Сегодня число индивидуальных предпринимателей, зарабатывающих себе на жизнь в одиночку, невелико. Большинство коммерсантов для ведения бизнеса привлекает наемных работников, заключая с ними трудовые договоры. Если отношения сторон строятся на основании трудового договора, то на работников индивидуального предпринимателя, так же как и на работников организаций, распространяются все гарантии и компенсации, предусмотренные Трудовым кодексом Российской Федерации. Так ли это на самом деле, вы узнаете из настоящей статьи.
Отметим, что Трудовой кодекс Российской Федерации (далее — ТК РФ) предусматривает как общие компенсации, распространяемые абсолютно на всех лиц, с которыми у работодателя заключены трудовые договоры, так и компенсации, распространяемые лишь на определенные категории работников.
К числу общих гарантий и компенсаций, предусмотренных ТК РФ, относятся гарантии при приеме на работу, а также при переводе на другую работу, по оплате труда, при увольнении, компенсации за неиспользованные отпуска, за задержку выдачи трудовой книжки при увольнении и т. д. К специальным компенсационным выплатам относятся выплаты при командировках, при переезде на другую работу, суммы, выплачиваемые работодателем за особые условия труда, при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска и т. д. и т. п.
Понятно, что рассмотреть в пределах одной статьи все виды общих и специальных компенсаций, предусмотренных трудовым правом для работников, невозможно, поэтому остановимся лишь на некоторых из них, а также поговорим о некоторых особенностях выплаты различных компенсаций у индивидуальных предпринимателей.
Такие особенности есть, поэтому вначале отметим один нюанс.
Из ст. 20 ТК РФ вытекает, что сторонами трудового договора выступают работник и работодатель. При этом в качестве работника могут выступать только физические лица, а в качестве работодателя — организации, индивидуальные предприниматели или же просто граждане, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства. Иными словами, по сравнению с работниками круг работодателей является более широким.
Нужно сказать, что в основном ТК РФ распространяет свои требования по выплате различных компенсационных сумм работникам именно на работодателей, что позволяет считать, что они являются обязательными как для организаций, так и для коммерсантов. В то же время это не совсем так. Приведем простой пример — возьмем выплаты при расторжении трудового договора. Напомним, что гарантии и компенсации работникам, связанные с расторжением трудового договора, определены гл. 27 «Гарантии и компенсации работникам, связанные с расторжением трудового договора» ТК РФ.
Как известно, в некоторых случаях индивидуальный предприниматель может расторгнуть трудовой договор с работником по собственной инициативе. В частности, такое возможно, если он прекращает свою деятельность или же сокращает штат или численность своих сотрудников. При этом увольняемые сотрудники вправе рассчитывать на выплату им выходного пособия в размере среднего заработка. Более того, ТК РФ гарантирует, что при таком увольнении за сотрудниками сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). Причем в исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения. Такие нормы закреплены в ст. 178 ТК РФ. В то же время посмотрите на положения данной статьи более внимательно, в тексте ТК РФ речь идет исключительно о сотрудниках, увольняемых из организаций! Иными словами, из буквального прочтения текста трудового законодательства вытекает, что право на получение выходного пособия имеют только работники, увольняемые из фирм. Такая «неточность» законодателя практически дает право «недобросовестному» коммерсанту проигнорировать требование ТК РФ о выплате выходного пособия при увольнении, ведь прямо из текста закона не вытекает, что оно распространяется на индивидуальных предпринимателей.
Поэтому, чтобы обезопасить себя от негативных последствий в дальнейшем, работник, поступающий на работу к коммерсанту, должен позаботиться о включении в текст своего трудового договора положения о выплате соответствующих выходных пособий при увольнении по данным основаниям. Тем более что в отличие от организаций индивидуальные предприниматели могут предусматривать в трудовом договоре с работником сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат, на это указывает п. 2 ст. 307 ТК РФ.
Аналогичная ситуация складывается и с сезонными рабочими, нанятыми коммерсантом. Напомним, что ст. 296 ТК РФ установлено, что при прекращении трудового договора с работником, занятым на сезонных работах, в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации выходное пособие выплачивается в размере двухнедельного среднего заработка. В указанной статье речь также идет лишь о сезонных работниках организаций!
Если сотрудник, поступающий на работу к коммерсанту, заранее не побеспокоится о внесении в свой трудовой договор соответствующих положений, то при сокращении численности или штата работников коммерсанта или же при прекращении им деятельности вероятность того, что он не получит выходного пособия, очень велика.
Причем не исключено, что в случае возникновения трудового спора не поможет и судебная защита. Несмотря на то что из положений ст. ст. 2, 20 и 22 ТК РФ вытекает, что организации-работодатели и индивидуальные предприниматели — работодатели обладают равными правами и обязанностями, практика показывает, что это не так. Да и признать их действительно равными, по сути, нельзя. Ведь особенность экономической деятельности индивидуального предпринимателя состоит в том, что в первую очередь он все-таки является физическим лицом и только потом индивидуальным предпринимателем. Причем, как следует из Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 17 декабря 1996 г. N 20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части первой статьи 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 года «О федеральных органах налоговой полиции», организация в отличие от коммерсанта имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам именно этим имуществом. Индивидуальный предприниматель использует свое имущество не только для занятия предпринимательской деятельностью, но и в качестве собственно личного имущества, необходимого для осуществления неотчуждаемых прав и свобод. Иными словами, имущество индивидуального предпринимателя юридически не разграничено.
Учитывая это, распространять общие требования ст. 178 ТК РФ на выплату соответствующего выходного пособия при увольнении работников на индивидуальных предпринимателей «без оглядки» нельзя, т. к. гарантии увольняемых работников будут обеспечиваться в ущерб имущественным интересам такого же физического лица, каким является работодатель — индивидуальный предприниматель.
Если же трудовой договор, заключенный с коммерсантом, содержит соответствующие положения, то работнику не стоит беспокоиться: в случае прекращения предпринимательской деятельности бизнесмена или же при сокращении он получит выходное пособие, размер которого и порядок выплаты определены его трудовым договором. При этом ничто не запрещает коммерсанту руководствоваться общим порядком выплаты выходных пособий, предусмотренным для работодателей-организаций.
В этом случае, так же как и организация-работодатель, при прекращении деятельности или сокращении численности коммерсант-работодатель обязан предупредить своих работников о предстоящем расторжении трудового договора. Причем сделать это необходимо письменно под подпись работника в срок не менее чем за два месяца до увольнения, на что указывает ст. 180 ТК РФ. В течение этих двух месяцев работник может и должен исполнять свои обязанности, предусмотренные трудовым договором в обычном порядке.
Правда, если работник не возражает и на то имеется его письменное согласие, то коммерсант вправе расторгнуть трудовой договор с ним и ранее. Единственное условие, которое необходимо соблюсти, — это выплатить такому работнику дополнительную компенсацию в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении.
Пример. Работник индивидуального предпринимателя 4 июля был предупрежден об увольнении с 15 октября в связи с прекращением деятельности коммерсанта. 20 июля работник дал согласие на досрочное увольнение, 21 июля трудовое соглашение было расторгнуто. При увольнении коммерсант в дополнение к причитающимся выплатам и выходному пособию должен выплатить уволенному сотруднику компенсацию в размере среднего заработка, причитающегося ему за период с 22 июля по 15 октября.
Окончание примера.
Обращаем ваше внимание на то, что выходное пособие выплачивается работнику в день его увольнения.
Не забудьте, что при сокращении численности или штата работников индивидуальный предприниматель, так же как и организация, обязан предложить работнику другую имеющуюся у него работу, на это указывают требования ст. 81 ТК РФ. При этом в силу ст. 179 ТК РФ при сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется сотрудникам индивидуального предпринимателя с более высокой производительностью труда и квалификацией.
Обратите внимание! Бизнесмену, решившему прекратить бизнес или сокращающему штат, нужно помнить о том, что в некоторых случаях сроки предупреждения работников о предстоящем увольнении значительно меньше.
В первую очередь это касается увольнения работников, трудовые договоры с которыми заключены на срок до двух месяцев. В этом случае предупредить сотрудника об увольнении коммерсант обязан не менее чем за три дня до расторжения трудового договора.
Кроме того, особые сроки установлены и для сезонных работников — они уведомляются о предстоящем увольнении по указанным основаниям не менее чем за семь календарных дней, о чем говорит п. 2 ст. 296 ТК РФ.
Обратите внимание! Такая же ситуация складывается и с выплатой выходного пособия работникам индивидуальных предпринимателей, осуществляющих свою деятельность в районах Крайнего Севера, при прекращении ими своей деятельности или же при сокращении численности работников. Статья 318 ТК РФ устанавливает, что рассчитывать на получение выходных пособий при увольнении по указанным основаниям могут только работники «северных» фирм.
Причем работнику, увольняемому из «северной» организации в связи с ее ликвидацией либо сокращением численности или штата работников фирмы, выходное пособие выплачивается также в размере среднего месячного заработка. Однако средний заработок сохраняется за ним на период трудоустройства, но не свыше трех месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).
В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за указанным работником в течение четвертого, пятого и шестого месяцев со дня увольнения.
Отметим, что пример с выплатой выходного пособия далеко не единственный. Так, из буквального прочтения норм ст. 316 ТК РФ вытекает, что районный коэффициент к заработной плате выплачивается только работникам организаций, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Ведь в ст. 316 ТК РФ ничего не сказано о том, что применение данного коэффициента распространяется и на работников индивидуальных предпринимателей, работающих на «северах»! Благо дело, что работники контролирующих органов, в частности Фонд социального страхования Российской Федерации, относятся к такой ситуации с пониманием, иначе работники коммерсантов потеряли бы часть своих доходов, которые рассчитываются с применением районного коэффициента.
Правда, в отношении иных компенсаций ситуация более или менее нормальная, т. к. при их выплате законодатель выдвигает требование уже не к организациям, а ко всем работодателям, а значит, и к индивидуальным предпринимателям.
Компенсации, выплачиваемые коммерсантами
при командировках работников
Напомним, ст. 167 ТК РФ определено, что при направлении работника в служебную командировку ему гарантируется сохранение места работы (должности) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных со служебной командировкой.
При этом расчет среднего заработка командированного сотрудника индивидуальные предприниматели производят на основании ст. 139 ТК РФ с учетом Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. N 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы». Отметим, что средний заработок командированного сотрудника не рассматривается в качестве компенсации, он является расходами на оплату труда у коммерсанта.
Состав возмещаемых расходов, связанных с командировками, определен ст. 168 ТК РФ, к таковым относятся:
— расходы по проезду;
— расходы по найму жилого помещения;
— дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные);
— иные расходы, произведенные работником с разрешения или ведома работодателя.
Обратите внимание! Так как перечень возмещаемых командировочных расходов не является закрытым, то понятно, что он может быть и значительно расширен работодателем — индивидуальным предпринимателем.
Единственное, что требует ТК РФ от коммерсанта-работодателя, так это закрепить состав возмещаемых командировочных расходов, порядок их возмещения и размеры в своем локальном нормативном акте, например в коллективном договоре. Напомним, что в силу ст. 40 ТК РФ коллективный договор — это правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения не только в организации, но и у индивидуального предпринимателя, заключаемый между работодателем и работниками в лице их представителей.
Как и любые другие расходы коммерсанта, командировочные расходы индивидуального предпринимателя могут признаваться налогооблагаемыми расходами только при условии, что они связаны с бизнесом и документально подтверждены, таковы правила налогового законодательства.
Напомним, что от организаций документального подтверждения всех хозяйственных операций требует бухгалтерское законодательство. До 1 января 2013 г. на это указывала ст. 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», а после указанной даты — ст. 9 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — Закон N 402-ФЗ).
Правда, в отличие от своего предшественника, Закон N 402-ФЗ не обязывает компании использовать имеющиеся унифицированные формы первичной документации, следовательно, для этих целей организации могут использовать любые формы документов, отвечающих требованиям ст. 9 Закона N 402-ФЗ.
По мнению автора, в силу того, что разработка самостоятельных форм «первички» связана с дополнительными трудозатратами, вряд ли компании взамен привычных унифицированных форм будут разрабатывать и утверждать свои формы первичных документов, тем более что Закон N 402-ФЗ не содержит запрета на использование типовых форм.
Унифицированные формы первичных документов, относящиеся к командировкам, утверждены Постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. N 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» (далее — Постановление N 1).
Хоть индивидуальные предприниматели и не обязаны вести бухгалтерский учет, это не освобождает их от документального подтверждения своих доходов и расходов.
В силу п. 2 ст. 54 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ) индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов Российской Федерации. Сегодня такой порядок утвержден Приказом Минфина России N 86н, МНС России N БГ-3-04/430 от 13 августа 2002 г. «Об утверждении Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей» (далее — Порядок).
Из указанного Порядка вытекает, что учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется коммерсантами путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом. В налоговом праве нет самостоятельного понятия первичного документа, поэтому на основании ст. 11 НК РФ в налоговом праве используется понятие первичного документа, закрепленное в бухгалтерском законодательстве.
Так как до 1 января 2013 г. командировки оформлялись исключительно с помощью унифицированных документов, утвержденных Постановлением N 1, то, скорее всего, ситуация не претерпит изменений и после 1 января 2013 г. и все работодатели (в том числе и коммерсанты) также будут подтверждать свои командировочные расходы указанными формами.
Напоминаем, что в состав кадровой командировочной документации, утвержденной Постановлением N 1, входят следующие унифицированные формы:
N Т-9 «Приказ (распоряжение) о направлении работника в командировку»;
N Т-9а «Приказ (распоряжение) о направлении работников в командировку»;
N Т-10 «Командировочное удостоверение»;
N Т-10а «Служебное задание для направления в командировку и отчет о его выполнении».
Обратите внимание! При командировании своих сотрудников индивидуальные предприниматели — работодатели, помимо норм ТК РФ, сегодня руководствуются Положением об особенностях направления работников в служебные командировки, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 октября 2008 г. N 749.
Компенсации за разъездной характер работы
Не все работники индивидуального предпринимателя трудятся стационарно, труд некоторых сотрудников может протекать в пути или же носить разъездной характер. Понятно, что такие особые условия труда связаны с определенными неудобствами для работника — с ночлегом вне дома, с дополнительными расходами на проезд, питание и т. д. ТК РФ обязывает работодателя возмещать таким работникам расходы, связанные с выполнением ими своих трудовых обязанностей.
Отметим, что в законодательстве Российской Федерации нет официальных понятий «работа в пути» или «разъездной характер работы». Однако в общепринятом понимании в первом случае это труд работников, осуществляющих регулярные служебные поездки, не имеющих возможности возвращаться домой ежедневно. К таковым относятся, например, водители-дальнобойщики, экспедиторы, проводники железнодорожных поездов, стюардессы и т. п. В свою очередь, под разъездным характером работы понимается работа сотрудников, возвращающихся домой ежедневно, чей труд связан с постоянными разъездами. Примером таких работников выступают курьеры, торговые агенты, работники сервисных служб и т. д. Несмотря на то что работа в пути или разъездной характер работы связаны с регулярными служебными поездками работника в интересах работодателя, такие поездки не признаются командировками. На это прямо указано в ст. 166 ТК РФ. Исключение таких поездок из состава командировок означает, что в данном случае у работодателя-коммерсанта нет обязанности по возмещению командировочных расходов, состав которых определен ст. 168 ТК РФ.
Однако компенсировать расходы, связанные с разъездным характером работы своих работников, коммерсант обязан на основании ст. 168.1 ТК РФ, в силу которой возмещению подлежат следующие расходы работника, связанные со служебными поездками:
— расходы по проезду;
— расходы по найму жилого помещения;
— дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные, полевое довольствие);
— иные расходы, произведенные работниками с разрешения или ведома работодателя.
Заметим, что, как и в случае с командировочными расходами, состав указанных возмещаемых расходов остается открытым, поэтому при желании коммерсант всегда может его и дополнить.
Чтобы иметь возможность компенсировать своим работникам данные суммы, у индивидуального предпринимателя должны соблюдаться следующие условия.
Во-первых, ему потребуется определить перечень работ, профессий и должностей своих работников, которым могут возмещаться данные расходы, и закрепить его в коллективном договоре. Там же следует закрепить размеры и порядок возмещения «разъездных» расходов, определяемых индивидуальным предпринимателем самостоятельно.
Во-вторых, в отличие от командировочных расходов, условие о выплате таких компенсаций следует предусмотреть и в трудовом договоре с работником. Тем более что на это прямо указывает ст. 57 ТК РФ, определяющая содержание трудового договора.
Аналогичные рекомендации содержатся и в Письме ФНС России от 6 августа 2010 г. N ШС-37-3/8488.
Отметим, что в силу ст. 164 ТК РФ денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами, признаются компенсациями. Причем компенсации, выплачиваемые работнику за работу в пути или за разъездной характер работы, не являются элементом оплаты его труда, а представляют собой компенсации, связанные с выполнением работником трудовых обязанностей. Это следует из Письма Минфина России от 18 августа 2008 г. N 03-03-05/87, такого же мнения придерживаются и налоговики в Письме ФНС России от 10 сентября 2008 г. N ШС-6-3/643@.
Обратите внимание! Если коммерсант выплачивает «разъездным» работникам надбавку к заработной плате, то такая надбавка не рассматривается в качестве компенсации, а следовательно, подлежит обложению налогом на доходы физических лиц. Такие разъяснения на этот счет приведены в Письме Минфина России от 26 марта 2012 г. N 03-04-06/9-76.
Так как служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, не признаются командировками, то их выплата не требует от индивидуального предпринимателя наличия кадровых документов, заполняемых при командировках. Это подтверждается и Письмом Минфина России от 19 апреля 2007 г. N 03-03-06/1/250, в котором специалисты финансового ведомства разъясняют, что компенсация «разъездных» расходов не может быть произведена на основании командировочного удостоверения.
Поскольку современное законодательство не содержит указания на то, какими документами подтверждаются данные выплаты, индивидуальному предпринимателю следует оговорить это в своем локальном нормативном документе (приказе, распоряжении, положении и т. д.).
Отметим, что сегодня большое количество коммерсантов занято таким видом деятельности, как перевозки грузов и пассажиров. Им, пожалуй, больше других приходится сталкиваться с данным видом компенсаций, особенно тем, кто работает в режиме межгорода. Так, в своем внутреннем регламенте, которым коммерсант руководствуется в целях ведения налогового учета, он может закрепить положение о том, что для документального подтверждения «разъездных» расходов используется приказ, в котором указывается цель служебной поездки, а также пункт назначения. При этом следует закрепить положение о том, что является основанием для начисления суточных водителю (например, табель учета рабочего времени). Нелишне сюда включить и сам отчет водителя с приложением к нему авансового отчета, содержащего оправдательные документы о фактически произведенных расходах. Форму такого отчета сотрудника индивидуальный предприниматель может разработать сам и закрепить ее использование своим приказом.
Именно такой подход в части документального подтверждения «разъездных» расходов существует сегодня у организаций, причем с ним согласен и Минфин России, на что указывает Письмо от 5 июня 2008 г. N 03-03-06/1/346. По мнению автора, таким приемом вполне может воспользоваться и индивидуальный предприниматель, тогда выплату указанной компенсации в качестве расхода в книгу учета доходов и расходов он может занести на основании данного отчета водителя.
Обратите внимание! Напоминаем, что любой работодатель, в том числе и индивидуальный предприниматель, признается налоговым агентом по налогу на доходы физических лиц. Так как выплата компенсационных сумм за разъездной характер работы производится в пользу работника, то у коммерсанта может возникнуть вопрос, следует ли ему удерживать НДФЛ с данных сумм.
Отметим, что в силу ст. 164 ТК РФ возмещение работнику «разъездных» расходов признается компенсационной выплатой, связанной с возмещением «разъездных» затрат.
Согласно п. 3 ст. 217 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) все виды установленных действующим законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), связанных в том числе с исполнением налогоплательщиком трудовых обязанностей.
Следовательно, выплаты, направленные на возмещение работодателем расходов, связанных со служебными поездками категорий работников, чей труд осуществляется в пути или имеет разъездной характер, производимые в размерах, установленных коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами или трудовым договором, не подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц.
Аналогичные разъяснения на этот счет содержатся в Письме Минфина России от 4 сентября 2009 г. N 03-04-06-01/230.
Обращаем ваше внимание на то, что для целей НДФЛ нормированию подлежат лишь суточные, выплачиваемые при командировках, на это прямо указано в п. 3 ст. 217 НК РФ. Так как служебные поездки сотрудников, чей труд осуществляется в пути или имеет разъездной характер, не признаются командировками, то положения п. 3 ст. 217 НК РФ об освобождении от налогообложения НДФЛ в пределах 700 руб. сумм суточных, а также возмещения расходов работника по найму жилого помещения в отношении компенсаций, выплачиваемых в соответствии со ст. 168.1 ТК РФ, не применяются.
Имейте в виду, что, если индивидуальный предприниматель компенсирует своим работникам «разъездные» расходы при отсутствии соответствующих норм возмещения, закрепленных в трудовом, коллективном договоре или ином нормативном документе, выплата «разъездной» компенсации работнику будет признана налоговиками налогооблагаемым доходом физического лица, с которого они потребуют удержания НДФЛ.
Компенсации работникам, направляемым
на медицинский осмотр (обследование)
Коммерсанты, имеющие наемных работников, могут заниматься различными видами деятельности, не запрещенными законом. Однако если их деятельность связана с вредными или опасными условиями труда, с работами на транспорте, с работой в пищевой промышленности, в сфере общественного питания и т. д., то им приходится сталкиваться с таким видом компенсаций, как компенсации работникам, направляемым на медицинский осмотр.
В силу требований ТК РФ индивидуальный предприниматель — работодатель обязан обеспечивать своим работникам безопасные условия и охрану труда. Причем в соответствии со ст. 212 ТК РФ в обязанности коммерсанта в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, входит организация и проведение за счет собственных средств обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров (обследований), обязательных психиатрических освидетельствований работников, внеочередных медицинских осмотров (обследований), обязательных психиатрических освидетельствований работников по их просьбам в соответствии с медицинскими рекомендациями с сохранением за ними места работы (должности) и среднего заработка на время прохождения указанных медицинских осмотров (обследований), обязательных психиатрических освидетельствований.
Отметим, что обязанность проведения медицинских осмотров некоторых категорий работников прямо предусмотрена ст. 213 ТК РФ. Согласно данной статье работники, занятые на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в том числе на подземных работах), а также на работах, связанных с движением транспорта, проходят обязательные предварительные (при поступлении на работу) и периодические (для лиц в возрасте до 21 года — ежегодные) медицинские осмотры (обследования) для определения пригодности данных работников для выполнения поручаемой им работы и предупреждения профессиональных заболеваний. В соответствии с медицинскими рекомендациями указанные работники проходят внеочередные медицинские осмотры (обследования).
Вредные и (или) опасные производственные факторы и работы, при выполнении которых проводятся обязательные предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования), и порядок их проведения определяются нормативными правовыми актами, утверждаемыми в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Перечень работ, при выполнении которых проводятся предварительные и периодические осмотры (обследования), а также порядок проведения медосмотров утверждены Приказом Минздравсоцразвития России от 12 апреля 2011 г. N 302н «Об утверждении перечней вредных и (или) опасных производственных факторов и работ, при выполнении которых проводятся обязательные предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования), и Порядка проведения обязательных предварительных и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда» (далее — Приказ N 302н).
Право работника на внеочередной медицинский осмотр (обследование), в соответствии с медицинскими рекомендациями, с сохранением за ним места работы (должности) и среднего заработка во время прохождения указанного медицинского осмотра (обследования) закреплено ст. 219 ТК РФ.
Обратите внимание! Прохождение обязательных предварите льных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров, а также внеочередных медицинских осмотров по направлению работодателя в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, является обязанностью работника, а не его правом! На это указывает ст. 214 ТК РФ.
Если работник уклоняется от прохождения медосмотров, то индивидуальный предприниматель обязан отстранить его от работы (не допускать к работе). В период отстранения от работы (недопущения к работе) в силу ст. 76 ТК РФ заработная плата работнику не начисляется.
Имейте в виду, что если коммерсант не обеспечил своевременное прохождение обязательного медицинского осмотра работниками, то его могут привлечь к административной ответственности. Согласно ст. 6.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ) нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, выразившееся в нарушении действующих санитарных правил и гигиенических нормативов, невыполнении санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий, чревато для коммерсанта штрафом в размере от 500 до 1000 руб. или приостановлением деятельности на срок до 90 суток.
Статьей 185 ТК РФ определено, что на время прохождения медицинского осмотра (обследования) за работниками, обязанными в соответствии с ТК РФ проходить такой осмотр (обследование), сохраняется средний заработок по месту работы.
Мало кто возразит, что сегодня самой распространенной сферой деятельности коммерсантов является торговля, в которой работники обязаны проходить медицинские обследования.
Напомним, что в соответствии со ст. 213 ТК РФ работники организаций пищевой промышленности, общественного питания и торговли, водопроводных сооружений, лечебно-профилактических и детских учреждений, а также некоторых других работодателей проходят медицинские осмотры (обследования) в целях охраны здоровья населения, предупреждения возникновения и распространения заболеваний.
Помимо ТК РФ, обязанность работников торговли проходить медицинские осмотры предусмотрена п. 15 Приказа N 302н. Причем обязательные предварительные и периодические медосмотры такие работники проходят 1 раз в год при обязательном участии таких медицинских специалистов, как дерматовенеролог, оториноларинголог, стоматолог и инфекционист.
Такое же требование установлено и Санитарно-эпидемиологическими требованиями к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов СП 2.3.6.1066-01, утвержденными Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 7 сентября 2001 г. N 23 «О введении в действие санитарных правил» (далее — Правила).
В соответствии с п. 13.1 Правил лица, поступающие на работу в организации торговли, обязаны проходить медицинские осмотры, профессиональную, гигиеническую подготовку и аттестацию в установленном порядке.
На каждого работника заводится личная медицинская книжка установленного образца, в которую вносятся результаты медицинских обследований и лабораторных исследований, сведения о перенесенных инфекционных заболеваниях, отметка о прохождении гигиенической подготовки и аттестации (п. 13.2 Правил).
Для справки. Форма личной медицинской книжки сотрудника утверждена Приказом Роспотребнадзора от 20 мая 2005 г. N 402 «О личной медицинской книжке и санитарном паспорте» (далее — Приказ N 402).
Согласно п. 1.1 Приказа N 402 личные медицинские книжки должны иметь только те работники торговли, которые осуществляют деятельность, непосредственно связанную с хранением, транспортировкой и реализацией товаров. Если трудовые обязанности работника индивидуального предпринимателя не связаны с указанными видами деятельности (например, бухгалтер), то на такого работника личная медицинская книжка не оформляется.
Как следует из п. 4 Порядка N 302н и пп. 46 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», предварительные и периодические осмотры проводятся лицензированными медицинскими организациями любой формы собственности, имеющими право на проведение предварительных и периодических осмотров, а также на экспертизу профессиональной пригодности.
Поэтому коммерсанту-работодателю нужно заключить соответствующий договор с такой медицинской организацией, которая будет проводить предварительные и периодические осмотры его работников.
Компенсации при переводе работника на другую,
нижеоплачиваемую, работу
Может случиться и так, что работнику индивидуального предпринимателя в связи с медицинским заключением потребуется перевод на другую, нижеоплачиваемую, работу.
Рассмотрим порядок выплаты компенсаций при таком переводе работника.
Порядок перевода работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, установлен ст. 73 ТК РФ. Указанной статьей ТК РФ определено, что работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в законодательном порядке Российской Федерации, с его письменного согласия коммерсант-работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у него работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода или соответствующей работы у индивидуального предпринимателя нет, то коммерсант обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). По общему правилу в период отстранения от работы заработная плата такому работнику не начисляется. Исключением являются случаи, прямо предусмотренные ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода или отсутствии у коммерсанта соответствующей работы трудовой договор прекращается на основании п. 8 ст. 77 ТК РФ.
Согласно ст. 182 ТК РФ если работника переводят на другую постоянную, нижеоплачиваемую, работу в соответствии с медицинским заключением, то за ним сохраняется его прежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода.
Если работника переводят на нижеоплачиваемую работу в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, то за ним сохраняется его прежний средний заработок до установления стойкой утраты профессиональной трудоспособности или до выздоровления работника.
Для справки. Понятие несчастных случаев, подлежащих расследованию и учету, приведено в ст. 227 ТК РФ.
В Постановлении Правительства Российской Федерации от 15 декабря 2000 г. N 967 «Об утверждении положения о расследовании и учете профессиональных заболеваний» дано понятие профессиональных заболеваний, а также порядок их расследования и учета.
Правила установления степени утраты профессиональной трудоспособности в результате несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 октября 2000 г. N 789 «Об утверждении Правил установления степени утраты профессиональной трудоспособности в результате несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний».
Порядок предоставления гарантий при переводе на другую работу беременных женщин и женщин, имеющих детей до полутора лет, установлен ст. 254 ТК РФ.
Днем перевода работника на другую, нижеоплачиваемую, работу является день, указанный в приказе о переводе.
При переводе работника на другую, нижеоплачиваемую, работу индивидуальный предприниматель издает приказ о переводе. Приказ о переводе оформляется на основании заявления работника и соответствующего медицинского заключения.
Перевод работника допускается только с его согласия (ст. 72 — 74 ТК РФ). Согласие работника при переводе его на другую, нижеоплачиваемую, работу должно быть получено в письменной форме (например, подпись работника на приказе о переводе «С переводом согласен»).
Как было отмечено выше, при переводе работника на другую, нижеоплачиваемую, работу за работником сохраняется средний заработок.
Напоминаем, что средний заработок работника определяется в соответствии со ст. 139 ТК РФ с учетом Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. N 922 «Об особенностях Порядка исчисления средней заработной платы».
Компенсация за просрочку выплаты заработной платы
В период финансовой нестабильности с трудностями приходится сталкиваться всем — и организациям, и индивидуальным предпринимателям, и простым гражданам. Кризис больно ударил по всем, в результате многим субъектам предпринимательства приходится сталкиваться с задержкой выплаты заработной платы работникам.
Отметим, что в соответствии со ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) — это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Причем выплачивать ее коммерсант, как и любой иной работодатель, должен не реже, чем каждые полмесяца, на это указано в ст. 136 ТК РФ.
Конкретные сроки выплаты заработной платы устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором. При этом место и сроки выплаты заработной платы в неденежной форме предусматриваются отдельно в коллективном или трудовом договоре.
Обратите внимание! Статьей 131 ТК РФ установлено, что выплата заработной платы в бонах, купонах, в форме долговых обязательств, расписок, а также в виде спиртных напитков, наркотических, ядовитых, вредных и иных токсических веществ, оружия, боеприпасов и других предметов, в отношении которых установлены запреты или ограничения на их свободный оборот, не допускается.
При выплате заработной платы работодатель обязан в письменной форме извещать каждого работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размерах и основаниях произведенных удержаний, а также об общей денежной сумме, подлежащей выплате.
Форма расчетного листка утверждается работодателем с учетом мнения представительного органа работников в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.
Согласно ст. 236 ТК РФ при нарушении индивидуальным предпринимателем установленного срока выплаты заработной платы он обязан выплатить ее с уплатой процентов (денежной компенсации). Денежная компенсация выплачивается за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Размер компенсации должен быть не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее — Банк России) от не выплаченных в срок сумм.
Пример. В трудовом договоре работника коммерсанта установлено, что заработная плата работнику выплачивается два раза в месяц:
25 числа текущего месяца — аванс;
10 числа следующего месяца — заработная плата.
При задержке выплаты заработной платы компенсация за несвоевременную выплату заработной платы определяется исходя из 1/300 ставки рефинансирования Банк России.
Заработная плата сотрудника за октябрь 2012 г. составляет 30 000 руб.
25 октября 2012 г. — выплачен аванс в размере 10 000 руб.
22 ноября 2012 г. — выплачена заработная плата в размере 20 000 руб.
По условиям примера задержка по выплате заработной платы составила 12 календарных дней.
Ставка рефинансирования Банк России на момент выплаты составляет 8,25%.
Определим размер компенсации, подлежащей выплате работнику:
(20 000 x 8,25%) / 300 x 12 дней = 66 руб.
Окончание примера.
Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором или трудовым договором. Обязанность выплаты указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя (ст. 236 ТК РФ).
Следует подчеркнуть, что в данном случае работодатель возмещает работнику не прямой действительный ущерб, а своего рода упущенную выгоду, т. е. компенсирует те потери, которые работник, возможно, понесет в связи с тем, что заработная плата не была выплачена вовремя.
При совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем выплата заработной платы производится накануне этого дня. То есть если дата выплаты заработной платы по внутренним правилам индивидуального предпринимателя пришлась на субботу или воскресенье, то ее выплата уже в следующий понедельник является просрочкой, и работник имеет право требовать выплаты денежной компенсации за просрочку выплаты зарплаты.
При этом следует отметить, что при исчислении суммы денежной компенсации за просрочку заработной платы учитываются все календарные дни. Следовательно, если в периоде просрочки имеются выходные и праздничные дни, то они также учитываются при расчете суммы компенсации за задержку зарплаты.
При задержке заработной платы на срок более 15 дней работник индивидуального предпринимателя имеет право приостановить работу на весь период до выплаты задержанной суммы, известив об этом коммерсанта в письменной форме.
/»Налоги» (газета), 2013, N 5/
Компенсации при повышении квалификации работников
Любой работодатель заинтересован в наличии хороших специалистов, знающих специфику деятельности компании, в силу чего повышение квалификации сотрудников сегодня явление весьма распространенное. Тем более что в соответствии со ст. 196 ТК РФ необходимость профессиональной подготовки и переподготовки кадров для собственных нужд работодатель определяет сам. Не является исключением и индивидуальный предприниматель. Однако если организации могут проводить профессиональную подготовку кадров как внутри организации, так и в образовательных учреждениях начального, среднего, высшего профессионального и дополнительного образования на условиях и в порядке, которые определены коллективным договором, соглашениями, трудовым договором, то бизнесмены обычно пользуются вторым вариантом.
Формы профессиональной подготовки, переподготовки и повышения квалификации работников, перечень необходимых профессий и специальностей определяются работодателем в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.
Более того, в случаях, предусмотренных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, работодатель обязан проводить повышение квалификации работников, если это является условием выполнения работниками определенных видов деятельности. В частности, коммерсант, занятый в сфере пассажирских или грузовых автоперевозок, обязан создавать условия для повышения квалификации своих водителей, на что указывает ст. 20 Федерального закона от 10 декабря 1995 г. N 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения».
Статьей 196 ТК РФ также предусмотрена обязанность работодателя создавать работникам, проходящим профессиональную подготовку, необходимые условия для совмещения работы с обучением, предоставлять гарантии, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Право работников на получение профессиональной подготовки, переподготовки и повышение квалификации, включая обучение новым профессиям и специальностям, закреплено в ст. 197 ТК РФ.
Гарантии и компенсации работникам, направляемым работодателем для повышения квалификации, предусмотрены ст. 187 ТК РФ.
Согласно данной статье при направлении индивидуальным предпринимателем — работодателем работника для повышения квалификации с отрывом от работы за ним сохраняются место работы (должность) и средняя заработная плата по основному месту работы.
Кроме того, ст. 187 ТК РФ работникам, направляемым для повышения квалификации с отрывом от работы в другую местность, предусмотрена компенсация командировочных расходов в порядке и размерах, которые предусмотрены для лиц, направляемых в служебные командировки.
Как мы уже отмечали выше, в соответствии со ст. 168 ТК РФ при направлении работника в служебную командировку работодатель обязан возмещать ему:
— расходы по проезду;
— расходы по найму жилого помещения;
— дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные);
— иные расходы, осуществленные работником с разрешения или ведома работодателя.
Порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, устанавливаются локальным нормативным актом, например коллективным договором.
Обратите внимание! Статья 187 ТК РФ применяется и в иных случаях, имеющих отношение к профессиональному обучению, в частности при профессиональной подготовке и переподготовке работников.
Вместе с тем имейте в виду, что в силу ст. 198 ТК РФ индивидуальный предприниматель не вправе заключать с лицом, ищущим работу, ученический договор на профессиональное обучение, а с уже работающим у него работником — ученический договор на профессиональное обучение или переобучение без отрыва или с отрывом от работы.
Компенсация за использование для служебных поездок
личных легковых автомобилей и мотоциклов
Работник индивидуального предпринимателя может при исполнении своих трудовых обязанностей использовать собственное имущество, например автомобиль, телефон и т. д. В этом случае коммерсант обязан выплачивать работнику компенсацию за использование собственного имущества и возмещать расходы, связанные с его использованием. К этому его обязывает ст. 188 ТК РФ.
Обратите внимание! По мнению Минфина России, изложенному в Письме от 3 мая 2012 г. N 03-03-06/2/49, имущество, используемое работником в интересах работодателя, должно принадлежать работнику на праве собственности.
Согласно указанной статье трудового права при использовании работником с согласия или ведома работодателя и в его интересах личного имущества работнику выплачивается компенсация за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, оборудования и других технических средств и материалов, принадлежащих работнику, а также возмещаются расходы, связанные с их использованием. Размер возмещения расходов определяется соглашением сторон трудового договора, выраженным в письменной форме.
Как видим, из положений ст. 188 ТК РФ вытекает, что работнику могут быть произведены два вида выплат:
— компенсация за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, оборудования и других технических средств и материалов;
— возмещение расходов, связанных с использованием имущества.
Поэтому одному и тому же работнику могут выплачиваться компенсация и возмещаться расходы, связанные с использованием личного имущества.
Отметим, что при использовании личного имущества без согласия работодателя требовать компенсации и возмещения расходов работник не вправе.
Размер возмещения расходов определяется соглашением сторон трудового договора, выраженным в письменной форме. Следовательно, при составлении трудового договора работодатель и работник должны согласовать стоимость используемого личного имущества, срок его полезного использования, а также определить размер возмещения работодателем расходов, произведенных работником при использовании личного имущества в деятельности индивидуального предпринимателя. Выплачивается такая компенсация на основании приказа (распоряжения) коммерсанта-работодателя, что подтверждается и мнением налоговиков столицы, изложенным в Письме УФНС России по г. Москве от 21 января 2008 г. N 28-11/4115.
Причем если организации-работодатели в целях налогообложения могут учесть такие компенсационные суммы лишь в пределах норм, установленных Правительством Российской Федерации, то на индивидуальных предпринимателей, уплачивающих НДФЛ, эти нормы не распространяются. Иными словами, при расчете НДФЛ коммерсант, применяющий общую систему уплаты налогов, вправе учесть для целей налогообложения выплаченную работнику компенсацию в полном размере. В частности, такой вывод подтверждается мнением Президиума ВАС РФ, изложенным в Постановлении от 30 января 2007 г. N 10627/06.
Те же индивидуальные предприниматели — работодатели, которые применяют специальные налоговые режимы в виде ЕСХН или УСН, при налогообложении смогут учесть такие компенсационные суммы лишь в пределах норм, установленных Правительством Российской Федерации в силу прямого указания соответствующих статей НК РФ.
В настоящее время нормы компенсации работникам за использование собственного имущества в деятельности работодателя законодательно не установлены, за исключением компенсации за использование личных легковых автомобилей и мотоциклов, и то лишь в отношении организаций — плательщиков налога на прибыль.
Напомним, что такие нормы утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2002 г. N 92 «Об установлении норм расходов организаций на выплату компенсации за использование для служебных поездок личных легковых автомобилей и мотоциклов, в пределах которых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций такие расходы относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией» (далее — Постановление N 92).
Согласно Постановлению N 92 нормы компенсации с 1 января 2004 г. составляют:
1200 руб. в месяц — для машин с объемом двигателя до 2000 кубических сантиметров;
1500 руб. в месяц — для машин с объемом двигателя свыше 2000 кубических сантиметров;
600 руб. в месяц — для мотоциклов.
Обратите внимание! С 1 января 2003 г. указанные нормы используются для определения расходов на выплату компенсации за использование для служебных поездок личных легковых автомобилей и мотоциклов при применении упрощенной системы налогообложения, а с 1 января 2004 г. — при уплате ЕСХН.
О том, что индивидуальные предприниматели, использующие УСН, пользуются этими нормами, говорит и Письмо Минфина России от 8 августа 2005 г. N 03-11-04/2/40.
Замена части отпуска денежной компенсацией
По общему правилу продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней, на это указывает ст. 115 ТК РФ. Вместе с тем в соответствии со ст. 126 ТК РФ часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.
Напоминаем, что в силу ст. 164 ТК РФ компенсациями признаются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами.
На заявлении работника о выплате такой компенсации должна стоять положительная резолюция индивидуального предпринимателя, хотя, с точки зрения автора, более правильным является оформление компенсации специальным приказом (распоряжением), издаваемым на основании заявления работника.
При решении вопроса о замене части отпуска, превышающей 28 календарных дней, денежной компенсацией индивидуальному предпринимателю необходимо руководствоваться правилом ст. 126 ТК РФ, согласно которому при суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.
Пример. Работнику индивидуального предпринимателя в текущем году предоставлены:
— основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней;
— дополнительный оплачиваемый отпуск 8 календарных дней.
Кроме этого, работником не был использован отпуск за предыдущий год (28 дней основного отпуска и 4 дня дополнительного отпуска). Работник написал заявление о предоставлении денежной компенсации за часть отпуска.
На основании ст. 126 ТК РФ денежная компенсация за прошлый год должна быть выплачена за 4 дня (28 + 4 — 28), а за текущий год — за 8 дней (28 + 8 — 28), а 56 дней основного отпуска работник должен отдыхать.
Окончание примера.
Не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков:
— беременным женщинам;
— работникам в возрасте до восемнадцати лет;
— работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях.
Исключением являются лишь выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск или отпуска при увольнении (ст. 127 ТК РФ).
Согласно ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). В этом случае днем увольнения считается последний день отпуска.
Если работник увольняется в связи с истечением срока трудового договора, то отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник вправе отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.
Выплата компенсации за неиспользованный отпуск производится из расчета среднего дневного заработка, который исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней). Такой алгоритм расчета определен ст. 139 ТК РФ.
При этом для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у индивидуального предпринимателя.
При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.
ТК РФ предусмотрено, что могут быть взяты и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.
Период, используемый для расчета средней заработной платы, индивидуальный предприниматель определяет самостоятельно, причем лучше это закрепить в коллективном договоре. Аналогичное мнение содержится в Письме УФНС России по г. Москве от 6 августа 2009 г. N 16-15/080955, в Письме Минфина России от 30 октября 2007 г. N 03-03-06/2/197 и др.
В случаях выплаты компенсации при увольнении за неиспользованные отпуска работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, компенсация рассчитывается из расчета два рабочих дня за месяц работы, на это указывает ст. 291 ТК РФ.
Минздравсоцразвития России в своем Письме от 5 марта 2008 г. N 535-17 разъясняет, что в соответствии с п. 11 Положения N 922 средний дневной заработок для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска в случаях, предусмотренных ст. 291 ТК РФ, исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за период трудового договора на количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели, приходящихся на отработанное время в период действия трудового договора.
Если работником рабочий год полностью не отработан, то дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При этом излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца. Такие разъяснения приведены в Письме Роструда от 23 июня 2006 г. N 944-6.
Пример. Работник принят к индивидуальному предпринимателю 21 мая 2012 г., а 12 ноября 2012 г. он уволился по собственному желанию.
У индивидуального предпринимателя для расчета средней заработной платы используется период 12 месяцев.
На один отработанный день приходится: 28 дней / 12 месяцев = 2,33 дня.
Работник отработал 5 полных месяцев и 22 дня.
Согласно п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных Народным комиссариатом труда СССР 30 апреля 1930 г. N 169, излишки, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца, следовательно, работнику положена компенсация за 6 месяцев.
Предположим, сумма начисленной за весь период работы заработной платы работника составляет 90 000 руб.
Среднедневной заработок работника составит: 90 000 / 176 дней = 511,36 руб.
Работнику выплачивается компенсация за 6 месяцев: 2,33 дня x 6 месяцев = 13,98 дня.
Сумма компенсации составит: 511,36 руб. x 13,98 дня = 7148,81 руб.
Окончание примера.
Если отпуск за текущий рабочий год был предоставлен работнику авансом, а к моменту увольнения рабочий год полностью не отработан, то сумма среднего заработка за неотработанные дни отпуска должна быть удержана из заработной платы работника (ст. 137 ТК РФ). Удержание не производится, если работник увольняется в связи с:
— прекращением деятельности индивидуальным предпринимателем (п. 1 ст. 81 ТК РФ);
— сокращением численности работников индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 81 ТК РФ);
— несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (п. 3 ст. 81 ТК РФ);
— призывом работника на военную службу или направлением его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (п. 1 ст. 83 ТК РФ);
— восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (п. 2 ст. 83 ТК РФ);
— признанием работника полностью не способным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 5 ст. 83 ТК РФ);
— смертью работника либо работодателя — физического лица, а также признанием судом работника либо работодателя — физического лица умершим или безвестно отсутствующим (п. 6 ст. 83 ТК РФ).
