(Серебрякова А. А., Яковлев А. А.) («Юридический мир», 2013, N 2)
ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ПРИ ЕГО СОЗДАНИИ: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА
А. А. СЕРЕБРЯКОВА, А. А. ЯКОВЛЕВ
Серебрякова Алла Аркадьевна, доцент кафедры гражданского права и процесса Ульяновского государственного университета, кандидат юридических наук.
Яковлев Александр Алексеевич, студент юридического факультета Ульяновского государственного университета.
В статье рассматриваются вопросы правового регулирования государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью при его создании и практика их применения.
Ключевые слова: государственная регистрация, общество с ограниченной ответственностью.
State registration of limited liability company in creation thereof: theory and practice A. A. Serebryakova, A. Yakovlev
The article examines the legal regulation of state registration of a limited liability company with its creation and their implementation.
Key words: state registration, a limited liability company.
Государственная регистрация юридического лица (далее ЮЛ) — акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации ЮЛ, иных сведений о ЮЛ в соответствии с Федеральным законом (статья 1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон «О государственной регистрации»)) <1>. ——————————— <1> Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства РФ. 13 августа 2001 г. N 33 (часть I). Ст. 3431. В ред. ФЗ от 28 июля 2012 г. N 133-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 30 июля 2012 г. N 31. Ст. 4322.
Функцию по регистрации общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО, Общество) наряду с регистрацией иных ЮЛ в настоящее время выполняет Федеральная налоговая служба РФ <2>. ——————————— <2> Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства РФ. 20 мая 2002 г. N 20. Ст. 1872. В ред. Постановления Правительства РФ от 16 сентября 2003 г. N 577 // Собрание законодательства РФ. 22 сентября 2003 г. N 38. Ст. 3667; Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» // Собрание законодательства РФ. 4 октября 2004 г. N 40. Ст. 3961. В ред. Постановления Правительства РФ от 4 июня 2012 г. N 552 // Собрание законодательства РФ. 11 июня 2012 г. N 24. Ст. 3188.
Процесс создания общества выглядит следующим образом: — разработка устава общества и в установленных случаях договора об учреждении; — созыв общего собрания учредителей; — оплата долей в уставном капитале; — предоставление заявления по форме Р11001 и пакета документов в налоговый орган; — регистрация. При создании в регистрирующий орган представляются: — нотариально заверенное, подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации; — решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации; — учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии), в случае если одним из учредителей является ЮЛ; — документ об уплате государственной пошлины; — выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме установленных Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Первые проблемы с созданием ООО возникают при выборе места нахождения общества. Как правило, местом нахождения общества считается место его государственной регистрации. Государственная регистрация ЮЛ осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия — по месту нахождения иного лица, имеющего право действовать от имени ЮЛ без доверенности. Часто встречается, что адрес ООО, указываемый в заявлении на регистрацию, и реальное расположение общества различаются. Это связано с тем, что, например, производство может находиться в труднодоступной местности и для облегчения доставки корреспонденции и иного сообщения с обществом учредители указывают, как правило, адрес будущего места нахождения офиса (представительства) общества или просто место жительства лица, являющегося постоянным действующим исполнительным органом. Это может быть помещение, находящееся как на праве собственности, так и на праве аренды. На практике встречаются случаи, когда регистрирующий орган при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица проверяет информацию о том, действительно ли вновь создаваемое общество будет находиться по указанному адресу. Ситуация осложняется еще и тем, что при подаче заявления о регистрации самого общества еще не существует, а значит, в заявлении указывается планируемый, предполагаемый адрес общества. И это вполне понятно — ведь договор аренды не может быть заключен с еще не существующим субъектом. Единственным документальным подтверждением намерения учредителя разместить создаваемое им общество по указанному адресу будет являться гарантийное письмо от собственника помещения или предварительный договор аренды помещения с последним, что, по нашему мнению, является недопустимым, так как невозможно заключить договор, предварительный в том числе, с еще не существующим субъектом, то есть договор будет ничтожным <3>. Кроме гарантийного письма или предварительного договора аренды налоговый орган может попросить также свидетельство, подтверждающее право собственности на помещение лица, которое в будущем будет арендодателем, заверенную копию договора аренды, в случае если помещение будет сдаваться в субаренду. Бывает, в случае если собственником помещения является ЮЛ, что регистратор требует копии учредительных документов последнего, а также может потребовать от заявителя привести в инспекцию ФНС РФ представителя собственника для личного подтверждения наличия договоренности относительно сдачи в аренду помещения или организовать выездную проверку по адресу, указанному в заявлении, в нарушение пункта 1 статьи 82 Налогового кодекса РФ. ——————————— <3> Правоспособность юридического лица возникает только после государственной регистрации в качестве такового, т. е. внесения записи о создании нового хозяйствующего субъекта в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ).
Еще одним видом проверки, осуществляемой ФНС РФ при государственной регистрации ООО, является установление возможности арендодателя сдавать помещение в аренду или субаренду, не нарушая при этом санитарной нормы метража на каждого сотрудника (п. 3.4 СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03 «Гигиенические требования к персональным электронно-вычислительным машинам и организации работы», утв. Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 3 июня 2003 г. N 118) <4>. В случае же нарушения этой нормы инспекция рассматривает заключенный договор аренды как недействительный, а следовательно, адрес создаваемого общества считает неподтвержденным <5>. Таким образом, ФНС РФ, в лице ее отдельных подразделений, в частности на территории Ульяновской области, берет на себя функции Роспотребнадзора, к тому же еще и неправильно, по нашему мнению, применяет положения гражданского законодательства об аренде. ——————————— <4> Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 3 июня 2003 г. N 118 «О введении в действие санитарно-эпидемиологических правил и нормативов СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03» // Российская газета. N 120. 21 июня 2003 г. В ред. Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 3 сентября 2010 г. N 116 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 15 ноября 2010 г. N 46. <5> См., напр.: Гин-Барисявичене К. Аренда помещения под «юридический адрес». Процедуры, которых нет в законе, но обязательные на практике // Юрист компании. 2008. N 12. С. 19.
Такое поведение Федеральной налоговой службы основывается на внутренних НПА (регламентах, методиках, письмах, разъяснениях) с грифом ДСП <6>, которые недоступны широкому кругу лиц даже для ознакомления. ——————————— <6> Для служебного пользования.
В п. «а» ст. 12 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» определяется закрытый перечень документов, предоставляемых при государственной регистрации создаваемого юридического лица. В данный перечень не входят документы, подтверждающие заключение в будущем договора аренды помещения, о котором говорилось выше в виде гарантийного письма от собственника помещения, либо предварительного договора аренды между учредителем (учредителями) и собственником помещения и др. Предоставление данных документов может осуществляться только по доброй воле учредителей или иных лиц, подающих заявление о государственной регистрации. Регистрирующий орган не имеет права требовать предоставления иных, не входящих в закрытый перечень, определенный законодателем, документов, необходимых для государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица. При регистрации юридического лица регистрирующий орган вправе лишь направить запрос собственнику помещения с просьбой о подтверждении того, имело ли место согласие собственника на предоставление помещения для регистрации в нем юридического лица. Если выясняется, что собственник такого согласия не давал и, более того, возражал против регистрации общества по данному адресу, регистрирующий орган может отказать в регистрации ЮЛ. Основанием для отказа в регистрации общества служит довод регистрирующего органа о том, что заявителем при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица были представлены недостоверные сведения о месте нахождения общества и из этого следует, что заявитель не представил необходимые документы, предусмотренные Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (пп. «а» п. 1 ст. 23). Сегодня основаниями, по которым регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации вновь создаваемого ЮЛ, являются: — непредставление определенных законом необходимых для государственной регистрации документов (пп. «а» п. 1 ст. 23); — представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган (пп. «б» п. 1 ст. 23); — несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами (пп. «г» п. 1 ст. 23); — подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (пп. «д» п. 1 ст. 23). Таким образом, в перечне нет такого основания, как недостоверность сведений, содержащихся в представленных документах. По нашему мнению, неверным в действиях регистрирующего органа является отождествление основания «непредставление необходимых документов» с представлением недостоверных сведений. Незаконность отказов в регистрации по данному основанию подтверждает и арбитражная практика <7>. Так, Арбитражный суд Воронежской области в решении от 14 августа 2006 г. (судья Л. В. Попова) по делу N А14-7867/2006-270/19 признал действия налогового органа в подобной ситуации неправомерными <8>. ——————————— <7> Постановление ФАС Московского округа от 10 июня 2008 г. N КГ-А40/4042-08 по делу N А40-64184/07-106-430; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 декабря 2008 г. по делу N А56-18334/2008 // СПС «КонсультантПлюс». <8> Постановление ФАС Центрального округа от 10 января 2007 г. по делу N А14-7867/2006-270/19 // СПС «КонсультантПлюс».
Указанная проблема возникает из-за того, что налоговые органы при выполнении функции по регистрации ЮЛ проводят правовую экспертизу представляемых им при создании общества документов, которая сегодня не предусмотрена законом. Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ было внесено множество поправок в Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в частности ст. 9 изменена в части полномочий регистрирующего органа проводить проверку документов, представленных на государственную регистрацию ЮЛ. Так, в соответствии с п. 4.1 ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением предусмотренных законом случаев. Ранее действовавшая редакция ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации…» определяла, что регистрирующий орган не вправе требовать представления иных документов, кроме установленных ФЗ N 129-ФЗ (п. 4 ст. 9), но это не мешало ему требовать документы, предъявление которых предусмотрено другими федеральными законами. Между тем данная статья не содержала положений, которые бы регламентировали полномочия органов ФНС РФ по проверке документов, представленных на государственную регистрацию, на предмет соответствия их законодательству РФ. Кроме того, Закон «О государственной регистрации» устанавливал, что достоверность сведений в документах, представляемых на государственную регистрацию, подтверждается только лицом, их подающим (ст. 12, 14, 17) <9>. ——————————— <9> Бушаров С. Проверка достоверности сведений при государственной регистрации реорганизации юридических лиц // Корпоративный юрист. 2009. N 8. С. 9.
На основе анализа Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» (с учетом изменений, внесенных Федеральными законами от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ и от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ), можно сделать вывод о том, что законодатель не предоставил право регистрирующему органу проверять содержащиеся в представленных документах сведения относительно действительного места нахождения юридического лица <10>. ——————————— <10> Злобин А. С. Создание общества с ограниченной ответственностью с 1 июля 2009 года. Внесение изменений в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, созданного до 1 июля 2009 года. Образцы документов: Практическое руководство. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 23.
Встречается на практике и еще одна проблема при выборе места нахождения ЮЛ. В случае указания в заявлении в качестве места нахождения жилого помещения учредитель рискует получить отказ в регистрации на том основании, что: — жилое помещение предназначено для проживания граждан; не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств; размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилые, то есть на основании ст. 288 ГК РФ; — юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан (п. 2 ст. 671 ГК РФ); — допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение; не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств (п. 2 и 3 ст. 17 ЖК РФ). То есть налоговые органы в решениях об отказе в регистрации ЮЛ, в случае указания в качестве места нахождения ЮЛ жилого помещения, отказывают в государственной регистрации на основании п. 1 ст. 17 ЖК РФ («Жилое помещение предназначено для проживания граждан»), п. 2 ст. 15 ЖК РФ («Жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан, отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства»), п. 2 ст. 54 ГК РФ. Налоговый орган может потребовать представления доказательства перевода помещения из жилого в нежилое. Или отказать в государственной регистрации по причине непредставления доказательства того, что помещение является нежилым. Такие действия налоговых органов, по нашему мнению, также являются неправомерными. Требования законодателя к пакетам документов, представляемых на государственную регистрацию, не могут быть истолкованы расширительно. Причина же такой позиции ФНС РФ кроется в использовании ею комментариев материального права «под собственным авторством», в которых, по нашему мнению, достаточно вольно истолковываются некоторые положения действующего законодательства. Кроме того, такие комментарии, как было отмечено выше, не всегда являются открытыми и доступными. Завершает такую «неудачную» попытку регистрации обычно отказ регистратора в возврате уплаченной государственной пошлины. Мотивом отказа является то, что налоговый орган считает принятие документов на регистрацию совершением действий по регистрации ЮЛ, а в случае совершения таковых уплаченная госпошлина не возвращается. Подводя итог, можно отметить, что в условиях, которые создали регистрирующие органы, сложились две модели поведения заявителей или/и лиц, их представляющих. Первая — «так, как написано в законе» — это сложная и затратная модель поведения вышеуказанных лиц, требующая выдержки и времени, ведь доказывать что-либо работнику налогового органа (при нередко встречающемся непрофессионализме регистратора) как на словах, так и в административном порядке практически бесполезно. Исключение составляет, пожалуй, Управление Федеральной налоговой службы, осуществляющее контроль и надзор за деятельностью районных подразделений (по нашему мнению, потому что в задачи управления входит не регистрация ЮЛ, а поиск ошибок в работе нижестоящих подразделений). Как следствие, в спорной ситуации приходится обращаться в Арбитражный суд, а в современных условиях динамичного бизнеса, в ситуациях, когда необходимо в кратчайшие сроки создать новый хозяйствующий субъект, это неприемлемо, в первую очередь с точки зрения временных затрат. Вторая модель поведения — «так, как хочет ФНС». В таком случае возможно зарегистрировать ООО в положенные пять дней (хотя и не всегда с первого раза). Чтобы избежать отказа в государственной регистрации, в этом случае перед подачей заявления и пакета документов необходимо проконсультироваться с работниками налоговой службы на соответствие представляемых документов их требованиям. Главным условием такой консультации будет: все наставления и замечания представителей налоговых органов брать исключительно в письменном виде (хотя бы в виде визирования собственных экземпляров с указанием недостатков уполномоченным представителем налогового органа). Кроме закрытого перечня документов, определенного законом, будет необходимо представить дополнительные документы по списку, имеющие косвенное отношение к процессу регистрации общества. Отрадно отметить, что в случае рассмотрения дела в суде арбитражный суд твердо стоит на стороне добросовестного заявителя, и это подтверждает судебная практика. Таким образом, мы рассмотрели примеры требований органов ФНС РФ на местах, в частности на территории Ульяновской области, предъявляемые при государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью при его создании. Многие из требований, по нашему мнению, являются незаконными, что и может являться основанием для дальнейшего оспаривания действий органов ФНС РФ в установленном законом порядке.
