(Буров В. С.) («Законодательство и экономика», 2011, N 2)
ОБ УКРЕПЛЕНИИ ГАРАНТИЙ ЗАЩИТЫ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ КРЕДИТОРОВ ЛИКВИДИРУЕМЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ, ОБЕСПЕЧЕННЫМ ЗАЛОГОМ
В. С. БУРОВ
Аспирант кафедры гражданского права юридического факультета Южного федерального университета В. С. Буров обращает внимание на слабые места в защите прав кредиторов, обеспеченных залогом в случае ликвидации юридического лица-должника.
Как известно, смысл залога как способа обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что «в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом» (абз. 1 п. 1 ст. 334 Гражданского кодекса РФ). Применительно к ипотеке (залогу недвижимости) аналогичные нормы предусмотрены статьей 1 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ (в ред. от 17 июня 2010 г.) «Об ипотеке (залоге недвижимости)» <1>. ——————————— <1> Российская газета. 1998. 22 июля.
Какие же изъятия установлены законом <2> из общего правила о преимущественном праве залогодержателя на получение удовлетворения из стоимости заложенного имущества? Ответ на этот вопрос содержится, в частности, в пункте 2 ст. 64 ГК РФ <3>, пункте 4 ст. 134, статье 138 и пунктах 2 и 3 ст. 211 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 27 июля 2010 г.) <4>, а также пункте 4 ст. 50.36 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (в ред. от 19 июля 2009 г.) <5>. ——————————— <2> Исходя из норм абзаца первого п. 2 ст. 3 ГК РФ и статьи 1 Закона об ипотеке речь здесь идет только о федеральных законах; законами субъектов Федерации такие изъятия устанавливаться не могут. <3> В редакции Федерального закона от 3 января 2006 г. N 6-ФЗ // Российская газета. 2006. 11 янв. <4> Российская газета. 2002. 2 нояб. <5> Российская газета. 1999. 4 марта.
В соответствии с абзацем вторым п. 2 ст. 64 ГК РФ требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди <6>, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. ——————————— <6> Состав данных (первой и второй) очередей определен пунктом 1 ст. 64 ГК РФ.
В силу абзаца третьего п. 2 ст. 64 ГК РФ не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди <7>. ——————————— <7> Состав данной (четвертой) очереди определен пунктом 1 ст. 64 ГК РФ.
Таковы общие нормы. Если же ликвидация юридического лица осуществляется в рамках конкурсного производства — процедуры банкротства, применяются специальные нормы пункта 4 ст. 134 и статьи 138 Закона о банкротстве, а если речь идет о банкротстве юридического лица — кредитной организации, указанные выше специальные нормы Закона о банкротстве кредитных организаций, притом имеющие приоритет <8>. ——————————— <8> Как известно, при конкуренции общей и специальной норм приоритет в силу соответствующей презумпции имеет специальная норма. Кроме того, из статьи 180 Закона о банкротстве прямо вытекает приоритет норм Закона о банкротстве кредитных организаций перед нормами Закона о банкротстве.
В соответствии с пунктом 4 ст. 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества кредитной организации, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди <9>. ——————————— <9> Согласно пункту 1 этой же статьи соответствующая очередность определяется нормами Закона о банкротстве и этой статьи.
На основании пункта 4 ст. 134 Закона о банкротстве требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 этого же Закона. На основании пункта 1 ст. 138 из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70% направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов <10>. Денежные средства, оставшиеся после этого от суммы, вырученной от реализации предмета залога, в соответствии с этой же нормой распределяются следующим образом: ——————————— <10> Законодатель имеет здесь в виду проценты, предусмотренные, в частности, статьей 809 и пунктом 1 ст. 819 ГК РФ. О неустойке речь не идет, даже если она носит характер «текущих процентов», т. е. пени. Что же касается процентов, предусмотренных пунктом 1 ст. 395 ГК РФ, на наш взгляд, они охватываются действием рассматриваемой нормы п. 1 ст. 138 Закона о банкротстве.
— 20% суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника для погашения требований кредиторов первой и второй очереди <11> в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований; ——————————— <11> Состав данных (первой и второй) очередей определен пунктом 4 ст. 134 Закона о банкротстве. Если же банкротом признан гражданин, — пунктом 2 ст. 211 этого Закона.
— оставшиеся денежные средства (остальные 10% суммы, вырученной от реализации предмета залога <12>) вносятся на специальный банковский счет должника для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей. ——————————— <12> А также, надо полагать, остаток от 70 и (или) 20% суммы, вырученной от реализации предмета залога, предназначенных на указанные выше цели, если таковой имеется (например, если размер требований кредитора по обеспеченному залогом обязательству в части основной суммы задолженности и процентов окажется меньше, чем 70% суммы, вырученной от реализации предмета залога).
В соответствии с пунктом 2 ст. 138 Закона о банкротстве, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора <13> по кредитному договору (§ 2 гл. 42 ГК РФ), 80% направляется на погашение его требований по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов <14>. Денежные средства, оставшиеся после этого от суммы, вырученной от реализации предмета залога, в соответствии с пунктом 2 ст. 138 Закона о банкротстве распределяются следующим образом: ——————————— <13> Понятие «конкурсный кредитор» определено статьей 2 Закона о банкротстве. <14> Законодатель имеет здесь в виду проценты, предусмотренные пунктом 1 ст. 819 и (как мы полагаем) пунктом 1 ст. 395 ГК РФ.
— 15% суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника для погашения требований кредиторов первой и второй очереди <15> в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований; ——————————— <15> Состав данных (первой и второй) очередей определен пунктом 4 ст. 134 Закона о банкротстве. Если же банкротом признан гражданин, — пунктом 2 ст. 211 этого Закона.
— оставшиеся денежные средства (5% суммы, вырученной от реализации предмета залога <16>) вносятся на специальный банковский счет должника для погашения судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей. ——————————— <16> А также, надо полагать, остаток от 80% суммы, вырученной от реализации предмета залога, предназначенных на указанную выше цель, если таковой имеется, т. е. если размер требований конкурсного кредитора по обеспеченному залогом обязательству в части основной суммы задолженности и процентов по соответствующему кредитному договору окажется меньше 80% суммы, вырученной от реализации предмета залога.
Кроме того, в соответствии с абзацем первым п. 2.1 ст. 138 Закона о банкротстве денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после их погашения (п. п. 1 и 2 ст. 138), направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 этой статьи. Согласно абзацу второму п. 2.1 ст. 138 денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди и требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества (п. п. 1 и 2 ст. 138), включаются в конкурсную массу (ст. 131 Закона о банкротстве). В силу абзаца третьего этого пункта в конкурсную массу включаются и денежные средства, оставшиеся после полного погашения судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей (п. п. 1 и 2 ст. 138). На основании абзаца четвертого п. 2.1 ст. 138 не удовлетворенные за счет стоимости предмета залога требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника (п. п. 1, 2 и 2.1 ст. 138), удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди <17>. ——————————— <17> Состав третьей очереди определен пунктом 4 ст. 134 Закона о банкротстве. Если же банкротом признан гражданин, — пунктом 2 ст. 211 этого Закона.
Нормы пункта 1 ст. 138 Закона о банкротстве являются общими (распространяются на всех кредиторов-залогодержателей, за исключением залогодержателей — конкурсных кредиторов по требованиям из кредитных договоров), а нормы пункта 2 — специальными (они распространяются только на залогодержателей — конкурсных кредиторов по требованиям из кредитных договоров). Из формулировок пунктов 1 и 2 ст. 138, где говорится о случае недостаточности иного имущества (т. е. не обремененного залогом) должника для погашения указанных требований (кредиторов первой и второй очереди), вытекает однозначный вывод: для погашения требований кредиторов первой и второй очереди <18> денежные средства, вырученные от реализации предмета залога, используются в последнюю очередь — лишь если для погашения данных требований окажется недостаточно денежных средств, вырученных от реализации всего остального (не заложенного) имущества должника. ——————————— <18> Состав первой и второй очередей определен пунктом 4 ст. 134 Закона о банкротстве. Если же банкротом признан гражданин, — пунктом 2 ст. 211 этого Закона.
Наконец, в соответствии с абзацем первым п. 4.1 ст. 138 в случае признания несостоявшимися повторных торгов (по реализации предмета залога в порядке пункта 4 этой статьи) конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах, при этом в соответствии с абзацем вторым этого же пункта конкурсный кредитор при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом согласно пунктам 1 и 2 данной статьи, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 ст. 138, в течение 10 дней с даты направления конкурсному управляющему <19> заявления об оставлении предмета залога за собой. Отметим: в силу абзацев первого и третьего п. 3 той же статьи денежные средства с вышеуказанного специального банковского счета списываются по распоряжению конкурсного управляющего только в целях удовлетворения требований кредиторов в порядке, предусмотренном этой статьей. ——————————— <19> Понятие «конкурсный управляющий» определено статьей 2 Закона о банкротстве.
В соответствии с пунктами 2 и 3 ст. 211 Закона о банкротстве нормы статьи 138 этого Закона распространяются и на расчеты с кредиторами признанного банкротом гражданина (при том, что очередность требований кредиторов банкрота-гражданина, установленная пунктом 2 ст. 211, не полностью совпадает с общей очередностью требований кредиторов банкрота, установленной пунктом 4 ст. 134 Закона о банкротстве <20>). ——————————— <20> Приоритет в силу правила пункта 1 ст. 202 Закона о банкротстве имеют нормы пункта 2 ст. 211 этого Закона. Таким образом, если речь идет о банкротстве гражданина, первая и вторая очереди требований кредиторов такого банкрота, о которых говорится в пунктах 1, 2 и 2.1 ст. 138, определяются в соответствии с пунктом 2 ст. 211 (а не п. 4 ст. 134) данного Закона.
При сравнении ныне действующих редакций абзацев второго и третьего п. 2 ст. 64 ГК РФ и пункта 4 ст. 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций, с одной стороны, и пунктов 1, 2, 2.1 и 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве <21> — с другой, совершенно очевидно, что уровень гарантий защиты прав и законных интересов кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, предоставляемых пунктами 1, 2, 2.1 и 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве, гораздо выше, чем уровень гарантий защиты аналогичных прав и законных интересов, предоставляемых указанными выше нормами Закона о банкротстве кредитных организаций. ——————————— <21> Ранее действовавшая редакция статьи 138 Закона о банкротстве предусматривала, что «требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в составе требований кредиторов третьей очереди» и «требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами после продажи предмета залога, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога». Таким образом, первоначальная редакция этой статьи содержала норму, сходную с ныне действующей нормой абзаца второго п. 2 ст. 64 ГК РФ.
В соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 138 залогодержатель — кредитор по обеспеченному залогом обязательству может твердо рассчитывать на получение в погашение основной задолженности и 80 <22> или 70% <23> денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, ибо является первым (и внеочередным!) претендентом на их получение <24>, тогда как в случаях, урегулированных абзацами вторым и третьим п. 2 ст. 64 ГК РФ и пунктом 4 ст. 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций, он должен «пропустить вперед» кредиторов первой и второй очереди <25>. ——————————— <22> Если данный залогодержатель-кредитор является конкурсным кредитором по обязательству из кредитного договора (данная ситуация урегулирована пунктом 2 ст. 138 Закона о банкротстве). <23> Во всех остальных случаях (когда действует общая норма пункта 1 ст. 138 Закона о банкротстве). <24> Если продать предмет залога с торгов (первых и повторных) не удалось, соответствующий залогодержатель вправе оставить за собой предмет залога в порядке пункта 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве (с оценкой данного предмета залога в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах), уплатив при этом (в соответствии с тем же пунктом) на вышеуказанный специальный банковский счет соответственно 20 или 30% вышеупомянутой суммы оценки данного предмета залога. <25> В соответствии с абзацем вторым п. 2 ст. 64 ГК РФ залогодержатель — кредитор по обеспеченному залогом обязательству должен «пропустить вперед» кредиторов первой и второй очереди, права требования которых возникли до заключения соответствующего договора залога.
В настоящее время действие норм пункта 2 ст. 64 ГК РФ распространяется на все случаи, когда юридическое лицо ликвидируется не в режиме банкротства (точнее — не в режиме конкурсного производства), а действие норм пункта 4 ст. 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций распространяется на все случаи ликвидации в режиме банкротства (точнее — в режиме конкурсного производства) кредитных организаций (банков, обществ взаимного кредитования, кредитных кооперативов) <26>. ——————————— <26> Исходя из ныне действующей редакции пункта 3 ст. 65 ГК РФ приоритет перед нормами статьи 64 ГК РФ в части регламентации ликвидации юридического лица, признанного банкротом, имеют конкурирующие с ними нормы статей 134 и 138 Закона о банкротстве.
Если же ликвидация юридического лица, не являющегося кредитной организацией, осуществляется в режиме банкротства (в режиме конкурсного производства), применению подлежат соответствующие нормы статьи 138 Закона о банкротстве, которые, как мы уже отметили выше, предусматривают не в пример более высокий уровень гарантий защиты прав и законных интересов кредиторов по обеспеченным залогом обязательствам, чем нормы Закона о банкротстве кредитных организаций. Кредиторы первой и второй очереди, которым должны «уступать дорогу» кредиторы по обеспеченным залогом обязательствам в ситуациях, урегулированных ГК РФ и Законом о банкротстве кредитных организаций, а особенно кредиторы по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью (возмещаемого путем капитализации соответствующих повременных платежей), и по требованиям об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, часто полностью (или почти полностью) «опорожняют» все ликвидные активы должника — ликвидируемого юридического лица. Кроме того, первая очередь кредиторов ликвидируемых в порядке конкурсного производства кредитных организаций значительно расширена нормами пункта 3 ст. 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций по сравнению с соответствующими нормами ГК РФ и Закона о банкротстве. Естественно, это значительно ухудшает положение кредиторов ликвидируемых в порядке конкурсного производства кредитных организаций, обязательства перед которыми обеспечены залогом имущества этих кредитных организаций, так как они должны «уступать дорогу» всем «первоочередным» кредиторам. В связи с вышеизложенным нам представляется полезным и целесообразным в целях унификации гражданского законодательства и (а это главное!) укрепления гарантий защиты прав и законных интересов кредиторов по обеспеченным залогом обязательствам распространить действие правового режима погашения требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника-банкрота, предусмотренного статьями 134 и 138 Закона о банкротстве, на отношения, регулируемые как статьей 64 ГК РФ <27>, так и статьей 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций, для чего внести соответствующие поправки (воспроизводящие нормы пунктов 1, 2, 2.1 и 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве) как в статью 64 ГК РФ, так и в статью 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций. Кроме того, на наш взгляд, это способствовало бы установлению в соответствующих сферах законодательного регулирования оптимального баланса прав и законных интересов кредиторов-залогодержателей, с одной стороны, и кредиторов первой и второй очереди — с другой. ——————————— <27> В части ликвидации юридических лиц не в режиме конкурсного производства — процедуры банкротства.
