Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 1 сентября 2012 года
А. А. БАТЯЕВ
Батяев Андрей Андреевич — главный юрисконсульт ООО «Уникум», г. Энгельс.
Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» действует с 1998 г., и за это время в него многократно были внесены изменения и дополнения. В предлагаемой статье основное внимание будет уделено вопросу правового регулирования перехода долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО).
Перераспределение размера долей в уставном капитале общества происходит при изменениях состава учредителей ООО или при изменении размера долей между существующими учредителями общества. Как известно, ООО может быть создано одним учредителем или несколькими учредителями, впоследствии количество учредителей может меняться, участник общества может выйти из него. Но невозможна и не допускается Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» ситуация, при которой ООО существует вообще без учредителей, или ситуация, при которой все 100% уставного капитала общества будут принадлежать этому обществу (ч. 2 ст. 26 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Размер доли в уставном капитале ООО для каждого учредителя важен постольку, поскольку он напрямую влияет на объем имущественных прав, которые может реализовать учредитель ООО в отношении общества. Соответственно, чем больше размер доли уставного капитала участника общества принадлежит ему, тем больше имущественных прав в отношении прибыли от деятельности ООО он имеет право получить. При распределении прибыли от коммерческой деятельности ООО учредитель имеет право получить ее в размере, пропорциональном размеру его доли в уставном капитале общества.
Ранее для государственной регистрации перехода долей в уставном капитале общества требовалось внести изменения в учредительный договор общества, который наравне с уставом ООО считался учредительным документом общества. В юридической практике возникали ситуации, при которых одни и те же правоотношения участников общества регулировались одновременно и уставом, и учредительным договором ООО, при этом оба документа имели одинаковую юридическую силу. Для государственной регистрации изменений размера долей каждого учредителя общества требовалось заполнять 13-ю и 14-ю формы и представить в налоговый орган изменения редакции учредительного договора общества и устава.
Последние несколько лет учредительный договор ООО не является его учредительным документом, сам договор в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» именуется «договором об учреждении общества» — внутренним документом, регулирующим вопросы правоотношений в обществе. Теперь устав ООО — единственный учредительный документ общества, он имеет большую юридическую силу, чем договор об учреждении общества. В настоящее время при государственной регистрации изменений размера долей в обществе или составе участников общества не требуется предъявлять в налоговый орган форму 13 и 14 — при определенных условиях можно обойтись и 14 формой.
Действующий Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» предлагает три варианта оформления изменений размера долей учредителей общества, тем не менее существует и другой вариант, благодаря которому возможно изменить состав и доли учредителей. Рассмотрим подробнее данные варианты.
Статьей 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» урегулированы правоотношения по передаче долей в ООО от одних его учредителей к другим участникам общества или к третьим лицам. Согласно ч. 1 ст. 21 Закона об ООО переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Переход доли на основании сделки может быть оформлен по договору купли-продажи, дарения, уступки права требования. Возможно также совершение такой сделки, как залог доли, принадлежащей участнику общества, и впоследствии при неисполнении надлежащим образом таким участником общества своих залоговых обязательств на принадлежащую ему долю будет обращено взыскание по правилам ст. 25 Закона об ООО. Необходимо отметить, что устав общества может предусматривать два варианта правового регулирования вопроса совершения сделки, иного обременения, которое может повлечь за собой в будущем переход доли или части доли от одного учредителя к другому.
Первый вариант. Устав может предусматривать условие, по которому при совершении любой подобной сделки участник общества обязан получить письменное согласие от других участников общества на совершение сделки по отчуждению своей доли.
Вариант второй. Устав никаких дополнительных условий, помимо положений ст. 21 Закона об ООО, не предусматривает, и в этом случае участнику общества не требуется согласия других учредителей ООО на совершение сделки. В Уставе может быть прямо предусмотрено условие о том, что согласия других учредителей не требуется для совершения одним из учредителей сделки по отчуждению своей доли.
При первом варианте правового регулирования (в случае, если участник общества обязан получить письменное согласие от других участников на совершение сделки по отчуждению своей доли) в уставе общества должен быть предусмотрен способ получения такого согласия от других участников общества. Это может быть согласие, совершенное в письменной форме и нотариально удостоверенное, либо письменное уведомление от участника общества лично к каждому участнику или обществу в целом о намерении совершить заинтересованным участником сделку со своей долей. Если в течение определенного времени от участников общества не поступит письменных возражений, то согласие участников общества на совершение сделки будет считаться полученным либо не полученным. Подробный порядок уведомлений о сделке и получения согласия на нее должен быть описан в уставе ООО. Следует также обратить внимание на одно важное обстоятельство — какой адрес следует считать надлежащим при отправлении уведомления почтой. В отношении общества это может быть только его юридический адрес. В отношении учредителей это должны быть адреса, указанные в договоре об учреждении общества, иных внутренних документах общества. Здесь следует учесть, что при изменении паспортных данных учредителя общества в налоговый орган в пятидневный срок обязательно предъявляется форма 14, которая и должна отражать новые паспортные данные учредителя. Если обществом будет нарушен срок уведомления налогового органа, то на общество будет наложен штраф, размер которого в настоящее время составляет 5000 руб. Таким образом, данные, которые указаны в паспорте учредителя (адрес регистрации по месту жительства), можно считать надлежащим адресом для почтовых отправлений. При этом письма и извещения лучше отправлять ценным письмом с уведомлением о вручении.
Закон об ООО предусматривает, что участник общества, намеревающийся продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной другим участникам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (ч. 5 ст. 21 Закона об ООО).
После того как участник общества прошел надлежащим образом первоначальный этап отправления извещений о намерении продать свою долю, другие участники общества или само ООО могут воспользоваться или не воспользоваться правом преимущественной покупки доли такого участника. Право преимущественной покупки доли участника ООО не может быть отменено уставом общества, так как, вне зависимости от содержания устава, Закон об ООО не предусматривает возможности иного правового регулирования, запрещающего участникам ООО воспользоваться правом преимущественной покупки. Устав ООО может содержать лишь регулирование по вопросу определения цены покупки доли участника. Отметим, что ранее действовавшая редакция Закона об ООО не позволяла в уставе общества любым иным способом предусматривать размер выкупной цены за долю участника ООО — цена всегда определялась той суммой, за которую третье лицо было согласно выкупить долю участника ООО. В действующей редакции Закона об ООО (ч. 4 ст. 21) предусмотрено, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.
Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.
Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.
Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.
Абзац 5 части 6 статьи 21 Закона об ООО предусматривает, что подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Однако применение данной нормы на практике возможно в том случае, если не истекли 30 дней, данные другим учредителям ООО на то, чтобы воспользоваться своим правом преимущественной покупки доли в обществе. Данная правовая норма применима тогда, когда участники общества согласны с продажей доли в уставном капитале общества одним из его участников третьему лицу, согласны явиться к нотариусу и засвидетельствовать свое согласие. В соответствии с абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с абз. 5 ст. 21 Закона об ООО. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. На первый взгляд требование абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО, когда все участники общества и так согласны с продажей доли и не планируют воспользоваться своим правом преимущественной покупки, является излишним, более того, данные требования вступают в противоречие с нормами абз. 5 ст. 21 Закона об ООО (у учредителей общества есть 30 дней со дня получения уведомления о намерении одним из участников общества продать свою долю третьему лицу, на то, чтобы заявить о своем праве преимущественной покупки доли). Однако на практике возможны ситуации, при которых учредитель общества, не имея средств к покупке доли в обществе, но при этом не желающий, чтобы другой участник общества продал ее, откажется пойти к нотариусу засвидетельствовать свой отказ от права преимущественной покупки доли, и в таких случаях требования абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО вполне обоснованы.
Следует отметить, что уставом общества может быть предусмотрено обязательное получение согласия от других участников общества на отчуждение доли третьему лицу, при этом речь уже идет даже не о преимущественном праве на покупку доли в обществе, а о том, что учредители общества могут и не дать свое согласие на отчуждение доли. Не дав свое согласие на отчуждение доли, учредители вовсе не обязаны выкупать ее, и в этом случае участник общества не сможет совершить сделку по отчуждению своей доли. В данной ситуации у участника общества остается только один выход: он может написать заявление о своем намерении выйти из состава учредителей ООО и потребовать выплаты ему размера его доли в уставном капитале. В зависимости от содержания устава общества будет определяться размер его доли в уставном капитале, т. е. денежное выражение размера доли. Доля выходящего учредителя из состава ООО будет распределяться пропорционально ко всем оставшимся учредителям общества, к обществу в целом или к тем из участников ООО, которые могут реально в денежной форме оплатить размер доли выбывающего участника общества.
Согласно ч. 11 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», любая сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества обязательно подлежит нотариальному удостоверению. При этом несоблюдение нотариальной формы удостоверения сделки влечет за собой ее недействительность. Таким образом, несоблюдение нотариальной формы удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, принадлежащей учредителю ООО, впоследствии означает, что стороны, совершившие такую сделку, приводятся в первоначальное положение, существовавшее до ее заключения. На практике такая сделка, не прошедшая нотариального удостоверения, станет основанием для налогового органа в отказе государственной регистрации перехода долей в обществе, а если государственная регистрация перехода долей в обществе не состоялась, то и сделка не повлечет за собой последствий.
Для государственной регистрации в налоговом органе перехода долей от одного учредителя общества к другому необходимо представить в налоговый орган:
1) заявление (форма 14), удостоверенное нотариусом, нотариус удостоверяет подлинность подписи заявителя, а заявителем при таком виде государственной регистрации должно выступать лицо, приобретающее долю в ООО;
2) устав общества, свидетельства об ОГРН и ИНН, последнее свидетельство об ОГРН, за номером которого прошла государственная регистрация изменений вносимых в ООО;
3) решение единственного учредителя общества или протокол общего собрания учредителей общества (если в обществе на момент совершения сделки был один учредитель, то решение, если два и более учредителя — протокол), также нотариусу необходимо предоставить предыдущее решение единственного учредителя общества или протокол общего собрания, которые уже прошли государственную регистрацию в налоговом органе.
Отметим, что в тех случаях, когда в уставе общества содержатся такие сведения об учредителях, как фамилия, имя, отчество и иные данные, то помимо 14-й формы необходимо представить для государственной регистрации в налоговый орган форму 13 (нотариально удостоверенную). 13-й формой вносятся все изменения в учредительные документы общества, т. е. в устав общества, а 14-й формой вносятся изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), не связанные с изменением устава общества. Поэтому в тех случаях, когда устав общества не содержит именной перечень учредителей, их паспортные данные, формулировки основных кодов экономической деятельности (ОКВЭД), не содержит указаний размера доли в уставном капитале, то при изменении размера долей общества между его учредителями либо при смене самих учредителей общества не требуется предъявлять на государственную регистрацию форму 13, заполняется только 14-я форма. Соответственно, в том случае, если устав общества содержит достаточно подробные указания на все перечисленные данные, то при изменении размера долей между учредителями общества или даже изменении паспортных данных учредителя общества нужно заполнять форму 13, так как необходимо внести изменения в содержание учредительного документа общества — устав.
Рассмотренные выше вопросы довольно важны, поскольку они напрямую влияют на стоимость государственной регистрации изменений размера долей учредителей общества. Так, 14-я форма, также как и 13-я форма, удостоверяется нотариально, однако в налоговом органе за подачу 14-й формы не надо платить государственную пошлину, а за подачу 13-й формы государственная пошлина взимается в размере 800 руб. Кроме того, рассмотренный прямой путь перехода доли от одного учредителя общества к другому предусматривает еще и обязательное нотариальное удостоверение самой сделки по отчуждению доли, а в ряде случаев необходимо и нотариальное удостоверение отказа от права преимущественной покупки доли каждым другим действующим учредителем общества.
Отдельно поясним, что действующий учредитель общества может полностью передать свою долю другому учредителю и в этом случае он должен написать заявление о своем выходе из состава учредителей ООО. Учредитель может передать свою долю третьему лицу, тогда такое третье лицо становится учредителем общества и должно написать заявление о вступлении в учредители ООО. Возможно, что действующий учредитель не будет передавать полностью всю принадлежащую ему долю в уставном капитале ООО, а только часть, тогда для него вопрос о выходе из состава учредителей ООО не стоит, он по прежнему остается одним из учредителей ООО, но с меньшим размером доли в уставном капитале.
Также возможно, что смена учредителей в обществе или размера доли каждого из учредителей ООО приведет к тому, что в обществе меняется и директор. Директор ООО, применительно к правоотношениям государственной регистрации юридических лиц, является лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени юридического лица, он может именоваться по-разному: «директор», «исполнительный директор», «генеральный директор», смысл его статуса в плане правоспособности не меняется. Смена директоров ООО должна быть оформлена по форме 14, но если персональные данные директора указаны в уставе ООО, то при смене директора и изменении данных необходимо также предъявлять в налоговый орган и форму 13, т. е. менять и содержание устава.
Приведенный «прямой» путь, ведущий к смене состава учредителей ООО или размера долей между действующими учредителями ООО посредством совершения сделки по отчуждению доли или части доли, оформляется за одну государственную регистрацию, и это довольно затратный путь. Тем не менее, оформить изменение доли в уставном капитале можно и иным способом за несколько государственных регистраций, данный способ часто практикуется, так как менее финансово затратен, а кроме того, не всегда долю в уставном капитале можно продать быстро, случается, что ее выкупают как бы «в рассрочку», хотя Законом об ООО этого и не предусмотрено.
В соответствии со ст. 26 Закона об ООО учредитель общества может в любой момент отказаться полностью или частично от своей доли в ООО и передать ее в ООО. Данная сделка не подлежит нотариальному удостоверению, т. е. платить нотариусу придется только за удостоверение формы 14, а может, и формы 13, если необходимо внести изменения и в содержание устава общества.
Суть данного способа оформления перехода прав на долю в уставном капитале ООО заключается в следующем: при первой государственной регистрации учредитель общества передает часть своей доли, например, 50% от своей доли, в общество. При этом, если такой учредитель единственный в ООО, то соответственно следующей (второй) государственной регистрацией изменений вводится новый участник общества, который и принимает на себя те 50% доли, перешедшей по предыдущей государственной регистрации к обществу. То же будет, если участников общества несколько и они не возражают против передачи доли одного из участников к третьему лицу. В случае, когда в обществе один учредитель, для второй государственной регистрации изменений необходимо предъявить решение единственного учредителя общества, а если несколько учредителей, то протокол общего собрания учредителей общества, на котором большинством голосов они решили принять новое физическое или юридическое лицо в состав учредителей общества.
Если при регистрации изменений размера долей или состава учредителей в обществе происходит одновременно и смена директора общества (смена директора общества может произойти и на втором этапе, при второй регистрации, т. е. когда принимается новый участник в общество и он принимает на себя 50% доли), тогда подобные изменения подаются все в той же 14-й форме и надлежащим заявителем в 14-й форме будет считаться новый директор, а не лицо, которое передает свою долю в обществе или принимает ее.
Затем следует третья государственная регистрация — прежний участник общества передает в общество оставшуюся часть своей доли в уставном капитале и пишет заявление о своем выходе из состава учредителей общества, а четвертой государственной регистрацией новый учредитель общества, уже обладающий 50% размера доли выбывающего участника ООО, принимает на себя «остатки» его доли (оставшиеся 50%) от ООО. Путь длинный, но он не требует нотариального удостоверения сделки, поскольку никакой сделки тут нет и не требуется нотариального согласия других участников общества.
В этой связи рассмотрим пример судебной практики, который возник по спору о переходе долей в ООО. Ломбард, зарегистрированный в форме общества с ограниченной ответственностью с единственным учредителем, в определенный момент хозяйственной деятельности перестал приносить прибыль его учредителю и он решил его продать как можно дешевле. Покупатель вместе с учредителем ломбарда приняли решение оформить переход прав путем государственной регистрации изменения долей по второму, описанному выше и наиболее длинному пути. Однако последний этап, т. е. четвертую регистрацию, в налоговом органе не прошли (новый учредитель общества, уже обладающий 50% размера доли выбывающего участника ООО, не оформил на себя оставшуюся часть доли, которая принадлежит ООО). Спустя полгода ломбард вновь стал процветать и приносить новому учредителю прибыль, более того, новый учредитель ООО заключил с комитетом по управлению имуществом местной администрации договор на выкуп через ипотечный кредит помещения, в котором расположен ломбард. Прежний учредитель ломбарда в этой ситуации решил, что продал свою долю по слишком низкой цене. Поскольку переход прав не был оформлен окончательно (т. е. 50% доли принадлежит новому учредителю общества, он директор, а 50% по-прежнему в обществе и еще не приняты новым учредителем, но есть также и еще один учредитель без долей), то прежний учредитель стал грозить обращением в суд с требованием разделить пополам помещение, которое выкупается ломбардом у местной администрации. Новый владелец ломбарда в срочном порядке зарегистрировал в налоговом органе переход оставшихся 50% доли, принадлежащих обществу, на себя. Однако при оформлении документов им была подделана подпись прежнего учредителя на заявлении о выходе из состава учредителей. Данное заявление прилагается к пакету документов для государственной регистрации изменений вместе с формой 14 и решением единственного учредителя.
Прежний учредитель оспорил последнюю государственную регистрацию в налоговом органе о том, что новый учредитель принимает на себя 50% доли из общества и соответственно принял на себя обратно 50% доли из общества. Тем не менее из этой спорной ситуации был найден выход: так как новый учредитель общества оплачивал размер ипотечных платежей самостоятельно, проводя их в бухгалтерии как заемные собственные средства, переданные юридическому лицу — ломбарду на платежи по ипотеке, то прежнему учредителю общества, принявшему на себя вновь 50% доли общества, было предложено оплатить половину суммы этих платежей. Что вполне законно и следует из норм Закона об ООО, подобные действия называются вкладом (ст. 27). Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.
Уставом ООО (ломбарда) было предусмотрено, что если в течение месяца со дня, когда участник общества был надлежаще уведомлен о необходимости совершить вклад в имущество общества, он этого не сделает, то его доля переходит в общество, а сам участник общества выбывает из ООО, кроме случая, когда в ООО останется единственный учредитель. Подобные положения устава не противоречат требованиям Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и потому, спустя месяц, новый учредитель общества стал требовать в судебном порядке перехода доли прежнего учредителя в общество и исключения его из общества, что в итоге и произошло.
В заключение необходимо отметить, что оформление перехода и изменения долей учредителей в уставном капитале ООО возможно несколькими описанными нами способами, выбор того или иного пути всегда остается за самими учредителями, тем не менее вступая в ряды учредителей какого-либо общества, будущему собственнику следует внимательно изучить содержание устава ООО. Незнание положений устава в отношении прав и обязанностей учредителей может привести к тяжелым ошибкам, что в свою очередь повлечет дополнительные судебные издержки, длительные тяжбы, и расходы на квалифицированную юридическую помощь.
