(Горбатенков И. Н., Сизов А. А.) («Туризм: право и экономика», 2008, N 3)
ОСОБЕННОСТИ ПРОИЗВОДСТВА СЛЕДСТВЕННЫХ ДЕЙСТВИЙ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАНЦЕВ
И. Н. ГОРБАТЕНКОВ, А. А. СИЗОВ
Горбатенков И. Н., кандидат юридических наук, доцент.
Сизов А. А., кандидат юридических наук, доцент кафедры правовых дисциплин КГСХА.
Имеются существенные особенности при производстве следственных действий вербального и невербального характера с участием иностранцев. Производство по уголовным делам о преступлениях иностранных граждан, совершенных на территории Российской Федерации, осуществляется в общем порядке, предусмотренном УПК РФ. Изъятие предусмотрено только в отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности. УПК не предусмотрена форма обращения лиц, обладающих дипломатическим иммунитетом, с просьбой допустить их к участию в следственных и иных процессуальных действиях, производимых по уголовному делу, возбужденному в связи с обнаружением признаков преступления, совершенного лицом, обладающим дипломатическим иммунитетом либо в отношении данного лица. В этой связи представляется необходимым включить приложение соответствующего содержания в УПК. В интересах защиты прав иностранного гражданина в указанном приложении необходимо предусмотреть разъяснение правовых последствий такого заявления. Согласие лица, обладающего дипломатической неприкосновенностью, должно испрашиваться перед проведением каждого следственного и иного процессуального действия с его участием. Заметим, что ст. 3 УПК РФ порядок производства с участием иностранных граждан в Российской Федерации определяет лишь в самом общем виде и не отражает всех его особенностей. Между тем данные особенности могут быть весьма существенны при принятии решения о возбуждении уголовного дела в отношении иностранца, разрешении иных вопросов, неизбежно возникающих при расследовании такого рода уголовных дел. К таким обстоятельствам могут быть отнесены особенности, связанные с участием защитника, с производством следственных действий, с применением мер процессуального принуждения, с получением согласия как иностранного гражданина, обладающего дипломатическим или иным иммунитетом, так и аккредитующего его государства на производство процессуальных действий. Например, процессуально не закреплено, каким образом и в какой форме дается такое согласие, какие юридические последствия получения этого согласия будут для иностранного гражданина, обладающего дипломатическим или иным иммунитетом. В УПК РФ также не урегулирован вопрос, в каких случаях такое согласие должно испрашиваться у самого иностранного гражданина, а в каких — у аккредитующего его иностранного государства. Данный вопрос нуждается в законодательной регламентации. Согласно нормам международного права лица, обладающие иммунитетом, не обязаны давать показания в качестве свидетелей, а в случае их согласия дать показания — не обязаны для этого являться в судебные или следственные органы (ст. 32 Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г., ст. 31 Конвенции о специальных миссиях 1969 г. и т. д.). По ст. 44 Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г. работники консульского учреждения могут вызываться в качестве свидетелей при производстве судебных или административных дел. Консульский служащий или работник обслуживающего персонала, за исключением определенных случаев, не может отказываться давать показания. Если консульское должностное лицо отказывается давать показания, к нему не могут применяться никакие меры принуждения или наказания. Орган, которому требуется показание консульского должностного лица, должен избегать причинения помех выполнению этим лицом своих функций. Он может, если это возможно, выслушивать такие показания на дому у этого лица или в консульском учреждении или же принимать от него письменные показания. На наш взгляд, в силу тех особенностей, которые присущи расследованию преступлений иностранных граждан, обладающих иммунитетом от уголовной юрисдикции Российской Федерации, производство по данной категории уголовных дел должно во всех случаях осуществляться в форме предварительного следствия. Причина видится прежде всего в более длительном сроке предварительного расследования, что позволит в необходимых случаях обращаться с запросами в иностранные правоохранительные органы, международные организации, своевременно решать неизбежно возникающие по таким делам организационные вопросы — привлечение в дело переводчика, перевод процессуальных документов и другие. В этих целях необходимо внести соответствующие изменения в УПК. Перспективным представляется также формирование в структуре следственного аппарата МВД РФ и ФСБ РФ (в оперативных службах специализация имеется) подразделений, которые занимались бы исключительно расследованием преступлений иностранцев, включающих следователей, знающих иностранный язык и основы взаимодействия с зарубежными правоохранительными органами. В литературе совершенно справедливо отмечается, что «нельзя представить себе расследование, которое можно провести без допроса — свидетелей или потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого, а чаще всего и тех и других. Допрос — неотъемлемое, обязательное следственное действие при расследовании любых преступлений» <1>. ——————————— <1> См.: Баев О. Я. Тактика следственных действий. Воронеж, 1995. С. 93.
Допрос состоит в получении и фиксации в установленной законом форме показаний от лица, обладающего сведениями, имеющими значение для расследуемого дела <2>. Допрос — процесс информационного взаимодействия следователя с допрашиваемым, протекающий в установленных законом уголовно-процессуальных рамках и подчиненный определенным процессуальным правилам. ——————————— <2> См.: Криминалистика / Под ред. Р. С. Белкина. С. 598.
Допросу иностранного гражданина должна предшествовать тщательная подготовка к производству данного следственного действия. Подготовка к допросу должна включать в себя следующее: сбор исходных данных; тактическое обеспечение предстоящего следственного действия; тактически грамотное определение времени и места допроса, способа вызова на допрос; необходимое организационно-техническое обеспечение следственного действия. Известно, что успех предстоящего допроса определяется во многом объемом и характером исходных данных. К ним относится прежде всего круг обстоятельств, о которых необходимо получить показания — предмет допроса. Сведения о личности иностранного гражданина могут быть получены следователем из материалов уголовного дела, оперативных источников, по результатам анализа связей подозреваемого, обвиняемого, о его действиях по сокрытию преступления, о противодействии расследованию. При подготовке международных запросов с целью получения информации о личности и связях, имуществе допрашиваемого в разрезе существующих международных договоров о правовой помощи по уголовным делам следователю целесообразно изучить нормативную базу, касающуюся деятельности интересующей его иностранной организации, государственного органа, банковского учреждения. Сведения о личности и связях иностранца, полученные в ходе подготовки к допросу, позволяют обеспечить необходимый индивидуальный подход к допрашиваемому. Итогом подготовки к производству допроса иностранца является составление плана предстоящего следственного действия. Целесообразно иметь письменный план допроса, реализованный в таблицах, схемах. В любом случае в плане предстоящего допроса целесообразно отображать следующие сведения: — подлежащие выяснению в ходе допроса обстоятельства; — источник получения информации о них (протоколы следственных действий — осмотра, обыска, следственного эксперимента, заключения экспертиз и т. д.); — вопросы, которые следует задать допрашиваемому; — при необходимости — дополняющие, уточняющие, напоминающие, контрольные и изобличающие вопросы; — тактические приемы допроса (предъявление доказательств, демонстрация возможностей следствия и т. д.). Целесообразно наиболее существенные вопросы заранее перевести на тот язык, на котором будут даваться показания. Можно также лично убедиться в адекватности их перевода. Если в ходе допроса иностранца планируется в тактических целях предъявление ему для ознакомления тех или иных документов (протоколов следственных действий, иных документов), указанные документы, а точнее, та их часть, которая существенна для дела, также могут быть предварительно переведены. Аналогичное требование относится и к вещественным доказательствам: целесообразно заранее сделать перевод их наименований и обозначений на них, фрагментов протоколов осмотра и обыска, в ходе производства которых они были обнаружены. Такой подход обеспечит необходимый тактический эффект при внезапном для допрашиваемого предъявлении этих объектов <3>. ——————————— <3> См.: Криминалистика / Под ред. Р. С. Белкина. С. 933.
В настоящее время лица, проживающие в странах бывшего СССР, могут не владеть языком своего места проживания. Это характерно для русскоязычного населения этих стран. В подобных случаях они выражают желание давать показания на русском языке, что должно быть отражено в протоколе допроса. При этом в начале допроса необходимо выяснить, какой вуз заканчивал иностранец (многие иностранцы либо учились в Советском Союзе, когда русский язык был общегосударственным, либо сдавали русский язык в качестве одного из предметов), и приложить копию диплома и выписку из него. В случае если сам следователь владеет языком, на котором желает давать показания иностранец, то нужно иметь в виду, что закон не запрещает вести допрос на этом языке, если следователь владеет им свободно. Это, безусловно, значительно упрощает общение следователя с допрашиваемым, способствует установлению психологического контакта, доверительных отношений. Вместе с тем, указывают В. П. Лавров и А. Г. Крамаров, рекомендуется составлять на этом же языке протокол допроса, а впоследствии с помощью приглашенного переводчика перевести протокол на язык судопроизводства и приобщить независимый перевод к делу. При допросе иностранца, не владеющего языком, на котором ведется судопроизводство, необходимо учитывать, что переводчик не всегда может дословно передать показания допрашиваемого в виде свободного рассказа, поэтому целесообразно использовать форму «вопрос — ответ». Это обусловливает необходимость в тщательной подготовке содержания и последовательности вопросов к подозреваемому, обвиняемому. Для установления психологического контакта с допрашиваемым следователю целесообразно иметь общее представление о правовой системе страны, гражданином которой является подозреваемый, обвиняемый, чтобы разъяснить иностранцу специфику его правового статуса. Кроме того, в ходе допроса иностранного гражданина недопустимо применение тактических приемов, основанных на незнании им российского законодательства, порядка судопроизводства, своего процессуального положения, принадлежащих ему прав. При первом допросе обвиняемого-иностранца прокурор, следователь, дознаватель разъясняют ему его права, предусмотренные ст. 47 УПК. Представляется целесообразным на первом же допросе вручить иностранцу памятку о его процессуальных правах. В дальнейшем это исключит возможные конфликтные ситуации, вызванные незнанием иностранцем порядка уголовного судопроизводства, своих прав. В ходе допроса обвиняемого-иностранца, помимо уже упоминавшихся, подлежат выяснению следующие обстоятельства: — установочные данные допрашиваемого лица, включая сведения о возрасте, гражданстве, семейном и имущественном положении, месте работы (учебы), а также условия его жизни и воспитания (если обвиняемый несовершеннолетний); — цель и срок пребывания иностранца на территории России; — круг его знакомых и близких; — поддерживает ли контакты с соответствующим национальным сообществом (диаспорой) в Российской Федерации; — если преступление совершалось в группе — национальный состав группы, роль каждого участника группы, характер их действий во время совершения преступления, наличие у группы межрегиональных преступных связей; — мотив совершения преступления, наличие обстоятельств, смягчающих уголовную ответственность, и иные существенные обстоятельства. Получение от иностранца показаний, достаточно полно и объективно освещающих интересующие следователя факты, нередко связано с определенными трудностями. Как подчеркивал Г. Г. Доспулов, «допрашиваемый не может припомнить отдельные детали, или он в процессе воспроизведения на допросе непроизвольно искажает течение событий; недобросовестный свидетель, потерпевший, а еще чаще подозреваемый и обвиняемый преднамеренно оказывают противодействие следователю, отказываясь от дачи показаний или давая заведомо ложные показания» <4>. ——————————— <4> Доспулов Г. Г. Психология допроса на предварительном следствии. М., 1976. С. 7.
В зависимости от состояния допрашиваемого, а также отношения к известной ему информации принято различать следующие ситуации допроса: 1. Допрашиваемый обладает искомой информацией и желает объективно и полно эту информацию передать следователю. 2. Допрашиваемый обладает искомой информацией, желает объективно и полно передать ее следователю, однако мог воспринять ее с непредумышленными искажениями или неумышленно искажать ее при передаче следователю. 3. Допрашиваемый обладает искомой следователем информацией, но умышленно скрывает или искажает ее. 4. Лицо не обладает искомой следователем информацией, но следователь ошибочно полагает, что допрашиваемый умышленно скрывает такую информацию <5>. ——————————— <5> См.: Баев О. Я. Тактика следственных действий. С. 96.
В первом случае имеет место бесконфликтная ситуация допроса, наиболее благоприятная для следователя. Вторая ситуация характеризуется как ситуация конфликта, но без строгого соперничества. Наибольшую сложность для допрашивающего представляет ситуация, когда лицо умышленно скрывает или искажает информацию при ее передаче следователю либо когда следователь принимает лицо, не владеющее искомой информацией, за владеющее таковой. Данная ситуация допроса характеризуется как конфликтная со строгим соперничеством. В зависимости от занимаемой допрашиваемым иностранцем-обвиняемым позиции по отношению к выдвинутому против него обвинению можно прогнозировать возникновение следующих ситуаций: 1) лицо признает себя виновным в совершении инкриминируемого ему преступления; 2) лицо частично признает свою вину; 3) лицо не признает своей вины в совершенном преступлении. Первая из названных ситуаций может существовать в двух вариантах: а) обвиняемый дает показания о происшедшем; б) обвиняемый отказался от дачи показаний. Ситуация, когда обвиняемый-иностранец полностью признает себя виновным в совершении инкриминируемого ему преступления и дает полные показания по существу содеянного, является наиболее благоприятной. Вместе с тем такая ситуация таит в себе опасность тактической ошибки, связанной с переоценкой значения «признательных» показаний обвиняемого, а потому также предполагает проведение следственных действий, которые помогли бы оценить их достоверность. Допрос явившегося по повестке (вызову) иностранного гражданина производится по правилам, установленным УПК, за некоторыми исключениями. В частности, свидетели, потерпевшие и эксперты, вызванные в порядке, предусмотренном ст. 9 Минской конвенции, не предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний либо за дачу заведомо ложного заключения. Это обусловлено тем, что такие лица не могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности, взяты под стражу или подвергнуты наказанию в связи с их показаниями или заключениями в качестве экспертов либо в связи с деянием, являющимся предметом разбирательства <6>. Аналогичное правило закреплено также в большинстве двусторонних договоров об оказании правовой помощи (ст. 13 Договора между РФ и Турецкой Республикой о взаимном оказании правовой помощи по гражданским, торговым и уголовным делам 1997 г., ст. 11 Договора между РФ и США о правовой помощи по уголовным делам 1999 г.). ——————————— <6> См. также: Табалдиева В. Ш. Статус суда, осуществляющего контроль за законностью и обоснованностью оказания международной правовой помощи по уголовным делам // Журнал российского права. 2004. N 12.
Как уже отмечалось выше, допрос и иные процессуальные действия в отношении иностранных граждан, обладающих иммунитетом от российской юрисдикции, проводятся только по их просьбе или с их согласия, которое предварительно испрашивается через Министерство иностранных дел Российской Федерации. Привлечение их в качестве подозреваемых или обвиняемых по уголовному делу и производство в отношении их дальнейших процессуальных действий возможно лишь при лишении иммунитета органами государства, представителями которых они являются. На практике это встречается крайне редко. Вопрос об участии в ходе допроса лица, обладающего иммунитетом, представителей иностранного государства решается следователем с учетом конкретных обстоятельств дела. Если об участии на допросе такого представителя просит сам иностранец — подозреваемый или обвиняемый, следователю целесообразно обеспечить его присутствие. При удовлетворении ходатайства обвиняемого просьба о присутствии представителя иностранного государства направляется через МИД. Наше исследование показало, что в 64% случаев задержанные иностранные граждане уведомлялись о своем праве на встречу с представителями своего государства (консулом), и это право было ими реализовано в 45% случаев. Допрос подозреваемого, обвиняемого иностранца целесообразно фиксировать с помощью технических средств: аудио — или видеозаписи. В ходе допроса иностранца формулировка вопросов, которые задаются иностранцу после свободного рассказа, не должна допускать толкований. Следует избегать употребления идиоматических выражений, пословиц и поговорок, смысл которых недоступен допрашиваемому и не может быть точно разъяснен при переводе. Если обвиняемый-иностранец отказывается от дачи показаний, необходимо по возможности выяснить мотивы такого отказа. После окончания допроса можно уточнить и проверить полученную информацию, проведя повторный допрос по ограниченному кругу вопросов с выходом на место происшествия. При необходимости, если обстановка на месте происшествия была изменена, она может быть реконструирована на основе имеющихся в деле фактических данных (фотографий места происшествия, видеозаписей, показаний участвующих в деле лиц, в том числе со слов самого иностранца). Обязательным условием тактической допустимости такой реконструкции является осмотр места происшествия в его первоначальном неизмененном состоянии. Определенные сложности могут возникать при проведении очной ставки между иностранными гражданами, говорящими на разных языках. В этом случае потребуются два переводчика и двойной перевод. Если оба участника говорят на одном языке, то следователь должен предупредить возможность сговора между ними в ходе очной ставки. В этих целях следователь предварительно предупреждает переводчика, что любое общение в ходе производства данного следственного действия должно происходить через следователя и с его разрешения. Если в ходе очной ставки следователь видит обратное, производство очной ставки необходимо приостановить, а в случае необходимости прекратить вообще, о чем делается соответствующая отметка в протоколе следственного действия. Свои особенности имеет и предъявление иностранца для опознания. Данное следственное действие состоит в «представлении для восприятия свидетелю, потерпевшему, подозреваемому или обвиняемому в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом, лиц (или их фотографий), предметов или трупа с целью идентификации одного из представленных объектов как воспринимавшегося этим лицом ранее в связи с совершением преступления или при иных обстоятельствах, имеющих значение для расследования по делу (или установления между ними сходства), либо установления отсутствия между ними тождества (сходства)» <7>. ——————————— <7> Баев О. Я. Тактика следственных действий. Воронеж, 1995. С. 157 — 158.
Предъявление для опознания — достаточно сложное в тактическом и организационном плане следственное действие. При его производстве от следователя требуется неукоснительное соблюдение императивных требований уголовно-процессуального закона, носящих тактический характер и обеспечивающих процессуальную «чистоту» опознания. К таковым можно отнести положения закона, касающиеся: 1) подготовки к предъявлению для опознания; 2) непосредственно самой процедуры предъявления для опознания; 3) фиксации и оценки результатов опознания. В качестве опознающего может выступать свидетель, потерпевший, подозреваемый или обвиняемый. Для опознания могут быть предъявлены лицо (в том числе по фотографии), предмет или труп. Помимо этого, в криминалистической литературе отмечается принципиальная возможность предъявления для опознания и других объектов: участков местности и помещений <8>, документов <9>, запаха, вкуса <10>, животных и иных живых существ <11>, жидких и сыпучих веществ <12> и других. ——————————— <8> См.: Гинзбург А. Я. Опознание в следственной, оперативно-розыскной и экспертной практике. М., 1996. С. 48; Дулов А. В., Грамович Г. И. и др. Криминалистика: Учеб. пособие / Под ред. А. В. Дулова. Мн., 1998. С. 351. <9> См.: Степанов В. В., Михайлова Ю. Н. Научные и правовые основы предъявления для опознания при расследовании преступлений. Саратов, 2003. С. 44. <10> Там же. С. 44 — 46. <11> См.: Гапанович Н. Н. Опознание в судопроизводстве (процессуальные и психологические проблемы). Мн., 1975. С. 17; Гинзбург А. Я. Указ. соч. С. 30; Белкин Р. С. Криминалистика (краткая энциклопедия). М., 1993. С. 48; Дулов А. В., Грамович Г. И. и др. Криминалистика: Учеб. пособие. С. 351. <12> См.: Быховский И. Е. Производство следственных действий (ответы на вопросы следователей). Л., 1984. С. 28.
