КОНСИГНАЦИОННЫЕ СОГЛАШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ КОММЕРЧЕСКОМ ОБОРОТЕ: ОСОБЕННОСТИ И ПРАКТИКА РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
С. В. НИКОЛЮКИН
Николюкин С. В., заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин Института бизнеса и политики, кандидат юридических наук.
В международном коммерческом обороте довольно часто возникает необходимость заключения контрактов через посредников, к которым относятся независимые от изготовителей и потребителей лица, предприятия и фирмы, участвующие в товарном обращении. В условиях рыночной экономики посредническая деятельность приобретает одно из приоритетных значений как механизм, способствующий повышению эффективности внешнеторговых операций. Как отмечает Б. И. Пугинский, активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Прежде всего, привлечение посредников неизмеримо расширяет зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они сами не могут рассчитывать на успех из-за неизвестности в данном регионе либо незнакомства с особенностями торговли в нем <1>. ——————————— <1> См.: Пугинский Б. И. Коммерческое право России: Учебник. 2-е изд. М.: Издательство «Зерцало», 2007. С. 214 — 215.
В практике международной торговли существует несколько видов посреднических операций. Различаются они в зависимости от того, в чьих интересах действует посредник — для себя или для клиента, а также за чей счет действует посредник — за свой или за счет клиента. Основными видами посреднических операций являются: а) агентские операции; б) брокерские операции; в) дистрибьюторские операции; г) комиссионные операции; д) консигнационные операции (консигнация); е) операции по перепродаже. В контексте рассматриваемой статьи речь будет идти о консигнационных операциях (консигнации). В литературе понятие «консигнация» толкуется различным образом: 1. Консигнация (от лат. consignation — письменное доказательство, документ) — способ продажи товара за границу, когда владелец его (консигнант) отправляет находящемуся там своему комиссионеру (консигнатору) партии товара для продажи <2>. ——————————— <2> См.: Словарь иностранных слов / Под ред. И. В. Лехина, Ф. Н. Петрова. М.: Государственное издательство иностранных и национальных словарей, 1949. С. 323.
2. Консигнация (от лат. consignation — письменное доказательство, документ) — форма комиссионной продажи товаров, при которой их владелец (консигнант) передает комиссионеру (консигнатору) товар для продажи со склада комиссионера <3>. ——————————— <3> См.: Словарь иностранных слов. 10-е изд., стереотип. М.: Рус. яз., 1983. С. 246.
3. Консигнация (от лат. consignatio — письменное доказательство, документ, англ. consignment) — в комиссионной торговле сделка по продаже товаров, при которой их владелец (консигнант) передает комиссионеру (консигнатору) товар для продажи со склада комиссионера; при этом право собственности на товар, переданный на склад, остается за продавцом до момента продажи товара покупателю <4>. ——————————— <4> См.: Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Юридическая энциклопедия. 5-е изд., доп. и перераб. М., 2006. С. 427.
4. В Типовом коммерческом агентском контракте Международной торговой палаты (далее — Типовой контракт МТП) под консигнацией товаров понимается действие принципала по назначению агента консигнатором склада, в котором хранятся товары (или запасные части) и который расположен в стране пребывания агента <5>. ——————————— <5> См.: Публикация МТП, ноябрь 1991 г. N 496.
5. В соответствии с Руководством по составлению торговых агентских соглашений между сторонами, находящимися в разных странах, разработанным Международной торговой палатой (далее — Руководство МТП), термин «консигнация» означает, что товары принадлежат консигнанту (принципалу) <6>. ——————————— <6> См.: Публикация МТП, ноябрь 1983 г. N 410.
6. Консигнацию часто называют внешнеторговой комиссией, при которой товары после пересечения границы страны-экспортера перемещаются на склад временного хранения и по мере реализации очередной партии «растаможиваются» комиссионером и реализуются на внутреннем рынке страны-импортера <7>. ——————————— <7> См.: Беляева О. А. Предпринимательское право: Учеб. пособие. М.: Юридическая фирма «Контракт», «ИНФРА-М», 2006. С. 233.
При всем многообразии понятий консигнации характер взаимоотношений между контрагентами выглядит следующим образом: 1) подписание консигнационного соглашения. Как отмечает А. П. Белов, консигнационный договор — это порождение международной коммерческой практики. Его сущность состоит в том, что консигнатор (consignee) <8> реализует от своего имени, но за счет консигнанта (consignor) <9> переданные ему в соответствии с договором товары с консигнационного склада (consignment warehouse) в стране импортера в определенный срок и за вознаграждение <10>; ——————————— <8> Консигнатор — лицо или фирма, которые принимают и исполняют поручение совершать сделки по продаже товара со склада от своего имени, но за счет консигнанта. <9> Консигнант — это лицо или фирма, которые дают поручение на совершение сделок по продаже товаров со склада за границей. <10> См.: Белов А. П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. М.: Юстицинформ, 2001. С. 151.
2) направление товара консигнантом (экспортером) консигнатору. Номенклатура и количество товаров, поставляемых на консигнацию, обусловливаются либо в спецификации, составляющей неотъемлемую часть договора, либо в самом договоре. Важно отметить, что консигнатор несет ответственность перед экспортером за сохранность полученного от него товара, в связи с чем он должен застраховать его в пользу консигнанта. Однако консигнатор не несет ответственности за исполнение обязательств третьими лицами по сделкам с ними, если иное не предусмотрено в консигнационном соглашении. Поэтому экспортер (консигнант) в этом случае несет риск неоплаты покупателем реализованного ему товара. Застраховать себя от таких потерь он может путем включения в договор поставки специальной оговорки — делькредере <11>. На условиях делькредере обычно даются поручения по реализации товаров на внешних рынках в целях уменьшения предпринимательского риска. При этом консигнатор несет ответственность за любое нарушение со стороны третьего лица, за исключением случаев, когда такое нарушение обусловлено поведением консигнанта. Делькредере является разновидностью поручительства; ——————————— <11> В гражданском праве одно из условий договора комиссии, по которому комиссионер ручается за исполнение третьим лицом сделки, совершенной комиссионером для комитента. См.: Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Указ. соч. С. 234.
3) заключение контракта на продажу товара между консигнатором (посредником) и покупателем. Выполняя поручение по продаже товара, консигнатор обычно связан указаниями консигнанта в отношении цены, по которой он обязан продавать товары третьим лицам. Цена содержится в условиях договора, где устанавливаются минимальные продажные цены, ниже которых консигнатор не может продавать товар без предварительного письменного согласия консигнанта; 4) поставка товара. Как правило, в договоре консигнации указываются базисные условия поставки, которые, являясь одним из наиболее важных элементов экспортно-импортных контрактов, представляют собой совокупность основных обязанностей контрагентов по транспортировке и страхованию товаров на пути движения их от экспортера до импортера. В частности, они касаются места и момента сдачи товара, момента перехода риска, распределения между сторонами расходов и т. п. <12>; ——————————— <12> См.: Николюкин С. В. Специфика применения базисных условий поставки товаров в практике международного коммерческого арбитража // Законодательство и экономика. 2008. N 6. С. 58 — 65.
5) оплата за проданный товар. Рассмотрим пример из практики Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ (далее — МКАС), когда с ответчика была взыскана сумма в счет неоплаты товара по консигнационному соглашению. Так, по делу N 53/1998 от 5 октября 1998 г. иск был предъявлен российской организацией к мексиканской фирме в связи с неоплатой товара, переданного на консигнацию по контракту, заключенному сторонами в ноябре 1990 г., и дополнениям к нему 1991 и 1993 гг. Согласно контракту в случае нереализации товара в течение двухлетнего срока он приобретается ответчиком в собственность. Факт приобретения товара ответчиком в собственность подтвержден акцептованными им счетами-фактурами истца. Контрактом устанавливались сроки оплаты товара по частям. Однако ответчик не приступил к исполнению своих платежных обязательств. Первоначально истец предъявил в МКАС требование о взыскании с ответчика тех сумм, в отношении которых наступил срок оплаты. В дальнейшем он изменил свое требование, заявив ходатайство о расторжении контракта и присуждении ему полной стоимости товара, приобретенного ответчиком в собственность. В данном случае имела место трансформация отношений комиссии в отношения международной купли-продажи товаров. Рассмотрев требование истца о взыскании с ответчика суммы основной задолженности, МКАС посчитал его обоснованным и подлежащим удовлетворению. Согласно контракту, заключенному сторонами, истец передал ответчику товары на консигнацию, что подтверждается материалами дела. По истечении двух лет с даты поставки ответчик стал собственником полученного товара (гл. 1 контракта) и должен был заплатить истцу его стоимость. Кроме того, ответчик не выполнил своих обязательств по оплате полученного товара: за период с 6 октября 1993 г. (срок первого платежа) и до момента рассмотрения дела по существу от него не поступило ни одного платежа. В соответствии с п. «б» гл. 11 контракта, если одна из сторон, подписавшая контракт, не выполнит принятых на себя обязательств, контрагент имеет право приостановить выполнение своих обязательств и/или аннулировать контракт. Соответствующие правомочия истца вытекают и из ст. 25 и 64 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. При таких условиях требование истца о расторжении контракта от 15 ноября 1990 г. в связи с существенным нарушением покупателем (ответчиком) своих обязательств является правомерным, а его требование о взыскании стоимости переданных и не оплаченных ответчиком товаров было удовлетворено <13>; ——————————— <13> См.: Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1998 г. / Сост. М. Г. Розенберг. М.: Статут, 1999. С. 173 — 175.
6) возврат консигнатором части нереализованного товара консигнанту. В договоре консигнации предусматривается условие о том, кто и в какой мере будет нести расходы по возврату товара в случае, если он не будет продан в течение установленного соглашением срока, а также отражены следующие вопросы: а) может ли принципал забрать весь товар или его часть со склада; б) может ли агент возвратить непроданные товары; в) тип страхования, какая из сторон осуществляет страхование товаров, находящихся на складе и осуществляет оплату страховой премии; г) распределение обязанностей между сторонами по оплате других возникающих при консигнации расходов; д) условия продажи переданных на консигнацию товаров, последствия изменения цен, специальные статьи относительно продажи в кредит и т. п. <14>; ——————————— <14> См.: Герчикова И. Н. Международное коммерческое дело: Учебник для вузов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2001. С. 337 — 338.
7) расчеты между консигнантом и консигнатором, включая вознаграждение на консигнацию. Расчеты между консигнатором и консигнантом за реализованные товары осуществляются по мере продаж. При поставках больших партий товара или при регулярных поставках необходимо предусмотреть график платежей за проданные товары (еженедельно, ежедекадно, после каждой продажи и т. д.) в зависимости от объемов поставленных товаров. В этом случае следует оговорить в контракте также порядок и сроки представления консигнатором отчетов о движении товаров на консигнационном складе и их остатках. Данные отчетов сверяются с данными бухгалтерского учета, и в случае их расхождения выявляются причины и производится соответствующая корректировка. Своевременное представление отчетов дает возможность экспортеру вовремя отражать в учете реализацию товаров. Анализ консигнационных соглашений позволяет классифицировать их на следующие виды: I. По возможности возврата нереализованного товара переданного на консигнацию: а) возвратная (все непроданные товары возвращаются консигнанту); б) частично возвратная (консигнатор берет на себя обязательство по окончании оговоренного срока купить у консигнанта согласованное количество из нереализованного к этому сроку товара); в) безвозвратная (консигнатор лишен права возврата, в связи с чем весь товар, не проданный к окончанию намеченного срока, должен быть им куплен). Как отмечает Е. Ф. Прокушев, ни частичная возвратная, ни полностью безвозвратная консигнация не всегда могут полностью решить проблему стопроцентного сбыта товаров. Причиной трудности сбыта обычно оказываются завышенные цены и невысокая конкурентоспособность товара. В связи с этим возможны следующие действия консигнанта: — снижение цены; — согласие на возврат товара даже при условии безвозвратной консигнации; — предоставление покупателям более выгодных кредитных условий <15>. ——————————— <15> См.: Прокушев Е. Ф. Внешнеэкономическая деятельность: Учебник. М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и Ко», 2005. С. 355.
II. По региональной принадлежности участников консигнационных соглашений: а) внутренняя консигнация, характеризующая консигнационные соглашения, все участники которых являются резидентами данного государства; б) внешняя (международная) консигнация, связанная с консигнационными соглашениями, осуществляемыми участниками из разных государств. Под договором консигнации в международном коммерческом обороте следует понимать соглашение, заключаемое между субъектами различных государств, в силу которого одна сторона — консигнатор обязуется по поручению другой стороны — консигнанта принимать за вознаграждение на хранение товары, принадлежащие консигнанту, и осуществлять их реализацию третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени, а также возвращать товар консигнанту или передавать товар по указанию консигнанта третьим лицам. Приведенное определение позволяет выделить следующие признаки консигнационных соглашений: 1) консигнатор действует на основании поручения консигнанта в соответствии с его указаниями относительно условий продажи, в частности в отношении цен. Если рассматривать договор консигнации как соглашение, направленное на предоставление юридических услуг, то в этом смысле он довольно близок к договору поручения. При этом договор поручения является договором о представительстве (поверенный действует от имени доверителя на основании доверенности), а договор консигнации является смешанным договором (консигнатор действует от собственного имени или от имени консигнанта). Рассмотрим случай из арбитражной практики по делу N 20/1980 от 1 сентября 1983 г., когда турецкий консигнатор (ответчик) надлежащим образом не выполнил принятые на себя обязательства по договору консигнации, заключенному с отечественным консигнантом (истцом). Согласно материалам дела отчеты о продаже товаров были присланы ответчиком на сумму, составляющую 1/5 стоимости переданного на консигнацию товара. О судьбе остального товара консигнанту ничего не было известно, поскольку ответчик-консигнатор нарушил условия договора и перестал информировать консигнанта о ходе продаж. Истец многократно напоминал об обязательствах, однако его напоминания остались без ответа. В конечном счете истец требовал оплаты товара, по которому он получил отчеты о продаже и выставил счета, а в отношении остального товара он требовал либо его возврата, либо оплаты его стоимости с учетом скидки, предусмотренной контрактом. Арбитраж признал обоснованными эти требования и удовлетворил иск в полном объеме <16>; ——————————— <16> Цит. по: Вилкова Н. Г. Договорное право в международном обороте (2-й завод). М.: Статут, 2004. С. 325 — 326.
2) в рамках данного поручения консигнатор осуществляет продажу товаров третьим лицам с консигнационного склада <17>. В соответствии с Руководством МТП сторонам следует детально согласовать условия, регулирующие все вопросы, относящиеся к консигнационным складам. Они должны указывать на возможность принципала забрать назад товар полностью или его часть, а агент должен иметь возможность после реализации товара отправить обратно нераспроданные остатки; ——————————— <17> Консигнационный склад имеет и другое название — бондовый склад (bonded warehouse), например в США.
3) консигнатор заключает договоры с третьими лицами от собственного имени либо от имени консигнанта; 4) право собственности на товар к консигнатору не переходит. Товары, передаваемые на консигнацию, остаются собственностью консигнанта до момента их продажи третьим лицам. Довольно распространенной в договорах консигнации является оговорка о сохранении права собственности за консигнантом не до момента продажи товаров третьим лицам, а до полной уплаты покупной цены проданного товара и поступлении этой суммы к консигнанту. Одним из примеров спора по договору консигнации является решение МКАС по делу N 240/1980 от 27 апреля 1981 г. Так, отечественное внешнеторговое объединение (истец) предъявило западноевропейской фирме (ответчику) иск о взыскании стоимости переданных ей на условиях консигнации товаров и расходов по арбитражному сбору. После установления своей компетенции и определения в качестве применимого права, действовавшего в тот период ГК РСФСР 1964 г. МКАС установил, что спор возник из договора консигнации и протокола к нему, подписанному год спустя. Согласно договору ответчик должен был реализовать в течение 12 месяцев переданные ему товары и перевести истцу их стоимость. Поскольку часть товара оказалась нереализованной, стороны год спустя подписали протокол о порядке урегулирования задолженности ответчика, который ответчик выполнил не полностью, в результате чего остался должен истцу сумму, явившуюся предметом иска. Из переписки следовало, что ответчик признавал наличие денежного долга и не оспаривал размер своей задолженности. Исходя из принципа надлежащего исполнения обязательств, а также из недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, МКАС признал обоснованным требование истца об уплате ему ответчиком соответствующей суммы <18>; ——————————— <18> Цит. по: Вилкова Н. Г. Указ. соч. С. 325.
5) консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает расходы, связанные с исполнением договора консигнации. В соглашении точно определяются вид, размер и порядок выплаты вознаграждения консигнатору. Оно может быть установлено в виде определенного процента от стоимости проданных товаров или в виде разницы (или части разницы) между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой консигнатор совершает сделку. Чаще всего вознаграждение выплачивается в виде определенного процента от стоимости товара, проданного с консигнационного склада. При определенных условиях у консигнатора может возникнуть право на дополнительное вознаграждение, в частности при превышении цены, когда в договоре консигнации установлены минимальные продажные цены, а также и в том случае, когда ему удастся продать поставленный на консигнацию товар без завоза на склад. Следует отметить, что консигнационный договор специально российским законодательством не регулируется, тем не менее его существование связано с положениями п. 2 ст. 421 ГК РФ, позволяющими сторонам заключать договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также п. 3 ст. 421 ГК РФ, дающим возможность сторонам заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). В правовом смысле продажа товаров на условиях консигнации регламентируется по аналогии с правилами о договоре комиссии, т. е. консигнация является частным случаем (разновидностью) договора комиссии. Показательным примером, когда договор консигнации был квалифицирован как договор комиссии, является рассмотренное МКАС дело N 221/1995 от 2 декабря 1996 г. Так, иск был предъявлен китайской организацией к российской фирме, с которой она заключила в июне 1993 г. договор консигнации, об оплате реализованных товаров и возврате или оплате стоимости нереализованных товаров, переданных в счет этого договора, прекращении договора и возмещении расходов по арбитражному разбирательству. В дальнейшем истец дополнительно предъявил требование о взыскании процентов годовых за пользование его средствами. В качестве доказательства реализации ответчиком переданных ему товаров истец представил акт от 11 мая 1995 г., подписанный представителями обеих сторон. МКАС квалифицировал договор консигнации как разновидность договора комиссии и применил к нему право комиссионера, т. е. российское право. Арбитры также отметили, что если исходить из того, что договор консигнации прямо в законодательстве не упоминается, то необходимо применять право стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Такой стороной МКАС признал консигнатора и соответственно применил российское право <19>. ——————————— <19> См.: Арбитражная практика за 1996 — 1997 гг. / Сост. М. Г. Розенберг. М.: Статут, 1998. С. 124 — 127.
Резюмируя вышеизложенное, следует подчеркнуть, что консигнационные соглашения играют большую роль во внешнеторговых отношениях, поскольку более половины мирового оборота товаров реализуется через посреднические сети. Основной целью их заключения является повышение экономичности внешнеторговых операций за счет следующих факторов: — повышения оперативности при сбыте товаров; — повышения конкурентоспособности товаров из-за сокращения сроков поставок со складов; — привлечения финансовых средств посредников в виде авансов, кредитов на создание сбытовой сети; — получения достоверной информации от посредника об оценке качества и конкурентных свойствах товара; — реализации товаров на более благоприятных для продавца условиях за счет оперативного учета посредниками конъюнктуры товаров на внешнем рынке.
