И «ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ»: СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ
А. А. ИВАЩЕНКО
Иващенко Анастасия Александровна, аспирант кафедры гражданского права Кубанского государственного университета.
В настоящей статье автор раскрывает вопрос применения категории «коммерческие сделки» для развития учения о предпринимательской деятельности. В статье доказывается необходимость разработки понятийного аппарата, а именно — создание понятия «коммерческие сделки», не закрепленного в настоящее время в кодифицированном гражданском законе.
In this article author opens problem of categorical concept «commercial transactions» adaptation for development of undertaking activity doctrine. In the article it is proved the necessarity of conceptual framework development, namely creation the commercial transaction concept, nonfixed nowadays in the unified civil.
В доктрине на сегодняшний день активно ведется разработка понятия «коммерческие сделки». Выделяя признаки «коммерческой сделки», ученые предлагают самые разнообразные определения указанной категории. Но от сущности авторы уходят, легко называя признаки, которым следует уделять должное внимание. В настоящий момент понятие «коммерческие сделки» не получило легального закрепления в российском законодательстве, а также в правоприменительной деятельности. Однако и наука, и практика нуждаются в создании качественного и эффективного категориального аппарата.
Категория «коммерческие сделки» связана с доктринальными исследованиями предпринимательской деятельности. Важность создания такого понятия заключается в уточнении понимания самой предпринимательской деятельности.
Изучая данные категории, мы обращаем свое внимание на то, насколько тесно они взаимосвязаны и важны.
Рассматривая понятие «коммерческие сделки», мы обнаруживаем, что в литературе авторы используют различные наименования для обозначения этой категории, такие как: «предпринимательский договор», «торговая сделка», «коммерческая сделка». Пытаясь найти отличия в указанных понятиях, мы обнаруживаем, что их нет. Сущность категории остается одинаковой, меняется лишь обозначение. Указывая признаки «коммерческой сделки», ученые дают разные наименования одному и тому же явлению.
В Гражданском кодексе РФ приводится понятие договора, на котором основывается и определение предпринимательского договора. Таким образом, договор в сфере предпринимательской деятельности по своей природе предстает перед нами как разновидность гражданско-правового договора. Так, в п. 1 ст. 420 ГК РФ указано, «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении гражданских прав и обязанностей». Такое представление предпринимательского договора позволяет нам рассматривать его как сделку.
Отсутствие легального и доктринального определения «коммерческой сделки» затрудняет понимание данной категории. Необходимо отметить, что нельзя отрицать существование коммерческих сделок, а также их особенные роль и место в системе гражданско-правовых сделок. Гражданское законодательство не приводит характерных признаков коммерческой сделки, что затрудняет создание ее определения. В дореволюционной доктрине также не приводилось единого перечня характерных признаков коммерческой сделки. Так, В. А. Удинцев в работе «Русское торгово-промышленное право» ставит вопрос о том, «какие же сделки торговы по русскому законодательству» [9, с. 103]. Однако в доктрине учеными-цивилистами выделяются специфические черты коммерческой сделки. А. Х. Гольмстен в работе «Очерки по русскому торговому праву» пишет о признаках торговой сделки. Во-первых, автор указывает, что «данная сделка должна быть звеном цепи сделок — цепь эта называется промыслом, сделка получает особенное значение, если она входит в промысел лица». Во-вторых, «необходимо, чтобы сделка была совершена лицом профессионально, т. е. чтобы совершение ее входило в профессию лица ее совершающего». В-третьих, «цель сделки, по мнению ученого, должна быть спекулятивная, т. е. рассчитанная на денежную прибыль. Важность этого признака заключается в том, что, благодаря спекулятивной цели торговых сделок, он всегда предполагает вознаграждение…». В-четвертых, А. Х. Гольмстен указывает на то, что «сделка должна быть совершена по оседлой торговле — торговля разносная стоит вне определений торгового права». И, в-пятых, «предметом товарно-торговой сделки должен быть товар, понимая под последним движимое имущество, которое предназначено не к личному употреблению лица, совершающего сделку, а к обращению в торговом обороте.» [2, с. 116 — 117].
Обращаясь к дореволюционной цивилистике, мы видим, что торговый оборот сложился исторически.
М. Н. Илюшина пишет, что «в средние века решающее значение для выделения торговой или коммерческой сделки имел субъективный характер… Деятельность купца как такового определяла характер его торговых действий» [3]. Г. Ф. Шершеневич отмечал: «В старое время все сделки становились торговыми по признаку субъективному — когда совершались купцами» [9, с. 47]. Далее автор отмечает, что «в этой самой субъективной системе были заложены основы перехода к системе объективной» [3]. Такой переход ознаменовал анализ характера самой сделки как наиболее важного критерия выделения признака коммерческой сделки.
По мнению А. И. Каминки, «…рядом с этими абсолютно объективными и абсолютно субъективными торговыми сделками мы находим еще одну категорию сделок: такие, которые становятся торговыми сделками, не как единичные, но как повторяемые сделки, когда они составляют промысел лица; таковы фабричные, комиссионные, транспортные обязательства» [4, с. 42 — 43].
В российском Уставе торговом понятие торговых сделок дается, как и во Франции, в отделе, посвященном подсудности коммерческим судам (ст. 40), который относит к компетенции коммерческих судов все споры по торговым делам [3]. Вместе с тем с целью определения области применения специальных торговых законов в процессуальных вопросах определения круга дел, подведомственных коммерческим судам, и финансовых (обложение товара в его обращении от производителя к потребителю), российское право исходило из субъективного признака торговой сделки, то есть относила к торговым все сделки, «заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию», торговому промыслу [9, с. 48]. В рассматриваемый период торговыми признавались все сделки, заключаемые с целью перепродажи, т. е. характерной чертой торговой сделки являлся ее спекулятивный характер, имеющий в виду извлечение прибыли. Торговыми сделками в широком смысле признавались всякие торговые действия, если они были направлены на содействие торговли. Материальное право различало односторонние и двусторонние торговые сделки, в зависимости от того, имеются ли признаки, характеризующие сделку как торговою у одного из контрагентов или у обоих.
Исходя из изложенного, мы можем заметить, что в дореволюционный период произошло обособление регулирования торговых отношений в целом и торговых сделок в частности [3]. По мнению Л. В. Щенниковой, «дореволюционная цивилистика сожалела о том, что русское законодательство не дает ни системы, ни даже перечисления торговых сделок с целью определения области применения специально торговых законов. Подобное сожаление вполне уживалось с общим выводом о важности достижения полного единства частного права и единообразия гражданского законодательства» [10, с. 209]. Соответственно, несмотря на выделение в науке понятия и признаков «коммерческой сделки», до закона эта работа так и не дошла.
На современном этапе, как уже было сказано, законодатель не дает легального определения «коммерческой сделки». Необходимо отметить, что в доктрине не существует дискуссии относительно того, какое понятие отражает сущность гражданско-правовых договоров с участием предпринимателей — «коммерческая сделка» или «предпринимательский договор». По мнению В. С. Белых, происходит сближение и даже слияние таких правовых категорий [1, с. 34 — 35].
В дореволюционной науке торговые сделки отождествлялись с коммерческими, а в качестве признаков, определяющих сделку таковой, называли спекулятивный характер сделки, совершение ее профессионалом, а также сделка должна быть направлена к взаимному обмену [9, с. 24].
Итак, рассмотрим существующие на данный момент в доктрине признаки коммерческой сделки (предпринимательской сделки).
Первым из них является определенный состав сторон. Так, по мнению, В. С. Белых, «договор является предпринимательским, если обе стороны — субъекты предпринимательской деятельности». Автор подчеркивает, что «если в гражданско-правовом договоре одна сторона — субъект предпринимательской деятельности, а другая представлена в лице физического лица, то такой договор нельзя отнести к предпринимательскому. Такой договор следует считать потребительским» [7, с. 590]. Макарова О. А. отмечает, что «к предпринимательским договорам относятся договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель. Одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпринимателями), неторговой (когда обе стороны договора — не предприниматели), а также торговой для одного лица — предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица — не предпринимателя» [6, с. 288].
Другим не менее важным признаком коммерческой сделки является ее цель. С. А. Паращук пишет, «одна из основных особенностей предпринимательского договора состоит в том, что он заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности» [8, с. 614]. В свою очередь, О. А. Макарова указывает, что «заключая договор в сфере предпринимательства, предприниматель стремится к определенной цели — получению прибыли. Получение прибыли, расчет на прибыль (спекуляция) является побудительной причиной для ведения всей вообще предпринимательской деятельности» [6, с. 288]. В то же время В. С. Белых видит предпринимательскую цель «в использовании передаваемого имущества» [7, с. 591]. Безусловно, цель является важным моментом в осуществлении любой деятельности, а в предпринимательской особенно.
Следующим важным моментом коммерческой сделки является ее возмездный характер. По мнению С. А. Паращук, возмездный характер предпринимательского договора состоит «в том, что сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей» [8, с. 616]. О. А. Макарова отмечает, что «коммерческий характер торговых сделок предполагает их возмездный характер». Раскрывая свою мысль, автор пишет, что «возмездность торговой сделки означает, что даже при отсутствии соглашения о цене лицо, совершающее сделку, связанную с его предпринимательской деятельностью, вправе требовать за это вознаграждение, т. е. плату или иное встречное предоставление» [6, с. 289]. Очевидно, что без получения материального блага не было бы никакого смысла в выделении данной категории. Получение прибыли — одна из важнейших характеристик коммерческих сделок.
В качестве еще одного признака коммерческого договора в доктрине выдвигается свобода и повышение требования для предпринимателей в договорных обязательствах. Так, С. А. Паращук указывает, что «законодательство РФ содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). В то же время закон устанавливает ряд повышенных («жестких») требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров» [8, с. 617 — 618]. Далее автор отмечает, что «их введение обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке…» [8, с. 618].
С. А. Паращук приходит к выводу о том, что «договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) — заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъекта предпринимательства» [8, с. 620].
В свою очередь, О. А. Макарова, утверждает, что «договор в сфере предпринимательства (торговая сделка) — это соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с участием лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности» [6, с. 285].
На данном этапе развития предпринимательства ряд ученых исходит из субъективного критерия торговой сделки, то есть признает, что торговыми являются сделки, совершаемые предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности [6, с. 288].
В настоящий момент необходимо создать понятийно-теоретическое осмысление договорных отношений в коммерческой деятельности. По мнению М. Н. Илюшиной, основная идея формирования категорий «коммерческая» или «предпринимательские» договоры состоит в том, чтобы отделить правовое регулирование потребительских сделок, которые становятся все более предметом специального правового регулирования. Предпринимателям, а также иным участникам договорных отношений предоставляется возможность самим определить содержание договорных обязательств.
Подводя итог всему вышесказанному, следует отметить, что мы твердо убеждены в необходимости создания и законодательного закрепления понятия «коммерческая сделка». Обратить внимание при этом надо на признаки коммерческих сделок, отличающие их от иных гражданско-правовых сделок. Так в понятии необходимо отразить, что такая сделка должна совершаться лицом, которое профессионально длительное время осуществляет свою деятельность. Именно такое качество, как профессионализм, должно характеризовать человека, осуществляющего предпринимательскую деятельность и совершающего на постоянной основе коммерческие сделки. Сделка должна быть рассчитана на денежную прибыль, что отразит ее спекулятивную цель. Такая характеристика наиболее ярко и доходчиво раскрывает сущность коммерческой сделки в предпринимательской деятельности. И, самое важное, коммерческая сделка должна быть частью целостной деятельности предпринимателя. Для доктрины разработка рассматриваемого понятия является важным и необходимым моментом. Следует отметить, что регулирование на законодательном уровне основополагающих элементов предпринимательства даст новый виток развития указанной деятельности. В настоящее время это является важным шагом к развитию современного правового государства с быстро развивающейся экономической системой. Важно отметить, что основной вклад в экономическое развитие страны должны вносить предприниматели, опираясь при этом на надежный и эффективный категориальный аппарат. Грамотный подход к созданию категории «коммерческие сделки» будет способствовать и развитию предпринимательства в России.
Литература
——————————————————————
КонсультантПлюс: примечание.
Монография В. С. Белых «Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России» включена в информационный банк согласно публикации — Проспект, 2009.
——————————————————————
1. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности России. М.: ТК Велби; Проспект, 2005.
2. Гольмстен А. Х. Очерки по русскому торговому праву. СПб.: Типография Д. В. Чичинадзе, 1895.
3. Илюшина М. Н. Коммерческие сделки в российском праве: вопросы истории // СПС «КонсультантПлюс».
4. Каминка А. И. Очерки торгового права. М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2002.
5. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник: Т. 1. Под ред. В. Ф. Попондопуло. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2010.
6. Предпринимательское право России: Учеб. / Отв. ред. В. С. Белых. М.: Проспект, 2010.
7. Предпринимательское право Российской Федерации: Учеб. для средних специальных учебных заведений / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2010.
8. Удинцев В. А. Русское торгово-промышленное право. СПб., 1997.
9. Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994.
10. Щенникова Л. В. О некоторых проблемах гражданского права. Теория. Законодательство. Правоприменение. Западно-Уральский институт государства и права; Кубанский государственный университет, 2010.
