(Еременко В. И.) («Законодательство и экономика», 2011, N 7)
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ ЮЖНО-АФРИКАНСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
В. И. ЕРЕМЕНКО
В статье доктора юридических наук, начальника Отдела права Евразийского патентного ведомства В. И. Еременко освещены основные положения и особенности законодательства Южно-Африканской Республики в сфере интеллектуальной собственности, в основном Патентного закона 1978 г., Закона о промышленных образцах 1993 г. и Закона о товарных знаках 1993 г.
Весной 2011 г. в группу стран БРИК вступила Южно-Африканская Республика — наиболее развитое государство Африканского континента, которое поддерживает достаточно активные торговые и инвестиционные связи с Россией. 5 сентября 2006 г. в Кейптауне был подписан Договор о дружбе и партнерстве между Российской Федерацией и Южно-Африканской Республикой. В апреле 2011 г. в Китае состоялась третья встреча в верхах организации, раньше именовавшейся БРИК (Бразилия, Россия, Индия, Китай), а отныне — БРИКС (последняя буква означает присоединившуюся к организации Южную Африку — South Africa). Своему стремительному развитию ЮАР во многом обязана богатству природных ресурсов, что предопределило лидирующую роль добывающей промышленности в экономике страны. Однако растущую финансово-экономическую мощь страны обеспечивает также внимание государства к правовой охране интеллектуальной собственности, что подтверждается статистическими данными. Если количество заявок на патент на изобретение (один из основных показателей научно-технического прогресса) в 2001 г. не достигало четырех тысяч, то в 2008 г. этот показатель превышал десять тысяч заявок <1>. ——————————— <1> Здесь и далее соответствующая информация получена на сайте Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС): http//www. wipo/int.
I
Основная цель данной статьи — дать общую характеристику нормативных правовых актов в сфере правовой охраны интеллектуальной собственности в ЮАР, коих имеется достаточно большое количество, но с более детальным анализом в отношении основных объектов интеллектуальной собственности. В сфере авторского права основным нормативным правовым актом является Закон об авторском праве от 20 июня 1978 г. N 98 (далее — Закон об авторском праве). Следуя англо-саксонской традиции (до 1961 г. Южная Африка была доминионом Великобритании), Закон об авторском праве объединяет два субинститута: собственно авторское право (творческие произведения) и смежные права (результаты организационной деятельности). Можно также отметить Закон о регистрации авторского права на кинофильмы от 11 мая 1977 г. N 62. Для целей детализации положений Закона об авторском праве принята Инструкция по авторскому праву от 22 декабря 1978 г. N 6252. Правоотношения по экспертизе и выдаче патентов на изобретение, а также другим соответствующим вопросам урегулированы Патентным законом от 26 апреля 1978 г. N 57. В указанной сфере действует также Патентная инструкция от 15 декабря 1978 г. N R 6247. В области товарных знаков принят Закон о товарных знаках от 22 декабря 1993 г. N 194, а в области промышленных образцов — Закон о промышленных образцах от 22 декабря 1993 г. N 195. Кроме того, в стране действует Закон о торговых знаках (Marchandise Marks Act) от 7 апреля 1941 г. (в ред. 2002 г.) и Закон о контрафактных товарах от 19 сентября 1997 г. N 37, направленный на защиту прав владельцев товарных знаков, торговых знаков и обладателей авторских прав. Так, обладатель права интеллектуальной собственности, который знает или имеет достаточные основания полагать, что сделка с участием контрафактных товаров совершена или должна быть совершена, может обратиться в суд за судебным постановлением, разрешающим проведение обыска и наложение ареста на такие товары до начала гражданского судопроизводства с целью сохранения соответствующих доказательств. Кроме того, Закон о контрафактных товарах предусматривает, что по заявлению обладателя права интеллектуальной собственности комиссар таможни и акцизов может наложить арест и задержать контрафактные товары (или подозреваемых контрафактные товары), ввезенные или ввозимые на территорию страны в течение определенного срока с целью нарушения права этого обладателя. Для целей контроля над использованием фирменных наименований действует Закон о фирменных наименованиях от 25 марта 1960 г. N 27, в области охраны прав авторов новых сортов растений — Закон от 15 марта 1976 г. N 15 (в ред. 1986 г.). Следует обратить внимание на Закон о правах интеллектуальной собственности на публично финансируемые исследования и разработки от 22 декабря 2008 г. N 51, направленный на охрану, использование, коммерциализацию объектов интеллектуальной собственности в социальных, экономических, военных и иных государственных целях. 9 апреля 2009 г. в ЮАР принят Закон о компаниях N 71, вступивший в силу 1 мая 2011 г. В соответствии с положениями главы 8 данного Закона образована Комиссия по делам компаний и интеллектуальной собственности (Companies and Intellectual Property Commission, далее — Комиссия). Комиссия является государственным органом, в своей деятельности подчиняется министру по делам компаний. В задачи Комиссии входит, в частности, регистрация компаний, в том числе зарубежных, фирменных наименований, прав интеллектуальной собственности в соответствии с положениями законодательства об интеллектуальной собственности. Южно-Африканская Республика является участницей следующих международных договоров в области интеллектуальной собственности: — Парижская конвенция по охране промышленной собственности (с 1 декабря 1947 г.); — Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (с 3 октября 1928 г.); — Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (с 23 марта 1975 г.); — Договор о патентной кооперации (с 16 марта 1999 г.); — Будапештский договор о международном признании депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры (с 14 июля 1997 г.); — Международная конвенция по охране новых сортов растений (с 6 ноября 1977 г.). Подписаны ЮАР, но не ратифицированы следующие международные договоры в области интеллектуальной собственности: — Договор ВОИС по авторскому праву; — Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам; — Договор о законах по товарным знакам. С 1 января 1995 г. ЮАР является участницей Всемирной торговой организации (ВТО). Европейское сообщество является крупнейшим торговым партнером ЮАР. Между двумя сторонами 1 мая 2004 г. заключено Соглашение о торговле, развитии и сотрудничестве.
II
Патентное законодательство Южной Африки восходит к 1860 г. — дате принятия первого Патентного закона. С 1916 г. в стране применялись действовавшие в то время нормы патентного права Британского содружества наций. Со второй половины XX в. в Южной Африке действовал Патентный закон от 10 июня 1952 г., по многим аспектам воспроизводивший положения Закона о патентах Великобритании 1949 г. (основной и дополнительный патент, 16-летний срок действия патента со дня подачи полного описания и т. п.). Принятие в ЮАР Патентного закона от 26 апреля 1978 г. N 57 (в ред. 2002 г.) (далее — Патентный закон) означало становление современного патентного законодательства. Среди подзаконных актов в указанной сфере можно отметить: — Патентную инструкцию от 15 декабря 1978 г., включающую также перечень пошлин, взимаемых Патентным ведомством; — Инструкцию по проведению патентной экспертизы от 17 января 2003 г. Патентный закон состоит из вступительных положений и 16 глав, содержащих более ста статей, многие из которых испытали на себе влияние положений Закона о патентах Великобритании 1977 г. Размеры данной статьи не позволяют дать детальный анализ положений Патентного закона ЮАР, поэтому сосредоточим внимание на его основных положениях, преимущественно в сфере материального патентного права. В статье 25 Патентного закона определены условия (критерии) патентоспособности изобретения. В соответствии с положениями данной статьи патент может быть выдан на любое новое изобретение, которое обладает изобретательским шагом и которое способно быть использовано или применено в торговле, промышленности или сельском хозяйстве. Как следует из вышеизложенного, в указанной норме изложены классические для современного патентного права условия патентоспособности: новизна, изобретательская деятельность (изобретательский шаг) и промышленная применимость. Правда, в Патентном законе термин «промышленная применимость» не использован, но содержание комментируемой нормы подтверждает наличие этого условия (критерия) патентоспособности. Не признаются изобретениями для целей настоящего Закона: научное открытие, научная теория, математический метод, литературное, драматическое, музыкальное или художественное произведение или другой результат эстетического творчества, схемы, правила или методы выполнения умственных операций, проведения игр или осуществления деловой деятельности, программа для ЭВМ, предоставление информации. Кроме того, патент не выдается: — на изобретение, публикация или использование которого, как можно предположить, поощрит оскорбительное или аморальное поведение; — на любую породу животных или сорт растений, в основном биологический, способ разведения животных или растений, не являющийся микробиологическим способом или продуктом, полученным с помощью такого способа. Согласно Патентному закону изобретение считается новым, если оно не является частью уровня техники непосредственно перед датой приоритета изобретения. Уровень техники в отношении изобретения включает в себя любой объект (продукт, способ, информацию о любом из них или что-либо иное), который стал доступен публике (в Республике или в любом ином месте) в письменной или устной форме, в связи с использованием либо иным путем. Кроме того, изобретение, используемое секретно и в коммерческом масштабе на территории Республики, также считается частью уровня техники для целей настоящего Закона. Если вещество представляет собой вещество или смесь веществ для использования в способе лечения людей или животных хирургическим или терапевтическим путем или в способе установления диагноза заболевания у людей или животных, факт, что вещество или смесь веществ является частью уровня техники непосредственно перед датой приоритета изобретения, не порочит новизну изобретения, если использование вещества или смеси веществ в любом таком способе не входит в уровень техники на эту дату. Упомянутые выше положения относительно новизны изобретения свидетельствуют о том, что в ЮАР, как и в большинстве других стран, принята абсолютная мировая новизна. Изобретение считается обладающим изобретательским шагом, если оно неочевидно для лица, квалифицированного в данной области техники, с учетом любого объекта, входящего непосредственно перед датой приоритета изобретения в данную область техники. Изобретения, относящиеся к способу лечения людей или животных хирургическим или терапевтическим путем или к способу установления диагноза заболевания людей или животных, не считаются использованными или применимыми в торговле, промышленности или сельском хозяйстве (т. е. не считаются промышленно применимыми). При этом упомянутое выше положение не препятствует использованию или применению продукта, состоящего из вещества или смеси веществ, в торговле, промышленности или сельском хозяйстве только потому, что он изобретен для использования в любом таком способе. В статье 27 Патентного закона определены лица, имеющие право на подачу заявки и получение патента. Так, заявка на патент на изобретение может быть подана изобретателем или любым другим лицом, приобретшим у него право на подачу заявки, либо совместно изобретателем и таким другим лицом. Если в соглашении не установлено иное, совместные изобретатели (т. е. соавторы изобретения) могут подать заявку на патент на изобретение в равных индивидуальных долях. Согласно статье 30 Патентного закона заявка на патент должна быть оформлена соответствующим образом и должна сопровождаться предписанной пошлиной, а также предварительным описанием или полным описанием. Каждая заявка должна содержать адрес для переписки в Республике, по которому могут быть направлены любые уведомления и сообщения. Кроме того, заявка должна быть составлена на предписанном бланке и подписана заявителем или его поверенным. В состав заявки входит один экземпляр описания на одном из официальных языков Республики (одиннадцать официальных языков, самими распространенными из них являются английский и африкаанс) или на одном из официальных языков любой конвенции страны) и один экземпляр чертежей, если они имеются. В статье 32 Патентного закона определено содержание описания (как предварительного, так и полного). В предварительном описании изобретение должно быть описано самым общим образом. Способ установления приоритета путем выдачи предварительного описания полезен в тех случаях, когда изобретатель не закончил полностью работу над изобретением и не может подать заявку, отвечающую всем установленным требованиям. Полное описание должно содержать реферат в предписанной форме, примеры и способы осуществления изобретения, на основе которых лицо, квалифицированное в данной области техники, может изготовить это изобретение, одно или несколько притязаний (формула изобретения), определяющие объем испрашиваемой охраны, которые должны относиться к одному изобретению, чертежи и рисунки, если они имеются, в предписанной форме. В ЮАР до сих пор действует явочная система экспертизы заявок на патент на изобретение. В соответствии со статьей 36 Патентного закона регистратор может отклонить заявку только в случаях, если: — истребуемое в притязаниях изобретение явно противоречит законам природы; — использование истребуемого в притязаниях изобретения, как можно предположить, поощрит оскорбительное или аморальное поведение. Согласно статье 42 Патентного закона после принятия полного описания регистратор направляет заявителю письменное уведомление об этом, в котором содержатся дата принятия описания и заявление о том, что после публикации по инициативе заявителя в Патентном вестнике сведений о принятии описания соответствующий патент считается скрепленным печатью и выданным с даты такой публикации. На основании статьи 44 Патентного закона патент начинает действовать с упомянутой выше даты публикации. Действие патента состоит в том, что патентообладателю в течение срока действия патента предоставляется право исключить других лиц от изготовления, использования, осуществления, распоряжения или предложения к распоряжению либо ввоза предмета изобретения на территорию Республики (ст. 45 Патентного закона). Срок действия патента согласно статье 46 Патентного закона составляет 20 лет с даты подачи заявки при условии уплаты предписанных годовых пошлин. На условиях, предусмотренных в статье 47, возможно восстановление действия патента, утратившего силу вследствие неуплаты годовой пошлины. В патентном законодательстве ЮАР сохранился институт дополнительного патента, довольно-таки редкое явление для современного патентного права. Выдача дополнительного патента, охраняющего усовершенствование или изменение основного патента его обладателя, предусмотрена статьей 39 Патентного закона. Дополнительный патент выдается на остающийся срок действия основного патента. В главах VIII и IX Патентного закона предусмотрены способы распоряжения исключительным правом патентообладателя соответственно путем лицензирования (договорные лицензии, лицензии по праву, принудительные лицензии) и путем уступки исключительного права и его залога. Глава XI Патентного закона посвящена вопросам нарушения патента и защиты исключительного права патентообладателя. В главе XIV Патентного закона предусмотрены случаи приобретения государством патентных прав, в основном изобретений в сфере оборонной промышленности. Подводя итог краткому обзору патентного законодательства ЮАР, следует признать: комментируемое законодательство еще не восприняло передовые нормы международного патентного права, закрепленные например, в Договоре о патентном праве 2000 г., участницей которого ЮАР не является.
III
В настоящее время в ЮАР в области правовой охраны дизайна действует Закон о промышленных образцах (Designs Act) от 22 декабря 1993 г. (далее — Закон), который пришел на смену Закону 1967 г. N 57, унифицирующему и изменяющему законодательство в области промышленных образов. Кроме того, в указанной сфере правового регулирования действует Инструкция по промышленным образцом от 2 июля 1999 г. В статье 1 приведены определения понятий, которые используются в настоящем Законе. Понятие «промышленный образец» охватывает два вида промышленных образцов: эстетический промышленный образец и функциональный промышленный образец. Под эстетическим промышленным образцом понимается любой образец, воплощенный в виде рисунка, формы, конфигурации или орнамента на нем или для нескольких таких целей, и признаки которого привлекают внимание и оцениваются только зрительно, независимо от его эстетических качеств. Функциональным промышленным образцом считается любой образец, воплощенный в изделие в виде рисунка, формы или конфигурации или для нескольких таких целей, и некоторые признаки которого обусловлены функцией, которую изделие, в котором воплощен образец, должно выполнять; при этом данное понятие охватывает топологию интегральной микросхемы, маску и серию масок. В соответствии со статьей 14 Закона условиями (критериями) охраноспособности эстетического промышленного образца являются новизна и оригинальность, а функционального промышленного образца — новизна и необычность (not commonplace) в соответствующей технической области. Промышленный образец считается новым, если отличается от уровня техники или не был включен в уровень техники на дату подачи заявки на регистрацию или на дату введения в оборот, в зависимости от того, какая из этих дат является более ранней по отношению к другой. Однако если наиболее ранней датой является дата введения промышленного образца в оборот, то он не считается новым, если заявка о его регистрации не была подана в течение шести месяцев после введения в оборот. В уровень техники входит: — все, что стало доступно публике (на территории Республики или в любом другом месте); — любой признак, содержащийся в заявке на регистрацию промышленного образца, поданного на территории Республики или в заявке, поданной в конвенционном государстве с целью регистрации промышленного образца, который впоследствии был зарегистрирован на территории Республики в соответствии с положениями статьи 44 Закона. Как следует из вышеизложенного, в законодательстве ЮАР о промышленных образцах установлена абсолютная мировая новизна промышленного образца. Согласно статье 44 заявка на регистрацию промышленного образца или аналогичного объекта, охрана которого была испрошена в конвенционном государстве, может быть подана в соответствии с положениями настоящего Закона лицом, которое эту охрану испрашивало, или исполнителем его завещания, или его правопреемником; однако никакая заявка не может быть подана в силу настоящей статьи после истечения шести месяцев с даты подачи заявки в конвенционном государстве или, если было подано несколько заявок, с даты подачи первой из этих заявок. В статье 43 Закона предписано: президент с целью выполнения договора, конвенции, соглашения или иного обязательства путем публикации декларации в официальном вестнике может заявить, что любое государство или группа государств является конвенционным государством или конвенционными государствами для всех или части положений настоящего Закона. Промышленные образцы, воплощенные в изделиях, не предназначенные для тиражирования промышленным способом, не могут быть зарегистрированы на основании настоящего Закона. Кроме того, элементы изделия, обусловленные только функцией, которую должен выполнить объект, а также методы или принципы конструирования не представляют владельцу регистрации эстетического промышленного образца никаких прав по смыслу настоящего Закона в отношении этих элементов, методов или принципов. Заявка на регистрацию промышленного образца в предписанной форме и с уплатой предписанной пошлины подается его собственником. Под собственником промышленного образца понимаются: — автор промышленного образца; — лицо, для которого была выполнена такая работа, если автор промышленного образца выполнял работу по его заказу; — другое лицо, если указанное в предыдущем пункте лицо или его служащий, работающий по найму, создает промышленный образец по его заказу в силу договора; — лицо, которому передана собственность на промышленный образец. Регистрация промышленного образца осуществляется на основании статьи 15 Закона. Так, регистратор в соответствии с предписанными правилами рассматривает заявку на регистрацию промышленного образца и, если соблюдены все условия, предусмотренные настоящим Законом, регистрирует промышленный образец в части А реестра, если речь идет об эстетическом промышленном образце, и в части F реестра, если речь идет о функциональном промышленном образце. Зарегистрированный промышленный образец считается таковым с даты подачи заявки. Один и тот же образец может быть зарегистрирован одновременно в частях A и F реестра. Кроме того, один и тот же промышленный образец может быть зарегистрирован более чем в одном классе и, в случае сомнения относительно класса, в котором должен быть зарегистрирован промышленный образец, регистратор должен определить такой класс. В соответствии со статьей 16 Закона регистратор отклоняет заявку на регистрацию промышленного образца, если он установит, что заявка не представлена в предписанной форме. Следовательно, в ЮАР предусмотрена явочная система экспертизы промышленных образцов. В наиболее короткий срок после регистрации промышленного образца регистратор выдает свидетельство о регистрации его владельцу и публикует в предписанной форме в Бюллетене уведомление об этой регистрации (ст. 18 Закона). В статье 32 Закона предписано, что регистрация промышленного образца может быть предоставлена только для одного промышленного образца. Но при этом подчеркивается: никакое производство по аннулированию регистрации не может быть возбуждено на основании того, что регистрация включает более одного образца. Согласно статье 22 Закона срок регистрации составляет 15 лет — для эстетических промышленных образцов и 10 лет — для функциональных промышленных образцов. Возможна процедура восстановления действия регистрации промышленного образца, регистрация которого прекращена вследствие неуплаты предписанной годовой пошлины, путем подачи владельцем соответствующего ходатайства регистратору и уплаты предписанной дополнительной пошлины. В статье 20 Закона закреплены правовые последствия регистрации промышленного образца. Так, регистрация промышленного образца предоставляет его владельцу на территории Республики в течение всего срока ее действия право запретить другим лицам изготавливать, импортировать, использовать или вводить в оборот изделие, воплощающее промышленный образец, включенное в класс, в котором зарегистрирован промышленный образец. При этом любое действие по распоряжению изделием, воплощающим зарегистрированный промышленный образец, совершенное владельцем регистрации или лицензии, или по его заказу, предоставляет приобретателю право использовать это изделие и распоряжаться им. Указанная норма свидетельствует, что законодательство о промышленных образцах ЮАР содержит правило об исчерпании прав владельца регистрации промышленного образца. Права заявителя или права владельца регистрации промышленного образца могут быть уступлены или переданы по закону (ст. 29 Закона). Согласно статье 30 Закона уступка прав вносится в реестр и в случае отсутствия такой записи в реестре может быть противопоставлена третьим лицам. Кроме того, предусмотрен залог заявки на регистрацию промышленного образца и залог зарегистрированного промышленного образца. В Законе нет никаких прямых указаний о возможности предоставления договорных лицензий относительно заявки на регистрацию промышленного образца. Косвенное указание на возможность предоставления договорных лицензий содержится в статье 25 Закона, регулирующей совместную собственность на зарегистрированный промышленный образец. Так, согласно § 2 данной статьи собственник без согласия другого или других сособственников не может, в частности, предоставлять лицензию или уступать полностью или частично зарегистрированный промышленный образец. Кроме того, Закон содержит весьма обширную статью 21 о предоставлении принудительной лицензии в случае злоупотребления правами, вытекающими из зарегистрированного промышленного образца. Подводя итог краткому обзору законодательства ЮАР о промышленных образцах, следует признать, что комментируемый Закон по многим аспектам существенно отличается от соответствующих законов, действующих в государствах с развитым правопорядком.
IV
В сфере правовой охраны товарных знаков в настоящее время в стране действует Закон о товарных знаках от 22 декабря 1993 г. N 194, который отменил ранее действовавший Закон о товарных знаках 1963 г. N 62. Кроме того, основным подзаконным актом в указанной сфере является Инструкция по товарным знакам от 21 апреля 1995 г. N R. 578. В структурном отношении Закон состоит из 18 частей, содержащих 72 статьи. Вводная часть посвящена в основном определению понятий, используемых в настоящем Законе. Следует обратить внимание на определение понятий «знак» и «товарный знак». Под знаком понимается любое обозначение, способное быть представленным графически, в том числе изображение, имя, подпись, слово, буква, цифра, форма, конфигурация, рисунок, орнамент, цвет или упаковка для товаров, или любая комбинация этих элементов. Товарным знаком считается, если речь не идет о сертификационном (удостоверительном) знаке или коллективном знаке, знак, используемый или предназначенный для использования каким-либо лицом, в отношении товаров или услуг для целей отличия товаров или услуг, в отношении которых знак используется или предназначен для использования, от товаров или услуг того же вида, связанных в деловой практике с любым другим лицом. В статье 9 Закона изложены условия регистрации: товарный знак должен отличать товары или услуги какого-либо лица, в отношении которого он зарегистрирован или должен быть зарегистрирован, от товаров или услуг другого лица либо в целом, либо когда товарный знак зарегистрирован или должен быть зарегистрирован с учетом ограничений, в отношении использования в рамках таких ограничений. При этом товарный знак считается обладающим различительной способностью на дату подачи заявки на регистрацию, если это свойство ему внутренне присуще или обусловлено предшествующим использованием. В статье 10 Закона приведен исчерпывающий общий перечень обозначений, не подлежащих регистрации, содержащий 17 позиций, который не разделен, как в современном праве на товарный знак, на абсолютные и относительные основания для отказа в регистрации товарного знака. Так, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков, а если зарегистрированы, то подлежат исключению из реестра: — обозначение, которое не является товарным знаком; — знак, который не является различительным по смыслу статьи 9 Закона, или состоит из обозначения или указания, который может служить в торговле для обозначения сорта, качества, количества, назначения, стоимости, места происхождения или других характеристик товаров или услуг (т. е. описательные наименования), или состоит исключительно из обозначения или указания, которое в обиходном языке или в торговой практики стало обычным обозначением; — знак, в отношении которого заявитель не имеет оснований испрашивать собственность; — знак, в отношении которого у заявителя нет добросовестного намерения использовать его самому в качестве товарного знака или посредством другого уполномоченного им лица; — знак, который состоит исключительно из формы, конфигурации или цвета, если эти элементы необходимы для получения определенного технического результата или обусловлены собственно природой товаров; — знак, на дату подачи заявки или в случае необходимости, на дату приоритета, представляющий собой воспроизведение, имитацию или перевод на другой язык общеизвестного товарного знака, охрана которого предусмотрена Парижской конвенцией; — знак, регистрация которого была испрошена недобросовестно; — знак, воспроизводящий гербы, печать, или национальный флаг Республики или любой конвенционной страны без разрешения компетентных властей соответствующей страны; — знак, содержащий слово, букву или изображение, указывающее на покровительство государства; — знак, содержащий обозначение, использование которого для целей настоящей статьи запрещено непосредственно Инструкцией; — знак, состоящий из упаковки товаров или формы, конфигурации, цвета или рисунка товаров, если регистрация такого знака способна ограничить развитие техники или промышленности; — знак, по сути, являющийся ложным или использование которого способно обмануть публику или ввести в заблуждение, нарушить закон или добрые нравы или оскорбить определенную категорию лиц; — знак, который по причине способа его использования способен обмануть или ввести в заблуждение публику; — знак, идентичный зарегистрированному товарному знаку другого собственника или сходный с ним до такой степени, что его использование для товаров или услуг, в отношении которых испрашивается регистрация, способно обмануть публику или ввести в заблуждение; — знак, идентичный товарному знаку, являющемуся предметом предшествующей заявки, поданной другим лицом, или сходный с ним до такой степени, что его использование для товаров или услуг, для которых испрашивается охрана, регистрация, способно обмануть публику или ввести в заблуждение; — знак, который является предметом предшествующей заявки по смыслу предыдущего абзаца, если регистрация такого знака причиняет вред приобретенным правам заявителя, подающего последующую заявку; — знак, идентичный или сходный с товарным знаком, который уже зарегистрирован и хорошо известен в Республике, если использование знака, регистрация которого испрашивается, может позволить извлечь ненадлежащим образом преимущества из отличительного характера или репутации зарегистрированного товарного знака или причинить ему вред, несмотря на отсутствие всякого риска обмана или смешения. Как следует из вышеизложенного, согласно общепринятому в мировой практике технико-юридическому приему, признаки охраноспособного товарного знака зафиксированы в Законе в негативной форме, т. е. перечислены свойства, которые не совместимы с обозначением, которому может быть предоставлена правовая охрана. В соответствии со статьей 16 Закона заявка на регистрацию товарного знака подается в предписанной форме регистратору, который в соответствии с положениями настоящего Закона может принимать следующие решения: принять (акцептовать) заявку; принять заявку при условии внесения в нее изменений или ограничений; временно отказать в принятии заявки; отклонить заявку. Согласно пункту 11 Инструкции по товарным знакам заявка на товарный знак подается на бланке ТМ1, на ней должна быть поставлена дата, она должна быть подписана заявителем(-ями) или его (их) поверенным. Заявка должна быть представлена в трех экземплярах по принципу: отдельная заявка для каждого класса товаров или услуг и для каждого отдельного товарного знака. Если заявитель испрашивает конвенционный приоритет, то он должен представить регистратору в течение трех месяцев с даты подачи заявки в Республике должным образом заверенную копию конвенционной заявки с приложением ее перевода на один из официальных языков Республики (п. 18 Инструкции по товарным знакам). Если заявка на регистрацию акцептована, то она по инициативе заявителя публикуется и с даты ее публикации любое заинтересованное лицо может подать в течение трех месяцев возражение против заявки (ст. ст. 17 и 21 Закона). Если согласно статье 29 Закона заявка на регистрацию товарного знака была акцептована и опубликована и при этом не было подано против нее возражение в предписанный срок, а если и было подано возражение, то оно не было удовлетворено, регистратор регистрирует заявку, действие которой начинает течь с даты подачи заявки, и выдает заявителю свидетельство о регистрации. В соответствии со статьей 37 Закона срок действия регистрации составляет 10 лет с даты подачи заявки и этот же срок периодически может продлеваться, т. е. регистрация товарного знака, как и в большинстве других стран, носит в принципе бессрочный характер. Вместе с тем законодательство о товарных знаках ЮАР имеет ряд особенностей, связанных с влиянием на него некоторых положений ранее действовавшего Закона Великобритании о товарных знаках 1938 г. Например, в статье 15 Закона предусмотрена регистрация под условием дискламации, смысл которой заключается в следующем. Если товарный знак содержит признаки, лишенные отличительного характера по смыслу статьи 9 Закона, регистратор или суд могут подчинить регистрацию такого знака или его сохранение в реестре под тем условием, что собственник откажется от исключительного права использования всех или части таких признаков, которые за ним не признаны регистратором или судом. В статье 36 Закона предписано сохранение приобретенных прав, по своей сути сходное с правом преждепользования в патентном праве. Так, никакое положение настоящего Закона не дает права собственнику препятствовать или ограничивать использование любым лицом идентичного или очень сходного товарного знака для товаров или услуг, в отношении которых это лицо или его правопредшественник непрерывно и добросовестно использовал этот товарный знак, т. е. правоустанавливающим признается не только регистрация, но и факт использования товарного знака. Часть X Закона посвящена разрешенному использованию и зарегистрированным пользователям товарного знака. Если зарегистрированный товарный знак используется иным лицом, чем его собственник, с разрешения последнего, это использование считается использованием товарного знака его собственником для целей статьи 27 (в данной статье предусмотрено исключение товарного знака из реестра на основании его неиспользования) или любой другой цели, в отношении которой такое использование представляет важность в рамках настоящего Закона или общего права. Следует особо отметить: институт «зарегистрированных пользователей» является также своеобразным средством оформления лицензионных договоров в сфере товарных знаков, которые официально не упомянуты в Законе. В Законе предусмотрена уступка и передача права на товарный знак, совместно или без предприятия, а также залог этого права (ст. ст. 39 — 41). Имеется формальная оговорка: уступка или передача права на товарный знак не должна приводить к обману публики или введению ее в заблуждение относительно происхождения товаров. В заключение уместно подчеркнуть: использование в ЮАР зачастую не вполне современных средств правовой охраны объектов интеллектуальной собственности в целом не препятствует развитию научно-технического прогресса в стране.
