В условиях экономического кризиса выплата выходного пособия для работодателя — отнюдь не редкость. Вот только правильно ее рассчитать и обоснованно выдать — дело, как выясняется, совсем не простое и даже запутанное.
Подсчитали — прослезились
Как известно, работникам, увольняемым в связи с ликвидацией организации, согласно ст. 178 ТК РФ положено выходное пособие в размере среднего месячного заработка. За ними также сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).
Первая проблема, с которой сталкивается работодатель, — это механизм расчета пособия. В соответствии с п. 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утверждено Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922) средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, на количество фактически отработанных в этот период дней. После чего средний дневной заработок умножается на количество рабочих дней в периоде, подлежащем оплате. Несмотря на то что выходное пособие выплачивается за месяц, его сумма может оказаться существенно меньше, чем реальный заработок.
Пример. Работника с окладом 10000 руб. увольняют 26 декабря 2008 года. Ему выплачивают выходное пособие за период с 27 декабря по 26 января 2009 года. В расчетном периоде (с 1 декабря 2007-го по 30 ноября 2008 года) он отработал 200 дней, а его заработок составил 96000 руб.
Средний дневной заработок (480 руб.) умножаем на количество рабочих дней в периоде выплаты выходного пособия. Из-за новогодних каникул их получается всего 15. Сумма выходного пособия за месяц составит только 7200 руб.
Если бы тот же работник увольнялся, к примеру, 30 ноября, то выходное пособие ему было бы выплачено за 23 рабочих дня и составило бы 11040 руб.
Поскольку более справедливого способа расчета выходного пособия законодатель не предложил, утешать работника можно только тем, что, если дело дойдет до выплаты пособия за следующие месяцы, то общая сумма будет выравнена.
Исключителен ли случай?
Следующая проблема возникает, когда работник требует выплатить ему выходное пособие за третий месяц, прошедший со дня увольнения. Согласно ст. 187 ТК РФ такое пособие сохраняется за ним в исключительных случаях по решению органа службы занятости населения при условии, что в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.
Как показала практика, служба занятости очень охотно раздает справки о том, что подобный исключительный случай имел место.
В особо тяжелой ситуации оказались организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Ведь там согласно ст. 318 ТК РФ в исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется в течение четвертого, пятого и шестого месяцев со дня увольнения при условии, что в месячный срок после увольнения работник обратился в службу занятости и не был трудоустроен.
Разумеется, работодатели стали выяснять, а что же такого исключительного в том, что безработного никак не могут трудоустроить?
Арбитражный суд Волгоградской области в решении от 19.01.2007 N А12-20261/06-С15 установил, что ни один нормативно-правовой акт не содержит понятия «исключительный случай». Вследствие этого суд должен самостоятельно решать вопрос об отнесении каких-либо обстоятельств к исключительным, исходя из конкретной ситуации и социальной защищенности уволенного гражданина.
В соответствии с ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания наличия исключительного случая лежит на службе занятости.
Суд решил, что к исключительным случаям не относятся увольнение работника и невозможность найти ему подходящие варианты для трудоустройства, поскольку ч. 1 ст. 178 ТК РФ уже предусматривает гарантии и компенсации, связанные именно с расторжением договора и невозможностью трудоустройства уволенного работника.
По мнению суда, к таким случаям может быть отнесено отсутствие у уволенного работника иного дохода, отсутствие других работающих членов семьи и др.
Что положено пенсионеру?
С отсутствием у уволенного работника иного дохода тоже не все ясно. Под увольнение попадают и работающие пенсионеры, которые уже получают пенсию.
ФАС ПО в Постановлении от 24.05.2007 N А12-18844/06 решил, что поскольку уволенная работница является пенсионером, то государство обеспечивает ей социальную защиту в виде гарантированной выплаты пенсии, следовательно, выходное пособие за третий месяц ей не положено.
Аналогичные решения приняли ФАС ЦО в Постановлении от 02.04.2007 N А54-2967/2006 и ФАС ПО в Постановлении от 05.07.2007 N А12-20261/06. При этом суды сослались на п. 3 ст. 3 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации», закрепляющий, что безработными не могут быть признаны граждане, которым назначена пенсия по старости или за выслугу лет.
Однако ФАС ВВО в Постановлении от 20.12.2007 N А43-4154/2007-9-174 указал, что пенсионеру выплачивать средний заработок за третий месяц необходимо, поскольку стороной трудового договора в силу положений ст. ст. 56 и 63 ТК РФ являются в том числе лица, достигшие пенсионного возраста и состоящие в трудовых отношениях с работодателем.
Они являются субъектами правоотношений, на которых распространяются положения ТК РФ (включая предоставление установленных ч. ч. 1 и 2 ст. 178 ТК РФ гарантий и компенсаций).
Суд решил, что сохранение среднего месячного заработка за уволенным работником в течение третьего месяца действующим законодательством не поставлено в зависимость от получения пенсии по старости.
А что же по этому поводу думает ВАС РФ? Разумеется, он от этого спора в стороне не остался.
Президиум ВАС РФ в Постановлении от 19.02.2008 N 13647/07 указал арбитражным судам, что вопросы по выплате выходного пособия регулируются ст. 178 ТК РФ, регламентирующей гарантии и компенсации работникам, связанные с расторжением трудового договора.
Справка службы занятости, обеспечивающая получение среднемесячного заработка за третий месяц со дня увольнения по сокращению численности работников, не затрагивает прав и законных интересов работодателя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Следовательно, этот спор возникает из трудовых правоотношений и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, то есть неподведомствен арбитражным судам.
Так что в этих спорах теперь разбираются суды общей юрисдикции.
Госслужащие — тоже работники
Одна из проблем уже разрешена в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2008 года, утвержденном Постановлением Президиума ВС РФ от 05.12.2008.
В нем судьи разъяснили, как соотносятся между собой положения ст. 31 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» и ст. 318 ТК РФ. Дело в том, что первый документ гарантирует госслужащему выплату компенсации в размере четырехмесячного денежного содержания, а второй — выходного пособия за шесть месяцев.
Судьи разъяснили, что госслужащим-северянам выходное пособие в течение пятого и шестого месяцев со дня увольнения также положено.
Круг все шире
И, наконец, об увольняемых алиментоплательщиках.
Постановлением Правительства РФ от 15.08.2008 N 613 п. 1 Перечня выплат, с которых удерживаются алименты, изложен в новой редакции. На основании подп. «к» п. 1 Перечня удержание алиментов на содержание несовершеннолетних детей производится с суммы среднего заработка, сохраняемого за работником во всех случаях, предусмотренных законодательством о труде, в том числе во время отпуска. Как видим, и выходное пособие, выплачиваемое при увольнении, теперь является доходом родителя, с которого следует удерживать алименты.
Не мытьем, так катаньем
Российский союз промышленников и предпринимателей предложил было и возложить обязанность по выплате выходных пособий на государство. Однако в СМИ поднялся шум и посыпались заявления о том, что государству сейчас и так тяжело. И здравая в общем-то идея тихо умерла.
Вот и вынуждены работодатели, вместо того, чтобы увольнять людей, переводить их на режим неполного рабочего времени. В итоге взятый измором работник, не выдержав безделья и безденежья, пишет заявление об уходе по собственному желанию. А с таким основанием для увольнения выходное пособие вообще не положено.
