут создаваться одним или несколькими лицами путем объединения и обособления части их имущества для ведения предпринимательской деятельности, а гарантией прав кредиторов является имущество юридического лица, поскольку только за счет него, а не за счет имущества учредителей удовлетворяются требования кредиторов. Кроме того, в обществах степень обособления имущества и имущественной ответственности юридического лица от имущества учредителей существенно выше, чем в товариществах. Именно поэтому общества традиционно называют объединениями капиталов, в то время как хозяйственные товарищества — объединениями лиц. Между участниками товарищества предполагаются более доверительные отношения, чем между участниками хозяйственного общества. В зависимости от основания своего возникновения французские общества и товарищества разделяются на уставные и договорные. К первым относятся, например, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, а ко вторым — полные и коммандитные товарищества. Момент возникновения правосубъектности имеет принципиальное теоретическое и практическое значение. В связи с этим приведем мнение Ю. А. Тихомирова о том, что «государственная регистрация как бы открывает дорогу юридическим и физическим лицам для экономической и иной деятельности» <8>. ——————————— <8> Тихомиров М. Ю. Государственная регистрация статусов юридических и физических лиц, их юридических действий и актов // Право и экономика. 2000. N 1. С. 23.
Согласно п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, а именно со дня государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц. По французскому законодательству предоставление торговым обществам и товариществам прав юридического лица и наделение его правоспособностью также зависят от осуществления регистрации в Торговом реестре. В то же время Закон «О гражданских товариществах» 1978 г. предусмотрел возможность возникновения общества без правосубъектности: простое товарищество, которое может быть как торговым, так и гражданским. Простое товарищество — это не единственная модель общества, не являющаяся юридическим лицом, но правовой статус товарищества, лишенного прав юридического лица, порождает различные дискуссии. Опираясь на французскую судебную практику, можно говорить о том, что, например, не имеют правосубъектности юридического лица общества, находящиеся в процессе создания <9>. Однако они могут совершать различные сделки с применением в последующем процедуры подтверждения сделок, заключенных в период создания. Следовательно, общество может осуществлять хозяйственную деятельность с первого дня принятия решения учредителями о его учреждении, а сделки с обратной силой признаются сделками с момента приобретения обществом правосубъектности. Наличие срока между началом процедур по созданию общества и его окончательной регистрацией не является для общества препятствием к активному участию в гражданском обороте. Правоспособность российского юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц. В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. ——————————— <9> См.: 1ere CIV. 12 juillet 2005. BICC N 629 du 15 novembre 2005.
Во Франции приобретение обществом прав юридического лица было регламентировано законодательством после вступления в силу Закона «О торговых обществах» и Закона «О гражданских товариществах». Наделение обществ правосубъектностью связано с их регистрацией в Торговом реестре (ст. 1842 Гражданского кодекса Франции и ст. L. 210-6 Торгового кодекса Франции). В соответствии с этими нормами общества, кроме простого товарищества, пользуются правами юридического лица с момента своей регистрации. Это не означает, что простые товарищества могут получить права юридического лица без их регистрации в Торговом реестре: они (как фактические товарищества, осуществляющие совместную деятельность, но образованные без надлежащего оформления) не наделены правами юридического лица и не могут, соответственно, осуществить свою регистрацию, кроме тех случаев, когда участники товарищества выбирают другую форму товарищества. До принятия Закона «О гражданских товариществах» эти коммерческие организации могли пользоваться правами юридического лица вследствие единственного факта своего создания, не проходя процедуру регистрации в Торговом реестре. Гражданские товарищества, созданные до вступления в силу названного Закона, в течение определенного времени сохраняли свои права юридического лица без регистрации. Однако Закон от 15 мая 2001 г. положил конец этому переходному режиму, который вызывал некоторые затруднения. В частности, третьи лица не могли получить достоверную информацию о товариществе без обращения непосредственно к нему. Товариществам, созданным до 1978 г., был предоставлен срок для регистрации по упрощенной процедуре. Этот срок истек 1 ноября 2002 г., но судьба прежних обществ, не прошедших регистрацию в течение данного срока, не была определена законодательно. Выдвигались различные гипотезы: согласно одной точке зрения они стали бы простыми товариществами, согласно другой — оказались бы ликвидированными. Кассационный суд постановил, что отсутствие прав юридического лица у бывшего гражданского товарищества, не прошедшего регистрации, не позволяет ему выступать истцом или ответчиком в суде <10>. ——————————— <10> См.: Com., 26 fevrier 2008, Bull. IV, N 46; Rev. Societes 2008, p. 142, note J.-F. Barbieri.
Поскольку наделение юридического лица правосубъектностью по французскому и российскому праву тесно связано с приобретением этим лицом прав и обязанностей, представляется весьма интересным французский опыт последующего признания сделок общества, заключенных до его регистрации в Торговом реестре. Как отмечает современный французский цивилист Б. Дондеро, «чтобы общество не оставалось бездеятельным в период, предшествующий регистрации, был законодательно установлен механизм возобновления сделок создаваемого общества, что можно сравнить с «юридическим акушерством». К примеру, учредители, руководители или участники общества собираются осуществить сделки, необходимые для подготовки деятельности общества, но они собираются их заключить от имени создаваемого общества или товарищества. Они будут лично нести ответственность по обязательствам, возникшим из сделок, заключенных от имени образуемого общества. Однако когда общество станет субъектом права посредством своей регистрации, оно восстановит сделки, осуществленные от его имени и в его интересах, и будет считаться, что с самого начала данные сделки заключались обществом. Возобновление сделок в зависимости от выбранного способа может быть автоматическим или нет» <11>. ——————————— <11> Дондеро Б. Правосубъектность гражданских и торговых обществ во Франции: сравнительный анализ: Матер. семинара (Москва, 27 апреля 2011 г.) / Отв. ред. О. А. Терновая. М., 2011. С. 11 — 12.
Нормы, применимые к образуемому обществу, определены ст. 1843 Гражданского кодекса Франции и ст. L. 210-6 Торгового кодекса Франции, а также несколькими нормативными актами. Суть состоит в том, что лица, которые действовали от имени образуемого общества до регистрации, несут ответственность по обязательствам, возникшим из заключенных сделок, но общество, зарегистрированное в установленном порядке, может возобновить эти обязательства, которые в таком случае считаются изначально заключенными обществом. Начиная с 1 июля 2012 г. юридические лица в России могут создаваться в новой организационной форме хозяйственных партнерств, порядок создания, реорганизации и ликвидации которых установлен Федеральным законом от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» и ГК РФ. Основная идея появления в российском законодательстве новой организационно-правовой формы заключается в том, что хозяйственное партнерство в наибольшей степени, по сравнению с уже существующими формами хозяйственных обществ, соответствует потребностям ведения инновационной и венчурной деятельности. Согласно п. 3 ст. 2 названного Федерального закона хозяйственное партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности. Таким образом, законодатель не наделяет хозяйственные партнерства специальной правосубъектностью, необходимой для ведения инновационной или венчурной деятельности, поскольку данная организация, как и другие хозяйственные общества и товарищества, обладает общей правосубъектностью. По своим правовым характеристикам хозяйственное партнерство наиболее близко к обществу с ограниченной ответственностью. Например, складочный капитал хозяйственного партнерства, как и уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, разделен на доли. Однако в отличие от российского общества с ограниченной ответственностью минимальный размер складочного капитала хозяйственного партнерства не установлен. Такой подход законодателя аналогичен французскому опыту создания общества с ограниченной ответственностью (ст. L. 223-2 Торгового кодекса Франции), а также упрощенного акционерного общества, минимальный размер уставного капитала которых устанавливается уставом, а не законом, соответственно, даже с размером уставного капитала в 1 евро они могут быть зарегистрированы в Торговом реестре. Действительно, установление крупного размера уставного капитала не всегда гарантирует защиту прав третьих лиц, поскольку суммы, взятые обществом в кредит исключительно для регистрации по формальным критериям, могут быть потрачены сразу после осуществления регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц. В то же время процесс создания общества с небольшим размером капитала (или если минимальный размер уставного капитала не установлен законодательством) происходит значительно легче. Проблемы правосубъектности будут актуальны всегда. Как справедливо отметила В. В. Долинская, «представляется, что с развитием гражданского (торгового оборота) и совершенствованием правового регулирования опосредующих его отношений будут возникать и оформляться новые участники отношений, снова на качественно новом уровне будет ставиться вопрос о правосубъектности» <12>. ——————————— <12> Долинская В. В. Правосубъектность и участники гражданских правоотношений // Проблемы правосубъектности: современные интерпретации: Сб. матер. междунар. науч.-практ. конф. (24 февраля 2012 г.) / Отв. ред. Т. Б. Замотаева. Вып. 10. Ч. 1. Самара, 2012. С. 83.
Рассмотренные проблемы правосубъектности обществ и товариществ представляют собой весьма сложные явления. Возможно, французский опыт в этой сфере будет полезен при обсуждении модернизации российского законодательства о юридических лицах.
Библиографический список
Долинская В. В. Правосубъектность и участники гражданских правоотношений // Проблемы правосубъектности: современные интерпретации: Сб. матер. междунар. науч.-практ. конф. (24 февраля 2012 г.) / Отв. ред. Т. Б. Замотаева. Вып. 10. Ч. 1. Самара, 2012. Дондеро Б. Правосубъектность гражданских и торговых обществ во Франции: сравнительный анализ: Матер. семинара (Москва, 27 апреля 2011 г.) / Отв. ред. О. А. Терновая. М., 2011. Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. Тихомиров М. Ю. Государственная регистрация статусов юридических и физических лиц, их юридических действий и актов // Право и экономика. 2000. N 1.
