НОВОЕ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОБЪЕДИНЕНИЙ
Э. Н. ВАЛЕЕВА
Валеева Эльвира Николаевна, старший преподаватель кафедры гражданского права Казанского филиала Российской академии правосудия.
Исследование вопросов правового регулирования предпринимательских объединений является актуальным предметом научно-практической публикации. Следует отметить, что предпринимательские объединения являются не только инструментом консолидации интересов бизнеса, но и фактором развития гражданского общества в России. По мнению автора, договор инвестиционного товарищества представляет собой специальную, соответствующую мировым стандартам организационно-правовую форму коллективной инвестиционной деятельности и служит отечественным аналогом правовой конструкции ограниченного партнерства.
Ключевые слова: предпринимательские объединения, правовое регулирование, юридические лица, договор.
New aspects in legal regulation of entrepreneurial associations Eh. N. Valeeva
The study of legal regulation of entrepreneurial associations is a topical subject-matter of the scientific-practice publication. It is necessary to note that entrepreneurial associations are not only the instrument of consolidation of business interests, but also a factor of development of civil society in Russia. The author believes that a contract of investment partnership is a special legal organizational form of collective investment activity, corresponding to the international standards, and plays a role of a Russian analogue to the legal construction of limited partnership.
Правовые формы организации сотрудничества юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в целях совместного извлечения прибыли или удовлетворения иных интересов в процессе осуществления предпринимательской деятельности весьма разнообразны. В условиях, когда одним из наиболее актуальных направлений развития законодательства является создание основ для развития инновационной экономики, особое значение приобретает формирование эффективных правовых инструментов для реализации совместных бизнес-проектов. Модернизация экономики предполагает осуществление масштабных инвестиций с привлечением различных источников финансирования (как государственных, так и частных средств, в том числе иностранных), а также с объединением финансовых и иных ресурсов нескольких хозяйственных субъектов. В этой связи показательным является принятие Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» <1>, вступившего в действие с 1 января 2012 г. Данный Закон разработан во исполнение поручения Президента РФ Правительству РФ по итогам заседания Комиссии при Президенте РФ по модернизации и технологическому развитию экономики России от 27 июля 2010 г. (Протокол от 1 августа 2010 г. N Пр-2279), в соответствии с которым одной из задач на современном этапе является «развитие законодательства, регламентирующего способы организации коллективных инвестиций без образования юридического лица». ——————————— <1> Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. N 49 (часть I). Ст. 7013.
Одновременно с указанным Законом принят Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. N 336-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об инвестиционном товариществе», которым внесены изменения в главу 55 «Простое товарищество» части второй Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральный закон «Об исполнительном производстве», а также в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации. Договор инвестиционного товарищества — разновидность договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Он представляет собой специальную, соответствующую мировым стандартам организационно-правовую форму коллективной инвестиционной деятельности и служит отечественным аналогом правовой конструкции ограниченного партнерства (limited partnership). Сфера применения данного договора — отношения по реализации венчурных, т. е. сопряженных с особым риском, предпринимательских проектов. Инвестиционное товарищество переняло положительные свойства договора о совместной деятельности, среди которых: отсутствие двойного налогообложения (поскольку является договорным объединением, а не юридическим лицом); право участников самостоятельно определять виды и размеры вкладов, доли участия в общем имуществе и порядок распределения прибыли и убытков; свобода в формировании структуры и организации управления деятельностью простого товарищества; возможность поэтапного внесения вкладов; а также минимальные, контролируемые товарищами издержки, связанные с обеспечением деятельности простого товарищества; вместе с тем в сравнении с ним имеет ряд неоспоримых преимуществ. В частности, распространение конструкции договора простого товарищества в сфере реализации венчурных проектов не так велико, поскольку нормы главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) не в полной мере адаптированы к нуждам реализации бизнес-проектов в инновационной сфере и запросам инвесторов. Как отмечается в пояснительной записке к законопроекту <2>, ключевым недостатком конструкции договора простого товарищества следует признать установленную п. 2 ст. 1047 ГК РФ солидарную ответственность всех товарищей по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. При этом нормы ГК РФ об ответственности товарищей, осуществляющих предпринимательскую деятельность, являются императивными, т. е. не могут быть изменены по соглашению сторон. Такая ситуация не соответствует интересам потенциальных инвесторов, которые в связи с данным правовым регулированием договора простого товарищества вынуждены принимать на себя не только инвестиционные, но и повышенные предпринимательские риски (п. 1 ст. 2 ГК РФ). ——————————— <2> Пояснительная записка к проектам Федеральных законов N 557184-5 «Об инвестиционном товариществе» и N 557192-5 «О внесении изменений в отдельные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» // СПС «КонсультантПлюс».
Кроме того, согласно ст. 1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для предпринимательских целей, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Тем самым существенно ограничивается субъектный состав договора простого товарищества, предусматривающего осуществление предпринимательской деятельности. В частности, это касается государственных структур, в большинстве своем являющихся некоммерческими организациями (например, государственных корпораций), а также пенсионных фондов, которые в зарубежной практике являются крупнейшими инвесторами в сфере венчурных проектов. Также следует отметить, что установленный ГК РФ порядок выхода любого из участников договора простого товарищества не дает возможности принудить инвестора в полном объеме и в срок выполнить свои инвестиционные обязательства. Например, участник договора простого товарищества, заключенного без ограничения срока действия, вправе в одностороннем порядке отказаться от договора (ст. 1051 ГК РФ), отказ от этого права ничтожен. В случае же заключения договора простого товарищества на определенный срок выход любого товарища также не ограничивается, хотя и сопряжен с рядом неблагоприятных для него последствий (возмещение в составе убытков только реального ущерба, а не упущенной выгоды) и необходимостью мотивировать свой выход (ст. 1052 ГК РФ). Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных положений, что дает участникам такого объединения широкие возможности устанавливать наиболее удобные для данного конкретного бизнес-проекта правила. Правовое регулирование договора об инвестиционном товариществе характеризуется следующими особенностями: 1) договор инвестиционного товарищества предусматривает существование двух категорий его участников: управляющих товарищей и обычных товарищей, объем прав, обязанностей и ответственности которых различается; 2) сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели, коммерческие юридические лица, а также некоммерческие организации в случаях, установленных федеральными законами, и при условии, что осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы; 3) с учетом специальных положений международных договоров и законодательства Российской Федерации в договоре инвестиционного товарищества также могут участвовать иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву; 4) не допускается ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон; 5) запрещается применение негласного инвестиционного товарищества; 6) предусматривается обязательное нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества и приложений к нему; 7) закон устанавливает ограничения по характеру вкладов участников: управляющему товарищу запрещается вносить в качестве вклада подакцизные товары, а вкладом участника, не являющегося управляющим товарищем, могут быть исключительно денежные средства; 8) разграничивается ответственность участников договора: устанавливается полная солидарная ответственность всех товарищей (как управляющих, так и обычных) по общим внедоговорным обязательствам, а также по договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности; по иным общим договорным обязательствам ответственность обычных товарищей ограничивается стоимостью принадлежащей им оплаченной доли в общем имуществе товарищей и определяется пропорционально ей, а управляющие товарищи несут ответственность солидарно всем принадлежащим им имуществом; 9) предусмотрены механизмы коллективного ведения общих дел управляющими товарищами, в частности, путем участия в коллегиальном органе товарищества — инвестиционном комитете (в том числе через своих представителей); 10) вводятся особые положения, касающиеся передачи товарищем прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества и выдела доли товарища по требованию его кредитора, направленные на защиту интересов остальных товарищей; 11) товарищу запрещается требовать расторжения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, в отношениях между собой и остальными товарищами по иным основаниям, кроме предусмотренных п. 2 ст. 450 ГК РФ; 12) договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены условия о порядке внесения вкладов в общее дело, различные условия распределения прибыли и голосов при принятии решений в отношении осуществления совместной инвестиционной деятельности, условия об ответственности за неисполнение его участниками принятых на себя обязательств, о порядке ведения общих дел, а также иные условия, необходимые в связи с особенностями реализации инвестиционных бизнес-проектов в различных сферах. Таким образом, законодателем сделан важный шаг на пути избавления хозяйствующих субъектов от избыточных императивных законодательных ограничений, сдерживающих активность российских и зарубежных инвесторов. Положения Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» устраняют недостатки и восполняют ряд существенных пробелов в правовом регулировании организации и деятельности предпринимательских объединений применительно к сфере инвестиций (в том числе в венчурных проектах), препятствовавших их широкому применению.
