The author of the present article considers the peculiarities of subcontractor in accordance with the construction subcontract.
Key words: construction subcontract, contract, technical documentation, disign documentation.
Подрядчик по договору строительного подряда обладает сложной системой обязанностей, направленных на совершение действий, взаимоудовлетворяющих интересы заказчика и подрядчика. Параграф 3 главы 37 ГК РФ все обязанности подрядчика подразделяет на два класса: предусмотренные законом и предусмотренные договором. К примеру, обязанность по обеспечению надлежащего качества строительных работ возлагается на подрядчика законом и может быть изменена соглашением сторон только в сторону принятия на себя подрядчиком неких дополнительных обязательств по повышению качества строительно-монтажных работ по сравнению с качеством, требуемым публично-правовыми предписаниями. В иных случаях объем и содержание деятельности подрядчика напрямую зависят от заключенного договора и от того, предусмотрена или не предусмотрена для него та или иная обязанность. В частности, подрядчик обязан обеспечить изготовление технической документации, если это предусмотрено договором. Первым возникающим вопросом будет вопрос о содержании и составе технической документации, изготовление которой на себя принял подрядчик. В литературе справедливо указывается на разнобой понятий, применяемых в различных законах: в ГК РФ применяется термин «техническая документация», а в Градостроительном кодексе РФ — «проектная документация» <1>. Кроме того, необходимо отметить, что Градостроительный кодекс РФ и иные правовые акты раскрывают понятие, содержание и структуру проектной документации, закрепляют правила ее подготовки и согласования, а понятие «техническая документация» остается лишь на уровне Гражданского кодекса РФ. Сложившееся рассогласование между Гражданским кодексом РФ и другими законами и иными правовыми актами лучше удалить путем замены в Гражданском кодексе понятия «техническая документация» на понятие «проектная документация», что не потребует внесения больших и кардинальных изменений и дополнений во взаимосвязанные законы и иные правовые акты. Напротив, реализация предлагаемого варианта позволит сохранить стабильность содержания нормативно-правового массива, закрепляющего правовой режим подготовки и использования проектной документации, и обеспечить его дальнейшее совершенствование. ——————————— <1> См.: Мокров С. Н. Договор строительного подряда: Автореф. канд. дис. Волгоград, 2006. С. 11.
Исполнение обязанности по обеспечению строительства проектной и технической документацией подрядчиком возможно двумя способами: первый состоит в разработке и изготовлении подрядчиком проектной и технической документации самостоятельно, а второй заключается в привлечении подрядчиком проектировщика (изыскателя). Поскольку привлечение проектировщика (изыскателя) невозможно иначе как на гражданско-правовых началах, то между подрядчиком по договору строительного подряда и проектировщиком (изыскателем) заключается и исполняется договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. В первом варианте выполнения проектных и изыскательских работ своими силами, средствами, за свой риск и счет подрядчик не может нести ответственность меньшую, чем профессиональный проектировщик (изыскатель) по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, в связи с чем на отношения по выполнению подрядчиком проектных и изыскательских работ распространяются правила параграфа 4 главы 37 ГК РФ. Поскольку ни параграф 3, ни параграф 4 главы 37 ГК РФ, ни другие законы и иные правовые акты не устанавливают сроки выполнения проектных и изыскательских работ и готовности соответствующей документации, то данные сроки устанавливаются соглашением сторон. Для обеспечения взаимосогласованности гражданско-правовых обязательств, складывающихся в строительном комплексе Российской Федерации, весьма желательно установление сроков выполнения проектных и изыскательских работ на определенный момент времени до начала строительно-монтажных работ. С соблюдением формально-юридических условий, установленных п. 1 ст. 744 ГК РФ, заказчик вправе вносить изменения в проектную и техническую документацию. С учетом того что дополнительная смета согласовывается сторонами только тогда, когда изменения в проектную и техническую документацию вносятся заказчиком в более чем десятипроцентном объеме от общей стоимости строительства, то вытекает вывод о безвозмездности обязанности подрядчика учесть вносимые заказчиком изменения в проектную и техническую документацию в допустимом законом объеме. Представляется, что выявленное содержание правил об установлении обязанности подрядчика учесть вносимые заказчиком изменения в проектную и техническую документацию в допустимом законом объеме противоречит рыночным началам организации предпринимательской деятельности. Почти необъяснимым становится положение подрядчика в случае привлечения к выполнению проектных и изыскательских работ проектировщика (изыскателя), в отношении которого закон не предусматривает обязанности по учету вносимых заказчиком изменений в проектную и техническую документацию на безвозмездной основе. Действительно, правила ст. 744 и ст. 745 ГК РФ регулируют взаимоотношения подрядчика и заказчика при внесении заказчиком изменений в проектную и техническую документацию, но не распространяются на взаимоотношения подрядчика по договору строительного подряда и привлеченных им к выполнению проектных и изыскательских работ индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Привлеченный подрядчиком проектировщик (изыскатель) вполне правомерно может поставить вопрос об оплате проектных и изыскательских работ, связанных с учетом внесенных заказчиком изменений. Кроме того, в результате исполнения обязанности по учету вносимых заказчиком в допускаемом законом объеме изменений в проектную и техническую документацию может пострадать и материальное положение самого подрядчика. Представим, что подрядчик изготовил проектную и техническую документацию по заказу товарищества собственников жилья на небольшую реконструкцию общего имущества многоквартирного дома сметной стоимостью в пятьсот тысяч рублей. В этом случае заказчик вправе внести без оплаты изменения в проектную и техническую документацию сметной стоимостью реконструкции до пятидесяти тысяч рублей, что в современном масштабе цен в общем-то немного. Другая ситуация: подрядчик по договору строительного подряда изготовил проектную и техническую документацию на строительные работы сметной стоимостью пятьсот миллионов рублей. Десять процентов от пятисот миллионов рублей составляет 50 миллионов, что больше в первом приводившемся нами примере. Получается, что если заказчик правомерно требует переработки проектной и технической документации на строительство сметной стоимостью до пятидесяти миллионов, то подрядчик обязан учесть вносимые заказчиком изменения безвозмездно. Нет особой нужды приводить аргументы в пользу того, что переработка проектной и сметной документации на строительство общей сметной стоимостью пятьдесят миллионов рублей для подрядчика обременительна и материально. Поэтому представляется, что закрепленный в ст. 744 ГК РФ правовой режим внесения заказчиком изменений в проектную и техническую документацию нуждается в изменении. Расчетным путем необходимо выявить и установить в твердой денежной сумме верхний предел общей сметной стоимости строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов недвижимости, до которого заказчик вправе вносить изменения в проектную и техническую документацию. Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ (ст. 743 ГК РФ). Спорно саму техническую документацию включать в состав предмета договора строительного подряда <2>, поскольку проектная и техническая документация конкретизирует и детализирует объект договора строительного подряда — те строительные работы, которые обязуется выполнить подрядчик. В связи с таким значением технической документации суд обоснованно признал техническую документацию принадлежностью объекта недвижимости, подлежащей передаче уполномоченному лицу <3>. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна представить соответствующую документацию. ——————————— <2> См.: Сборник судебной практики по строительству / Сост. Е. Н. Романенкова. М.: Проспект, 2008. С. 36. <3> См.: Там же. С. 151.
Представляется, что отнесение определения состава и содержания технической документации к юридическим возможностям сторон по договору строительного подряда не совсем точно по двум основным причинам. Во-первых, действующее законодательство и иные правовые акты в какой-то степени определяют состав и содержание технической документации на строительство, реконструкцию и капитальный ремонт объектов недвижимости, хотя само понятие «техническая документация» нигде не определено. Действующие Градостроительный кодекс РФ, нормативные правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти и строительные нормы и правила в какой-то степени предопределяют состав и содержание технической документации. К примеру, установленное Градостроительным кодексом РФ понятие градостроительного регламента напрямую предопределяет состав и содержание технической документации на объект строительства, реконструкции и капитального ремонта. Согласно п. 2 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства. При таком понимании проектной документации она не может не оказывать влияния на состав и содержание технической документации, разрабатываемой и применяемой по договору строительного подряда. Постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2008 г. утверждено Положение о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию <4>, имеющее непосредственное отношение к составу и содержанию технической документации, изготовляемой по договору строительного подряда. ——————————— <4> Российская газета. 2008. 27 февраля. С. 22, 23.
Таким образом, во-вторых, стороны не свободны полностью в определении состава и содержания технической документации (а более широко — в определении условий и содержания договора строительного подряда), изготовляемой и применяемой по договору строительного подряда. Предлагаемый в литературе термин «частно-публичное регулирование» <5> имеет право на существование и применение в аппарате науки российского права. Развивая свои взгляды, М. Ю. Челышев пишет, что «в числе прочих функций гражданско-правового договора следует выделить дополнительную (факультативную) функцию — обеспечение правомерных интересов частных лиц (сторон договора), связанных с областью действия публичного права. Только с учетом этой функции можно дать максимально полную оценку договора как эффективного правового средства, охарактеризовав его в плоскости и частного, и публичного права» <6>. На примере договора строительного подряда данная функция иллюстрируется более чем выпукло. Стороны вправе определять состав и содержание технической документации, но в пределах, установленных законом и иными правовыми актами. Данное дополнение немаловажно, поскольку при признании абсолютности договорной свободы возможен и иной вывод. ——————————— <5> См.: Челышев М. Ю. Система межотраслевых связей гражданского права: Цивилистическое исследование: Автореф. докт. дис. Казань, 2009. С. 20. <6> Там же. С. 29.
В ходе выполнения строительных работ между подрядчиком и заказчиком могут сложиться отношения информационного характера по поводу технической документации. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. Эта обязанность носит безусловный характер и не зависит от объема и стоимости дополнительный работ. Поскольку ст. 743 ГК РФ не устанавливается какой-либо срок сообщения заказчику о необходимости выполнения работ и увеличения сметной стоимости строительства, то подрядчик обязан информировать об этом заказчика незамедлительно. Дальнейшее развитие событий распадается на два варианта: осуществляя свое право, заказчик может информировать подрядчика о своем решении, а также может не информировать подрядчика о принятом им решении. Действующее законодательство содержательно регламентирует случай отсутствия ответа заказчика: при неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Подрядчик, не выполнивший данной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства. Второй случай взаимосвязан с ответом заказчика различного содержания, поскольку заказчик вправе как согласиться с необходимостью осуществления дополнительных работ и превышения сметной стоимости строительства, так и возражать против них. При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам. При несогласии заказчика на выполнение дополнительных строительных работ и превышение сметной стоимости строительства, видимо, применяется п. 5 ст. 709 ГК РФ, согласно которому заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. Обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик (ст. 734 ГК РФ). В договорной практике обязанности по материально-техническому обеспечению строительства принято распределять таким образом: оборудованием стройку снабжает заказчик, а распространенными материалами, деталями и конструкциями — подрядчик. Сторона, в обязанности которой входит обеспечение строительства, несет ответственность за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных ею материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ, если не докажет, что невозможность использования возникла по обстоятельствам, за которые отвечает другая сторона. Таким образом, по буквальному смыслу п. 2 ст. 745 ГК РФ ответственность обязанной стороны даже превышает пределы непреодолимой силы. На практике дело ограничивается заменой предоставленных стороной некачественных материалов и оборудования, сопряженной с уточнением сроков выполнения строительно-монтажных работ. В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ. Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Практическая значимость данного правила невелика, поскольку в законе или ином правовом акте не определено, что такое «оперативно-хозяйственная деятельность». Содержание правила о том, что подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением, кроме случаев, когда обязанность осуществлять такой контроль и надзор возложена на заказчика законом (п. 4 ст. 748 ГК РФ), просто шокирует. В российском гражданском законодательстве встречаются нормы, попустительствующие неисполнению или ненадлежащему исполнению тех или иных гражданско-правовых обязательств. Но в данном случае все ставится с ног на голову: подрядчик, будучи рыночным специалистом, профессионалом в области выполнения тех или иных строительных работ, приобретает право на ссылку в отношении бездействия непрофессионала, лица, недостаточно компетентного в выполнении тех или иных строительно-монтажных работ. В целях обеспечения надлежащего качества строительных работ подрядчик обязан при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ (ст. 751 ГК РФ). Публично-правовой характер данной обязанности не вызывает сомнений. Данная обязанность юридически значима для подрядчика и в том случае, когда стороны не предусмотрели ее в договоре. Подрядчик несет ответственность за нарушение требований об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ. Поскольку основной формой гражданско-правовой ответственности признается возмещение убытков, то при нарушении данных требований подрядчик обязан компенсировать возникшие у заказчика убытки. Подрядчик не вправе использовать в ходе осуществления работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ. Рациональность этого правила не вызывает сомнений, поскольку подрядчик, будучи рыночным специалистом и профессионалом, должен разбираться в материалах, оборудовании и технологиях даже лучше, чем заказчик. Группа договорных обязанностей подрядчика возникает лишь на договорной основе. Подрядчик обязан застраховать объект строительства, если это предусмотрено договором. С учетом правила п. 1 ст. 930 ГК РФ страхование объекта строительства может осуществляться как в пользу подрядчика, так и в пользу заказчика. Страхование объекта строительства в пользу подрядчика, видимо, должно осуществляться в случае создания нового объекта недвижимости. Несмотря на всю спорность проблематики возникновения субъективных прав на незавершенный объект строительства, субъектом соответствующего права и интереса является все-таки подрядчик, поэтому и страхование проводится в его пользу. При капитальном ремонте объекта недвижимого имущества соответствующий объект не выбывает из собственности и владения заказчика, поэтому последний и заинтересован в обеспечении его сохранности, в том числе и путем страхования. Более сложный и неясный набор правоотношений между сторонами возникает в случае реконструкции, поскольку согласно выводам судебно-арбитражной практики право собственности на реконструированный объект недвижимости возникает после приемки его в эксплуатацию и государственной регистрации соответствующего права <7>. В связи с совпадением страхового интереса подрядчика и заказчика страхование реконструируемого объекта недвижимости необходимо устанавливать в пользу обеих сторон. ——————————— <7> См.: Сборник судебной практики по строительству. С. 296 — 297.
В литературе обсуждается вопрос о последствиях установления в договоре строительного подряда обязанности страхования в случае отсутствия в самом договоре каких-либо условий страхования. По мнению М. И. Брагинского и В. В. Витрянского, если в договоре строительного подряда не предусмотрены страховая сумма и застрахованные риски, обязательства стороны перед контрагентом осуществить страхование вообще не возникает <8>. М. Сошникова полагает, что «вряд ли можно считать позицию данных авторов юридически обоснованной, так как законодательство не содержит прямого запрета об обязательном включении условий страхования в договор строительного подряда. Отсутствие в договоре подряда условий страхования не освобождает сторону от обязанности застраховать объект, а условия страхования подрядчик и заказчик могут согласовать в дополнительном соглашении» <9>. Однако возникает вопрос о том, как быть в случае уклонения одной из сторон от заключения дополнительного соглашения. Ведь в случае отсутствия в договоре строительного подряда условий страхования складывается ситуация не отсутствия обязанности страхования, а невозможности ее исполнения обязанной стороной. ——————————— <8> См.: Брагинский М. И. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. М.: Статут, 2002. С. 126. <9> Сошникова М. Страхование по подряду // ЭЖ-Юрист. 2008. N 4.
Далее М. Сошникова считает, что «если в договоре отсутствуют условия страхования, то в соответствии с обычаем делового оборота предполагается заключение подрядчиком договора комплексного страхования строительно-монтажных рисков и ответственности (в том числе за причинение вреда третьим лицам)» <10>. Во-первых, неясно, о каком обычае делового оборота ведет речь М. Сошникова, поскольку большинство заключаемых и исполняемых договоров строительного подряда не содержат обязанности по страхованию. В сущности, данное сложившееся и широко применяемое в строительстве правило поведения отсутствует. Во-вторых, М. Сошникова невольно расширяет содержание возможных страховых обязательств сторон, охватывая не только страхование объекта строительства, но и страхование строительно-монтажных рисков и ответственности сторон. Что касается страхования ответственности по договору, то оно вообще возможно в случаях, предусмотренных законом (п. 1 ст. 932 ГК РФ). Отсутствие общего разрешения на страхование ответственности по договору строительного подряда в параграфе 3 главы 37 ГК РФ влечет невозможность установления конкретных страховых обязанностей подрядчика и заказчика. Кроме того, неясен смысл страхования ответственности подрядчика по договору строительного подряда заказчиком. ——————————— <10> Там же.
О. Н. Садиков полагает, что «в подрядном договоре, в котором предусмотрена необходимость страхования, целесообразно указать его виды, страховые риски, страховую сумму, сроки страхования» <11>. Однако обращает на себя внимание то обстоятельство, что выводы О. Н. Садикова не соответствуют положениям законодательства о существенных условиях договора страхования. Представляется, что в случае установления обязанностей той или иной стороны по страхованию объекта строительства и рисков условие договора строительного подряда о страховании не может не быть предварительным договором по отношению к будущим завершающим страховым обязательствам. В данном случае действует правило п. 3 ст. 429 ГК РФ, в соответствии с которым предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Поскольку же реализация подхода О. Н. Садикова не позволяет определить существенные условия будущих договоров страхования, то он принят быть не может. ——————————— <11> Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О. Н. Садиков. М.: Бек, 1997. С. 328.
Неприемлемы по существу рекомендации С. П. Юшкевича по вопросу о распределении обязанностей по страхованию рисков в пределах договора строительного подряда. С. П. Юшкевич полагает, что «включение в договор строительного подряда целого ряда статей из договора страхования представляется излишним. Во-первых, договор строительного подряда сложен сам по себе. Во-вторых, подрядчику в любом случае придется заключить договор страхования со страховой компанией. Поэтому нет никакой необходимости перегружать договор строительного подряда подробными положениями из договора страхования. В-третьих, заказчик вряд ли оплатит подрядчику страховую сумму, если она превысит сумму, предусмотренную сметой на строительство…» <12>. Ни один из предложенных С. П. Юшкевичем аргументов не выдерживает критической проверки. Сложность того или иного договора, вообще говоря, не является препятствием для включения в его содержание и текст положений, регулирующих те или иные обязанности сторон. Более того, как известно, в договорной практике рекомендуется прописывать права и обязанности сторон как можно подробнее для стабилизации деловых взаимоотношений сторон. Далее: в любом случае подрядчику или заказчику придется заключать договор со страховой организацией для исполнения принятых на себя по договору строительного подряда обязанностей. А как иначе исполнить обязанности по страхованию рисков, лежащих на той или иной стороне, кроме как путем заключения соответствующих договоров страхования с уполномоченным лицом? Что же касается сомнений С. П. Юшкевича в отношении того, что заказчик не оплатит страховую сумму подрядчику (которая, кстати говоря, платится не по договору строительного подряда, а по договору страхования), то они полностью безосновательны. Видимо, здесь С. П. Юшкевич ведет речь о страховой премии (взносах, плате по договору страхования); однако ясно, что в силу общих положений российского гражданского права расходы по исполнению обязанностей несет обязанное лицо, а не какое-либо иное. Таким образом, излагаемые С. П. Юшкевичем доводы против применения страховых операций в пределах договора строительного подряда бьют мимо цели. ——————————— <12> Юшкевич С. П. Договор строительного подряда. М.: Ось-89, 2002. С. 68.
В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока. Представляется, что в данном случае речь идет об обеспечительных обязанностях двоякого рода: первый вариант взаимоотношений сторон заключается в том, что подрядчик вправе принять на себя обязанность по обеспечению эксплуатации принятого заказчиком объекта, что практически не встречается, поскольку подрядчик — это в большинстве случаев все-таки строительная, а не эксплуатирующая организация; второй вариант состоит в том, что принятый объект заказчик эксплуатирует самостоятельно, а подрядчик обеспечивает его нормальную эксплуатацию в течение неких договорных сроков. При принятии подрядчиком на себя обязанности по обеспечению эксплуатации принятого заказчиком объекта возникает вопрос о соотношении подп. 2 п. 2 ст. 740 ГК РФ и ст. 755 ГК РФ, устанавливающей правовой режим гарантийных сроков по договору строительного подряда. Обращает на себя внимание отсутствие развернутых современных исследований сущности и правового режима гарантийных сроков, хотя сам по себе термин «гарантийные сроки» применяется в ряде положений и норм ГК РФ. В учебно-методической литературе понятие и сущность гарантийного срока раскрываются довольно однообразно и в основном на основе законодательства о защите прав потребителей. В учебнике под редакцией В. П. Мозолина и А. И. Масляева утверждается, что гарантийные сроки представляют собой разновидность сроков осуществления гражданских прав и устанавливаются для того, чтобы обезопасить покупателя (заказчика) от скрытых недостатков изделия, которые не могут быть обнаружены при обычной его приемке, но могут выявляться в процессе его использования, хранения, обработки, эксплуатации и т. д. <13>. В учебнике под редакцией А. П. Сергеева и Ю. К. Толстого гарантийный срок раскрывается как срок, в течение которого должник ручается за безотказную службу изделия и обязуется устранить за свой счет все выявленные недостатки или заменить изделие <14>. В учебнике под редакцией Е. А. Суханова гарантийные сроки раскрываются как периоды времени, в течение которых продавец, изготовитель, иной услугодатель гарантирует пригодность товара (вещи) или услуги для использования по обычному назначению, а приобретатель (пользователь) вправе потребовать безвозмездного устранения обнаруженных недостатков, замены товара (услуги) либо применения иных установленных законом или договором последствий <15>. Приводимые понятия гарантийных сроков практически совпадают с теми, которые формулировались в советской учебной литературе <16>, что свидетельствует об определенном застое в разработке данного вопроса с современной литературе. ——————————— <13> См.: Гражданское право России: Учебник: Часть первая: Учебник для вузов / В. П. Мозолин и др.; под ред. В. П. Мозолина. М.: Юристъ, 2003. С. 319. <14> Толстой Ю. К., Сергеев А. П. и др. Гражданское право: Учебник для вузов / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М.: Проспект, 2006. Т. 1. С. 353. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть» (под ред. Е. А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное). —————————————————————— <15> Гражданское право: Учебник для вуз ов / Под ред. Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 1996. Т. 1. С. 629. <16> Советское гражданское право: Учебник для вузов / Под ред. В. П. Грибанова, С. М. Корнеева. М.: Юридическая литература, 1979. Т. 1. С. 254; Советское гражданское право: Учебник для вузов / Под ред. О. А. Красавчикова. М.: Высшая школа, 1972. Т. 1. С. 210.
Новаторский подход демонстрируется С. Н. Мокровым, квалифицирующим гарантийные сроки как сроки действия материально-правовых и процессуально-правовых презумпций <17>. Традиционное понимание гарантийного срока как срока, в течение которого продавец, подрядчик, услугодатель гарантируют качество товара, результата работы, услуги, мало что дает, по существу, в деле охраны и защиты субъективных гражданских прав, поскольку при неисполнении или ненадлежащем исполнении договора строительного подряда (или иного какого-либо договора) подрядчик (продавец, исполнитель, услугодатель) все равно несет за это ответственность независимо от существующих и установленных гарантийных сроков. Смысл гарантийных сроков заключается в облегчении правового положения потребителей товаров, результатов работ, услуг и предоставлении им дополнительных возможностей по защите своих субъективных прав. Такое облегчение действительно может быть достигнуто установлением правовых презумпций в пользу потребителя товара, результата работы или услуги. К примеру, гарантийный срок приобретает смысл, если законом будет предусмотрено, что в течение гарантийных сроков потребитель (заказчик) товара, результата работ или услуг освобождается от доказывания состава правонарушения (или его отдельных элементов), допущенного подрядчиком, с одновременным предоставлением подрядчику права доказывать отсутствие фактических и правовых оснований его ответственности. В настоящее время судебно-арбитражная практика придается гарантийным срокам совершенно иное значение. К примеру, при рассмотрении одного из дел судебные инстанции установили, что замечаний по качеству в гарантийный срок не поступило, поэтому нет оснований для ответственности подрядчика <18>. Сомнение в правильности выводов судебных инстанций обусловлено возможностью наличия обстоятельств ответственности подрядчика и после истечения гарантийного срока. Таким образом, гарантийный срок трактуется судебно-арбитражными органами, в сущности, как пресекательным срок, с чем согласиться, естественно, невозможно. Такая судебная трактовка гарантийных сроков находится в соответствии с мнением В. М. Коссака, согласно которому гарантийный срок — это срок действия гарантийного обязательства, содержанием которого является право одной стороны (заказчика) требовать устранения дефектов, выявленных в течение гарантийного срока, и обязанность подрядчика за свой счет устранить дефекты, допущенные по его вине в выполненных работах <19>. Представляется, что при таком подходе речь идет всего лишь о сроках выполнения конкретной обязанности — обязанности по доведению объекта строительства, реконструкции или капитального ремонта до необходимого уровня кондиции. Специфика гарантийных сроков не раскрывается. ——————————— <17> См.: Мокров С. Н. Договор строительного подряда: Автореф. канд. дис. Волгоград, 2006. С. 8, 21. <18> См.: Сборник судебной практики по строительству / Сост. Е. Н. Романенкова. М.: Проспект, 2008. С. 175. <19> См.: Коссак В. М. Правовое регулирование сроков в договорных отношениях подряда на капитальное строительство: Автореф. канд. дис. Киев, 1985. С. 14.
Подрядчик обязан довести объект строительства, реконструкции или капитального ремонта до необходимого уровня качества и кондиций. К. С. Мауленов формулирует правовое понятие качества строительства как способность объекта удовлетворять общественные потребности, для которых предназначен выстроенный объект <20>. В современных условиях основной и принципиальной направленности гражданско-правового регулирования общественных отношений на обеспечение удовлетворения частных интересов (о чем, к примеру, много пишет Е. А. Суханов <21>) можно, казалось бы, говорить о неудовлетворительности такого понимания качества строительства. Однако наличие достаточно сложного и обширного по объему правового регулирования территориального планирования, планировки и застройки населенных пунктов, нормативов градостроительного проектирования (Градостроительный кодекс РФ, Нормативы градостроительного проектирования Липецкой области от 30 мая 2008 г. <22>, Местные нормативы градостроительного проектирования города Липецка от 20 октября 2008 г. <23>) вполне доказывает, что частный интерес в проектировании и строительстве не столь свободен, как это может показаться на первый взгляд. Территориальное планирование и проектирование имеет целью соблюдение не только частных прав и интересов, но и публичных. Никому не понравятся уродливые, самовольно возведенные постройки, расположенные где попало и как попало. Поэтому понимание качества строительства как способности возведенного объекта удовлетворять определенные общественные потребности вполне отражает одну из сторон созданного, реконструированного или капитально отремонтированного объекта недвижимости. ——————————— <20> См.: Мауленов К. С. Правовое обеспечение качества строительства (гражданско-правовой аспект): Автореф. канд. дис. Харьков, 1983. С. 3. <21> См.: Суханов Е. А. Гражданское право России — частное право. М.: Статут, 2008. С. 13 — 73. <22> Липецкая газета. 2008. N 208 (23336). 25 октября. С. 5 — 12. <23> Липецкая газета. — Огни Липецка. 2008. N 21 — 22 (122 — 123). 6 декабря. С. 1 — 16.
Иное понятие качества строительных работ формулирует А. В. Иванов, с точки зрения которого «качество строительной продукции должно быть надлежащим. Это означает, что объект, сданный в эксплуатацию, пригоден к использованию по его целевому назначению» <24>. Представляется, что в подходе А. В. Иванова раскрывается один из возможных признаков качества строительной продукции. ——————————— <24> Иванов А. В. Ответственность по договору подряда на капитальное строительство: Автореф. канд. дис. М., 1990. С. 19.
К другим обязанностям подрядчика относятся: принять участие в комплексном испытании оборудования, принять участие в сдаче-приемке результатов работ. Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности (ст. 757 ГК РФ). Правило о том, что подрядчик вправе отказаться от выполнения этой обязанности в случаях, когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по независящим от него причинам, видимо, обусловлено общим падением требований исполнительской дисциплины. Неясно, зачем подрядчику принимать на себя обязанность по устранению недостатков, за которые он не несет ответственности, если можно легко отказаться от исполнения данной обязанности. Кроме того, согласно ст. 401 ГК РФ основанием для освобождения от ответственности при исполнении обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, закрепляется непреодолимая сила; в данном же случае подрядчику достаточно сослаться на любую причину или обстоятельство, не зависящее от него. Ясно, что объективно действующих причин и сложившихся обстоятельств в рыночной системе достаточно.
