(Баринов Н. А., Блинков О. Е.) («Наследственное право», 2013, N 1)
НАСЛЕДОВАНИЕ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ И СРАВНИТЕЛЬНОМ ПРАВОВЕДЕНИИ <*>
Н. А. БАРИНОВ, О. Е. БЛИНКОВ
——————————— <*> Barinov N. A., Blinkov O. E. Inheritance in private international law and comparative jurisprudence.
Баринов Николай Алексеевич, профессор кафедры гражданского и семейного права Саратовской государственной юридической академии, заслуженный юрист России, заслуженный работник высшей школы России, доктор юридических наук, профессор.
Блинков Олег Евгеньевич, главный редактор журнала «Наследственное право», доктор юридических наук, профессор.
В статье категория наследования анализируется в аспекте международного частного права и сравнительного правоведения. Авторы дают общую характеристику основных институтов наследственного права в основных правовых семьях и актов международного частного права в области наследования.
In the article the category of inheritance is analyzed from the aspect of private international law and comparative jurisprudence. The authors give a general characteristic of the basic institutions of the inheritance law in the major legal families and acts of international private law in the field of succession.
Key words: the right of inheritance, inheritance, international private law, comparative law.
Наследственное право, наследование — один из древнейших институтов, тесно связанный с семейно-брачными отношениями, и регулирование их осуществляется комплексно с учетом обычаев, традиций, религий, моральных и нравственных особенностей каждого народа, что представляет определенную сложность в выработке единых правил при принятии наследства. Поэтому существует разнообразие в правовом регулировании наследственных отношений, и в частности наследования имущества умершего. Различия в правовом регулировании объясняются и существованием таких правовых систем, как англосаксонская (или англо-американская) и романо-германская (или континентальная, европейская). В частности, правовые системы Англии и США не предусматривают институт правопреемства, и поэтому имущество умершего по праву доверительной собственности переходит сначала к «личному представителю» умершего, который погашает долги, другие платежи и сборы за счет наследственной массы, а потом уже оставшееся имущество наследуют наследники. Различия касаются также определения круга наследников, порядка и формы составления завещания, в ряде стран устанавливают привилегии для пережившего супруга. Национальные правовые доктрины признают наследственное право (law of succession) одним из институтов гражданского права, под которым принято понимать совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам. Наследственное право рассматривается также как один из способов приобретения права собственности. Наследственное право обеих правовых систем исходит из двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. Оба принципа тесно взаимосвязаны и взаимообусловлены, хотя их взаимоотношения не оставались неизменными. Принцип свободы завещания, непосредственно вытекающий из принципа свободы частной собственности и имеющий ту же логику развития, что и принцип свободы договора, подвергался определенным ограничениям в условиях возрастания роли государства в сфере регулирования имущественных отношений. Эти ограничения сводились в пользу семьи наследодателя. Наследственное право относится к наиболее консервативным и стабильным институтам гражданского права. Однако некоторые изменения происходили, в частности, эти изменения следует отнести к расширению прав: — пережившего супруга; — усыновленных и внебрачных детей; — круга наследников по закону и др. Единые по своим социально-экономическим функциям нормы наследственного права большинства стран не совпадают по своему содержанию и нередко обладают существенными особенностями, противоречиями, коллизиями. Коллизии разрешаются с помощью коллизионного метода и с использованием коллизионных норм, указывающих, нормы какого государства должны быть применены к данным отношениям. Однако коллизионным принципом является закон постоянного места жительства наследодателя. Правовое регулирование наследования в международном частном праве осуществляется правовыми актами различного уровня и юридической силы. Прежде всего это Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г., затем Конвенция о Единообразном законе о форме международного завещания 1973 г. Конвенция 1961 г. является унифицированным актом, устанавливающим выбор права для действительности завещания. В ст. 1 сформулирована альтернативная коллизионная норма, указывающая правопорядки, в соответствии с одним из которых должна быть урегулирована форма завещания. Данная форма должна подчиняться одному из правопорядков, предусмотренных данной статьей. Завещательное распоряжение является действительным в том, что касается формы, если его форма соответствует внутреннему законодательству: — места, где завещатель сделал его, или — гражданства, которое имеет завещатель, либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или — места, в котором завещатель имел свой домициль, либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или — места, в котором завещатель имел свое обычное местожительство, либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или — когда речь идет о недвижимости, месте ее нахождения. Согласно Конвенции если национальное право предусматривает неунифицированную систему, то закон, подлежащий применению, определяется по правилам, действующим в этой системе. Наряду с унификацией завещательных норм существует региональная унификация. Примером такой унификации является Кодекс международного частного права 1928 г. (именуемый Кодексом Бустаманте (далее — Кодекс)), которым руководствуются страны Латинской Америки (Центральной и Южной Америки). В общем плане интерес представляют ст. 1 и 2 Кодекса. В ч. 1 ст. 1 Кодекса говорится, что иностранцы, принадлежащие к гражданству одного из договаривающихся государств, на территории остальных пользуются теми же гражданскими правами, которые принадлежат местным гражданам. Аналогичная формулировка содержится в ч. 1 ст. 2 Кодекса, но только касающаяся гарантий личности. В отношении наследства в ст. 29 вступительного раздела Кодекса содержится общее положение о том, что презумпции переживания одним лицом другого или одновременной смерти при отсутствии доказательств регулируются личным законом умерших в отношении их наследства. Более же подробно наследование регулируется гл. III — V раздела III Кодекса «Различные способы приобретения», охватывающими 20 статей Кодекса — ст. 144 — 163. Глава III Кодекса «Наследства» предусматривает, что наследство по закону и завещанию, включая порядок призвания к наследованию, права наследования и присущая действительность завещательных распоряжений регулируются, за некоторым изъятием, личным законом лица, от которого передаются права, независимо от характера имущества и места его нахождения (ст. 144). А ст. 145 Кодекса предусматривает, что завещательное распоряжение относится к международному публичному порядку. Глава IV Кодекса «Завещание» состоит из шести статей, устанавливающих правило о способности завещать, исходя из личного закона наследодателя (его гражданства); положения о запрещении совместных, олографических или устных завещаний относятся к международному публичному порядку; нормы о форме завещания также относятся к международному публичному порядку, за исключением норм о совершении завещаний, совершенных в иностранном государстве, и завещаний военнослужащих и моряков, совершенных за границей. Статья 151 Кодекса предусматривает, что процедура, условия и последствия отмены завещания регулируются личным законом наследодателя. Однако презумпция отмены определяется местным законом. Глава V Кодекса «Наследство» содержит 12 статей, устанавливающих способность лица наследовать, исходя из личного закона наследника или отказополучателя. Личным законом наследодателя определяется также назначение и субституция (запасного) наследников. Однако местным законом может быть запрещена субституция, идущая далее второй степени родства или сделанная в пользу третьих лиц или еще не родившихся до момента смерти наследодателя. Назначение и полномочия душеприказчиков также регулируются личным законом умершего. Важное положение содержится в ст. 158 Кодекса, предусматривающей предосторожности, которые должны быть приняты, когда вдова беременна. В этом случае регулирование осуществляется законодательством по месту ее нахождения. При наличии незавещанного имущества, а право определяет государство в качестве наследника при отсутствии других, будет применяться личный закон наследодателя. Однако в тех случаях, когда государство признается в качестве res nullius (ничьей вещи), будет применяться личный закон. В странах континентальной Европы нормы наследственного права включены в состав гражданских кодексов и помещены, как правило, вслед за нормами, регулирующими правовое положение физических лиц и семейные отношения. Так, во Франции нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в первых двух титулах книги III ГК «О различных способах, которыми приобретается собственность», озаглавленных соответственно «О наследовании» и «О дарениях между живыми и в завещаниях». Наследование по закону во Французском гражданском кодексе рассматривается отдельно от наследования по завещанию, которое регулируется с прижизненным дарением. Данное обстоятельство объясняется наличием в законе общих норм, регулирующих порядок безвозмездного приобретения имущества. В Германии наследственным правоотношениям посвящена книга V ГГУ «Наследственное право». В Швейцарии нормы наследственного права содержатся в книге III Швейцарского гражданского кодекса «О наследствах», а регулирование вопросов, связанных с составлением завещания, Кодекс относит к компетенции кантонов. В странах англосаксонской правовой системы наряду с судебным прецедентом существенная роль в регулировании наследственных отношений принадлежит законам (Закон «О завещаниях» 1837 г.; Закон «Об администрировании наследств» 1925 г.; Закон «О наследовании» 1975 г. и др.). В США принятие законов о наследовании отнесено к компетенции штатов, и они обычно включены в Своды законов штатов (штаты: Род-Айленд, Теннесси, Южная Каролина). А в штате Луизиана, где действует прототип Французского ГК, сохранились в основном черты французской системы наследственного права. Возникающие коллизии в регулировании наследственных отношений в различных штатах вызвали потребность в принятии единообразных правовых норм. Наметилась тенденция к унификации наследственного законодательства. Она выразилась, например, в принятии Единообразного закона о наследовании (Uniform Probate Code — в штатах Массачусетс, Аляска, Айдахо). В странах Восточной Европы (в Польше, Венгрии, Болгарии, Чехии и др.) приняты специальные законы (указы) о международном частном праве, а в России — раздел VI Гражданского кодекса «Международное частное право». Все указанные нормативные акты предусматривают, что отношения по наследованию определяются по праву страны, гражданином которой является наследодатель, — по закону гражданства либо по последнему месту жительства умершего, если не предусмотрено иное. После распада СССР и создания на его основе самостоятельных государств объективно встал вопрос о национальном законодательстве, в том числе в области регулирования частных общественных отношений. Страны, в последующем объединившиеся в Содружество Независимых Государств (далее — СНГ), понимали, что сохранить экономическое, а также социальное и отчасти культурное единство возможно только в условиях единого подхода к правовому регулированию, что выразилось в модельном законотворчестве и соответствующей деятельности по разработке, принятию и опубликованию модельных законодательных актов, отвечающих целям сближения (унификации) законодательства государств — участников СНГ. При этом особое внимание было уделено модельным кодексам СНГ (систематизированным законодательным актам рекомендательного характера), принятым с целью сближения правового регулирования однородных сфер общественных отношений в государствах СНГ. Модельный гражданский кодекс СНГ, подготовленный рабочей группой специалистов из государств — участников СНГ, был положен в основу как российского гражданского законодательства, так и кодифицированных актов гражданского права Беларуси, Армении, Казахстана, Узбекистана, Таджикистана и Кыргызстана. Наиболее поздним среди кодифицированных актов стал Гражданский кодекс Украины, при разработке которого учитывались и правила Модельного ГК СНГ, но в большей степени — собственная правовая традиция, а также достижения романо-германской цивилистической доктрины. Грузия, не являющаяся членом СНГ, разработала и приняла 26 июня 1997 г. (ввела в действие с 25.11.1997) собственный Гражданский кодекс, относящийся к типу романо-германского права, но максимально отличный от Модельного ГК СНГ. В свою очередь, в качестве модельного Гражданский кодекс Грузии был использован в кодификации гражданского, в том числе наследственного, права в государствах Азербайджан и Туркменистан, т. е., по сути, стал альтернативным проектом Модельному ГК СНГ. Проект, подготовленный для Грузии, был также частично использован при разработке ГК Республики Молдова. Априорное неприятие всего советского, в том числе опыта правового регулирования частных отношений, привело к тому, что в 1990 г., заявив о восстановлении своей независимости, Латвия из всех советских республик стала единственной, которая пошла по пути реставрации досоветской правовой системы, что выразилось в восстановлении в 1992 г. Гражданского закона Латвийской Республики 1937 г., который с точки зрения современных правовых реальностей и юридической техники выглядит чрезвычайно архаичным. Гражданский закон 1937 г. был составлен на основе третьего тома Свода местных узаконений губерний остзейских 1862 г., многие положения которого безнадежно устарели. В отличие от Латвии Литва отказалась от реставрации досоветского законодательства, поэтому в течение десяти лет, пока шла подготовка Гражданского кодекса, продолжали действовать акты советского периода с изменениями, ориентированными на западноевропейские образцы. Среди всех бывших советских республик от кодификации наследственного права отказалась только Эстония, выбрав путь разработки общего закона о регулировании гражданских отношений (Закон Эстонской Республики «Об Общей части Гражданского кодекса») и принятия специальных законов, посвященных отдельным подотраслям и институтам гражданского права, в том числе Закона «О наследственном праве», правила которого достаточно традиционны для германской правовой семьи. В странах СНГ действует Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., в которой имеется специальная часть V «Наследование», содержащая семь статей — ст. 44 — 50. Статья 44 устанавливает принцип равенства — граждане каждой из договаривающихся сторон могут наследовать на территории других договаривающихся сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной договаривающейся стороны. Статья 45 устанавливает право наследования. Право наследования определяется по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, за изъятием, установленным в отношении недвижимого имущества, в отношении которого действует принцип (привязка) «закон места нахождения вещи (имущества)». Общепризнанными являются два основания наследования: наследование по завещанию и наследование по закону. А. Наследование по завещанию. Завещание — это облеченное в предусмотренную законом форму волеизъявление наследодателя, направленное на определение юридической судьбы его имущества после его смерти. Такое волеизъявление, как правило, носит односторонний характер и является отзывным. Однако законодательство ряда сторон предусматривает возможность составления так называемого совместного заявления, в котором выражена воля двух или нескольких лиц (Германия — применительно к супругам, Англия, США). Кроме того, англо-американскому праву известны взаимные завещания. Однако ст. 968 Французского гражданского кодекса запрещает как совместные, так и взаимные завещания. А швейцарское законодательство не содержит на этот счет никаких положений, но судебная практика признает такие завещания недействительными. Наличие многосторонних завещаний в наследственном праве стран Балтии объясняется прямой преемственностью традиций германского наследственного права, причем наибольшее развитие они получили в Латвии благодаря практически полной реставрации досоветского наследственного правопорядка. В Литве и Эстонии была восстановлена только конструкция совместного завещания супругов, что отражает общую европейскую динамику института наследования по завещанию в части расширения автономии воли наследодателя, которая в многосторонних завещаниях объективно ограничивается. Конструкция совместного завещания также имплементирована в наследственные правопорядки других постсоветских государств (Грузия, Азербайджан, Туркменистан и Украина). Завещание содержит самые разнообразные распоряжения наследодателя как имущественного, так и неимущественного характера, поскольку предусмотрена свобода завещания и завещатель вправе завещать имущество любым лицам. Завещание должно быть составлено лично и дееспособным гражданином, содержать четкие и ясные положения и совершено в предусмотренной законом форме. В странах континентальной Европы предусмотрены следующие формы завещания: а) собственноручное завещание — олографическая форма; б) завещание в форме публичного акта (с участием нотариуса); в) тайное (закрытое) завещание, составленное завещателем и в запечатанном виде переданное нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей. В государствах — участниках СНГ и Балтии в качестве общей тенденции следует отметить расширение перечня допускаемых форм последнего волеизъявления наследодателя, т. е. завещания. Однако существенным различием в наследственных правопорядках постсоветских государств является установление либо общей формы завещания, либо конкуренции форм, имеющих как различный правовой режим (в том числе ограничения в применении), так и правовые последствия. В государствах (Армения, Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Россия, Таджикистан, Узбекистан, Украина и пр.), где действует общая форма, таковой, несомненно, выступает нотариальная или приравненная к ней, при этом иные формы юридической силы не имеют. Следует обратить внимание на тот факт, что предложенные Модельным ГК СНГ собственноручные завещания и приравненные к ним не нашли отражения в кодификациях большинства государств-участников. Это произошло вследствие опасности искажения волеизъявления наследодателя и формализма, укоренившегося в советский период развития наследственного права в этом вопросе. В российском наследственном праве завещание в простой письменной форме не имеет предполагаемого модельным законодательством правового режима собственноручного завещания, поскольку носит исключительный характер, т. е. может быть совершено только в силу отсутствия возможности составить завещание в обычной форме и вследствие реальной угрозы жизни, имеет короткий срок действия и приобретает юридическую силу только на основании решения суда. Секретное завещание ни в одном из названных выше государств не образует самостоятельной формы, поскольку его правовой режим складывается в первую очередь из требований тайны содержания, а не формы волеизъявления. В государствах (Азербайджан, Грузия, Латвия, Литва, Молдова, Туркменистан и Эстония) с конкуренцией форм допускаются две формы завещаний — нотариальная и домашняя. Нотариальное завещание, в том числе удостоверенное должностными лицами, чьи действия приравниваются к нотариальным, традиционно для всех постсоветских государств. Домашнее же завещание представляет собой собственноручно написанное и подписанное завещателем волеизъявление. Наличие свидетелей при составлении такого завещания требуется только в том случае, если оно изготавливается с помощью технических средств, но требование о подписи сохраняется. В обоих случаях завещание может носить закрытый характер, вследствие чего высказанный выше тезис о природе закрытого завещания получает дополнительный аргумент. Домашнее завещание может быть трансформировано в нотариальное путем передачи его на хранение (депозит) нотариусу или иному должностному лицу, что, однако, различий в правовых последствиях не порождает, а служит лишь правоохранительным целям. Сообразно сложившимся традициям конкуренция форм в прибалтийских государствах имеет иной правовой режим. Иная классификация завещаний на публичные и домашние, официальные и частные значения здесь не имеет; существенны различия лишь в правовом режиме домашних (частных) завещаний. Так, в Латвии оно имеет одинаковую с нотариальным силу, в Эстонии — утрачивает силу по истечении шести месяцев с момента совершения, если завещатель жив, в Литве же сохраняет силу в течение года с момента смерти завещателя, но подлежит утверждению в суде. Используемая в некоторых странах форма устного завещания, предлагаемая Модельным ГК СНГ и содержащаяся в проектах гражданских кодексов некоторых государств (в том числе в первоначальном проекте части третьей ГК РФ), на постсоветском пространстве имеет место только в латвийском наследственном законодательстве, причем объясняется это исключительно используемым методом постсоветской кодификации — реставрацией досоветского правопорядка. В соответствии со ст. 47 Конвенции стран СНГ форма завещания определяется по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта. Аналогичное положение содержится в п. 2 ст. 1224 ГК РФ. По российскому законодательству завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Завещание в чрезвычайных обстоятельствах может быть составлено в простой письменной форме в присутствии двух свидетелей. Может быть закрытое завещание (ст. 1124, 1125, 1126, 1129 ГК РФ). Допускается удостоверение завещания другими лицами (п. 7 ст. 1125, ст. 1127, п. 2 ст. 1128 ГК РФ). Б. Наследование по закону. Наследование по закону имеет место тогда, когда наследодатель не оставил завещания. Определяя круг наследников по закону, законодатель как бы восполняет отсутствующую волю законодателя. К числу наследников первой очереди обычно относятся ближайшие родственники наследодателя. Однако круг наследников по закону и их очередность призвания к наследованию в разных странах неодинаковы. Например, во Франции, где сильны традиции римского права, в основу классификации наследников по закону положена система разрядов (orders), разделяющая кровных родственников на четыре разряда: — к первому разряду относятся нисходящие наследодателя (дети, внуки и т. д.); — ко второму разряду относятся родители наследодателя, братья и сестры и их нисходящие; — к третьему разряду относятся прочие восходящие наследодателя (кроме родителей), т. е. дед, бабка, прадед, прабабка и т. д.; — к четвертому разряду относятся прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до шестой степени родства, т. е. двоюродные братья и сестры, тетки и т. д. Внутри разряда родственники более близкой степени устраняют от наследования более дальних родственников. В Германии и Швейцарии используется система парантелл. Первая парантелла включает нисходящих наследодателя. Вторая парантелла включает родителей наследодателя и нисходящих. Третья — деда и бабку (по отцовской и материнской линиям). И четвертая парантелла включает прадедов и прабабок и их нисходящих. В Англии привилегированное положение занимает переживший супруг. При наличии нисходящих переживший супруг имеет право на получение фиксированной денежной суммы. Кроме того, он получает в пожизненное пользование половину остального имущества наследодателя, свободного от долгов. При отсутствии пережившего супруга английское законодательство устанавливает семь очередей наследников. В бывших советских республиках традиционно к наследникам по закону относятся физические лица и публично-правовые образования, призываемые к наследованию выморочного имущества. Следует отметить расширение в постсоветском наследственном законодательстве некоторых государств (Армения, Беларусь, Латвия, Казахстан и Эстония) круга физических лиц за счет включения любых лиц, зачатых при жизни наследодателя и родившихся после смерти наследодателя (насцитурусы), а не только его детей (постумов), как это сохранено с советских времен в ряде других стран (Азербайджан, Грузия, Литва, Молдова, Кыргызстан, Таджикистан, Туркменистан и Узбекистан). Только в Кыргызстане и Таджикистане к наследованию как по закону, так и по завещанию могут призываться только постумы. Во всех остальных странах общим правилом установлена возможность призвания к наследованию по завещанию любых насцитурусов. Публично-правовые же образования наследуют выморочное имущество, причем все большее распространение получает расщепление между ними права его наследования в зависимости от вида (Россия) или места нахождения (Литва). Только в Грузии, Азербайджане и Туркменистане выморочное имущество в виде акций общества или доли, пая в кооперативе переходит к ним, а если наследодатель находился на содержании учреждений для престарелых, инвалидов, лечебных, воспитательных учреждений и учреждений социального обеспечения, то в их собственность. Общей тенденцией современного наследственно-правового генезиса на постсоветском пространстве следует признать увеличение круга лиц, признаваемых способными наследовать по закону в имуществе умершего лица. Исключение составляет лишь наследственное законодательство Республики Туркменистан, которое сохранило две очереди наследников, указанных еще в Основах гражданского законодательства СССР и союзных республик 1961 г. Анализируя в целом данную характерную черту современного наследственного правопорядка, мы не разделяем взгляды ученых, которые либо видят в наследовании по закону имущественное поощрение определенных лиц (родственников или членов семьи), либо подразумеваемую волю наследодателя («молчаливое завещание»). Возникшее в римском праве наследование по закону как преемство в силу отсутствия завещания в результате рецепции римско-правовой мысли и пострецепционной эволюции национального наследственного права существенно изменило свои основания, став в большей степени поколенным разделом имущества умершего члена соответствующего рода (так называемое родовое наследование). Однако родовое начало, возобладавшее в современном наследственном праве большинства бывших советских республик, вследствие исторически обусловленной преемственности смешивается с иными началами (семья, супружество, усыновление, иждивение, свойство), получая при этом определенные ограничения в виде степени родства, длительности отношений и пр., сохраняя возможность привлечения к преемству государства или подобных ему образований и политических институтов. Опыт постсоветской кодификации в большинстве государств — участников СНГ и странах Балтии показывает, что национальные традиции в наследственно-правовой сфере, особенно проявляющиеся в определении круга наследников по закону, могут быть изжиты за достаточно короткий срок: получившие политическую независимость советские республики отказались от возврата к веками складывавшимся обычаям и местным установлениям. Исключение, составляющее реставрацию Латвией досоветского законодательства, как уже отмечалось, не опровергает сложившейся тенденции, представляя собой лишь политико-правовой казус. Анализ систем определения близости родства, обусловливающих распределение наследников по закону по очередям, позволяет сделать вывод о том, что исторически сложившиеся порядки призвания к наследованию — романская и германская системы — подверглись существенным трансформациям и в первоначальном виде практически не используются, за исключением Эстонии, где полностью воспринята парантелльная система. В большинстве государств — участников СНГ, а также в Литве используемая система наследования по степеням нарушена за счет распределения наследников одной степени в разные очереди либо лишения статуса наследника лиц, которым предоставлено право наследования по праву представления (Россия, Беларусь, Украина, Грузия и др.). Сопоставляя порядки наследования в постсоветских республиках с романской системой призвания к наследованию, можно обнаружить проблемы (например, несправедливость раздела наследства между внуками), обусловленные национально-правовыми искажениями системы наследования по степеням, единственное решение которых заключается в возврате к первоначальной конструкции этой системы, сохранив при этом наследственные «льготы» отдельным категориям наследников (например, наследникам по праву представления, иждивенцам). Германская система, принимающая во внимание при определении очередности наследования близость колена в линии родственников, на постсоветском пространстве использована только в эстонском наследственном законодательстве. Несмотря на сохранение в гражданском праве Литвы и Латвии многих германских наследственно-правовых традиций и законодательных конструкций (например, ранее упоминаемых завещания супругов и наследственного договора), указанные государства отказались от парантелльной системы, а используемые в этих государствах порядки призвания к наследованию по закону признаются в диссертации разновидностями романской системы. Общей тенденцией в вопросе круга наследников по закону можно назвать и возврат категории «выморочное имущество», и наделение государства или подобных ему публично-правовых образований правом наследования по закону. Наследственно-правовой статус государства имеет как общие признаки с наследниками — физическими лицами, так и отличия, среди которых — невозможность отказа от выморочного имущества и ограничение ответственности реальной стоимостью наследства в тех государствах, где установлена неограниченная ответственность по долгам наследодателя (страны Балтии). Особое внимание следует обратить на новацию грузинского законодательства, заключающуюся в призвании к наследованию выморочного имущества юридических лиц, на попечении которых находился наследодатель. Несмотря на то что подобный порядок существовал в российском дореволюционном гражданском праве, когда выморочное имущество предоставлялось в пользу некоторых учреждений или обществ, к которым принадлежал умерший, в современных кодификациях подобный опыт практически никем не используется. Нам видится, что подобный способ можно и в России использовать в особых случаях (общины малых народов, религиозные организации общинного типа и т. п.). В заключение статьи следует отметить, что в романо-германском праве все большую роль для развития свободы распоряжения имуществом на случай смерти получает договорный элемент, что выливается в конструирование отрицаемого римскими юристами такого основания наследования, как договор. Наследственный договор изначально имел германское происхождение, а наличие его в некоторых европейских наследственно-правовых системах объясняется рецепцией германского права в конце XIX — начале XX в. В России же, несмотря на прямое влияние германской цивилистической доктрины на развитие российского гражданского права, непонимание природы наследственного договора (признание его аморальным, «пари» на случай смерти) не позволило внести его в число оснований наследования. Таким образом, ни российское дореволюционное (общеимперское), ни тем более советское наследственное законодательство не допускали договор в качестве основания наследования, и только постсоветское обретение национального законодательства изменило ситуацию в этом вопросе. Из всех бывших советских республик наследственный договор в германской правовой традиции возвращен только в странах Балтии, где ранее третий том Свода местных узаконений губерний остзейских 1862 г. и принятые в последующем на его основе акты частного права (например, Гражданский закон Латвийской Республики 1937 г.) предусматривали его в качестве основания призвания к наследству. Конструкция наследственного договора в Латвии, Литве и Эстонии, несмотря на имеющиеся существенные различия в их наследственных правопорядках, практически идентична. Особенность наследования по договору заключается, во-первых, в его преимуществе перед правом наследования по завещанию и закону. Во-вторых, это возможность устанавливать как личное обязательство одного контрагента перед другим или третьим лицом, так и само право наследования. При этом не будет иметь юридической силы тот договор, в котором содержится лишь обещание когда-нибудь назначить кого-либо своим наследником, хотя бы обе стороны и договорились об основных условиях будущего наследственного договора (т. е. запрещается заключать предварительный наследственный договор), либо, наоборот, в котором производится отстранение от наследства. Таким образом, наследственным является договор, в котором один контрагент предоставляет другому или несколько контрагентов — друг другу право на будущее после них наследство или его часть либо одним контрагентом другому контрагенту или третьему лицу назначается завещательный отказ. Как и завещание, наследственный договор устанавливает только будущее призвание к наследованию, и поэтому при жизни наследодателя наследнику по договору предоставляется лишь право выжидательного преемства, а не вступающее немедленно в силу право на нынешнее имущество наследодателя. Отличие же от завещания заключается в том, что назначение наследника по договору не может быть отменено в одностороннем порядке ни непосредственно, ни новым, противоположным предыдущему, распоряжением на случай смерти, если только наследодатель не оставил за собой права распорядиться на случай смерти иначе известными вещами или частью наследства. Если же им не было оставлено за собой такого права и наследник по договору назначен единственным наследником, то все оставленное имущество причитается ему полностью. Напротив, если наследнику была назначена известная доля, то он только ее и получает, а все остальное причитается наследникам по закону. Не может в одностороннем порядке отказаться от договора и наследник по договору при жизни наследодателя, несмотря на то, принял ли он на себя обязательства или нет. Заключение наследственного договора, если иное им не предусмотрено, не ограничивает наследодателя в праве при жизни распоряжаться своим движимым имуществом и дарить его в умеренных размерах. Однако если наследодателем что-либо отчуждается с явной целью лишить назначенного договором наследника предоставленного права, то последний еще при жизни наследодателя может такое отчуждение оспаривать, и если наследодатель необдуманными расходами уменьшает свое имущество настолько, что по закону вследствие его распутного или расточительного образа жизни над ним может быть установлено попечительство, то можно требовать его установления. Только в случаях, когда предметом договора является недвижимое имущество, сделки по его отчуждению, в том числе возможному, заключаются с согласия наследника. Со смертью наследодателя наследник по договору приобретает право наследовать и принять наследство. Отказаться от наследства наследник по договору вправе лишь в том случае, когда такое право для него предусмотрено в договоре. Естественно, что в случае смерти наследника по договору прежде наследодателя предоставленное первому право наследования прекращается. Иное содержание и как следствие — правовую природу имеет наследственный договор в украинском наследственном праве, поскольку представляет собой соглашение, по которому наследник обязуется выполнять распоряжения наследодателя и в случае смерти последнего приобретать право собственности на его имущество. В качестве отчуждателя могут выступать супруги, один из супругов или иное лицо, в качестве приобретателя — физическое или юридическое лицо. Предметом обязательства из наследственного договора может быть совершение определенного действия имущественного или неимущественного характера до открытия наследства или после его открытия. Предметом самого договора может быть имущество, которое принадлежит супругам на праве общей совместной собственности, а также имущество, которое находится в личной собственности одного из супругов. Наследственным договором может быть предусмотрено, что в случае смерти одного из супругов наследство переходит ко второму, а в случае смерти последнего его имущество переходит к приобретателю по договору. По наследственному договору собственником остается отчуждатель, но на имущество, определенное в нем, нотариус накладывает запрет отчуждения, а составленное по его поводу завещание является ничтожным. Сопоставляя украинскую модель наследственного договора с другими договорными конструкциями (многосторонними завещаниями, пожизненной рентой и пр.), следует сделать вывод, что она представляет собой завещательный дар — сделку, совершаемую на случай смерти с обязательством содержания наследодателя, известную зарубежным законодательствам.
