(Стригунова Д. П.) («Современное право», 2011, N 9)
ОБЪЕКТЫ И СОДЕРЖАНИЕ СМЕЖНЫХ ПРАВ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Д. П. СТРИГУНОВА
Стригунова Д. П., кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского и трудового права Государственного университета управления (г. Москва).
Рассмотрены объекты (исполнения, фонограммы, вещание организаций эфирного и кабельного вещания, содержание баз данных, произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние) и содержание смежных прав. Смежные права включают исключительное право, а в случаях, установленных ГК РФ, также личные неимущественные права. Показано, что содержание смежных прав зависит от объекта, которому предоставляется охрана.
Ключевые слова: смежные права; объекты смежных прав; исполнение; исполнитель; фонограмма; сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания; база данных; произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние; публикатор; исключительное смежное право; личные неимущественные права на объекты смежных прав.
Objects and contents of neighboring rights in Russian law D. Strigunova
The aim of the article is to describe objects of neighboring rights and also contents of neighboring rights. There are performances, phonograms, broadcasting by organizations of over-the-air and cable broadcasting, works of scholarship, literature, and art that were made public after their passage into public domain are revised in the article. Neighboring rights include the exclusive right and, in cases provided be the Civil Code of Russian Federation, they also include personal non-property rights. It is shown in the article that content of neighboring rights depends on the protectable object of neighboring rights.
Key words: neighboring rights; objects of neighboring rights; performance; performer; phonograms; communications of transmissions of organizations of over-the-air and cable broadcasting; database; works of scholarship, literature, and art that were made public after their passage into public domain; divulger; exclusive neighboring right; personal non-property neighboring rights.
Понятие «смежные права» характерно для стран романо-германской правовой семьи. В российском законодательстве указанное понятие впервые появилось с принятием Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик в 1991 году и далее получило отражение в Законе РФ от 09.07.1993 N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (утратил силу с 01.01.2008; далее — Закон). В ныне действующем гражданском законодательстве смежными правами являются интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио — и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние (ст. 1303 ГК РФ). Смежные права охватывают исключительное право, а в случаях, установленных ГК РФ, также личные неимущественные права. Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрации их объекта или соблюдения каких-либо иных формальностей. В Законе объектами смежных прав назывались исполнение, передача организации эфирного или кабельного вещания и фонограмма. В части четвертой ГК РФ объектами смежных прав признаются исполнения; фонограммы; сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания; базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов; произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений (п. 1 ст. 1304 ГК РФ). Таким образом, в ГК РФ появились два новых объекта смежных прав. ГК РФ не дает определения понятия «исполнение». По мнению П. В. Крашенинникова, исполнение — это «представление произведений посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении» <1>. И. А. Зенин понимает под исполнением «представление произведений, фонограмм, а также других исполнений посредством игры, декламации, пения, танца в контакте с аудиторией (так сказать, в «живом виде», «живьем») или с помощью технических средств (теле — и радиовещания, эфирного, кабельного телевидения и т. п.). Кроме того, исполнением признается показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком)» <2>. С. А. Судариков считает исполнения воплощениями произведений или иных объектов реальными или виртуальными исполнителями посредством игры, танца, декламирования, чтения, пения или с помощью музыкальных и иных инструментов и технических средств <3>. ——————————— <1> Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой / Под ред. П. В. Крашенинникова. М., 2011. С. 243. <2> Зенин И. А. Право интеллектуальной собственности: Учеб. М., 2011. С. 104 — 105. —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник С. А. Сударикова «Право интеллектуальной собственности» включен в информационный банк согласно публикации — Проспект, 2010. —————————————————————— <3> См.: Судариков С. А. Право интеллектуальной собственности: Учеб. М., 2011. С. 96.
Исполнение является результатом творческой деятельности лица. Законодатель предусматривает три вида исполнений: согласно п. 1 ст. 1304 ГК РФ к ним относятся исполнения артистов-исполнителей, дирижеров и постановки режиссеров-постановщиков спектаклей. Важно отметить, что, в отличие от постановок спектаклей, постановки аудиовизуальных произведений являются объектами авторского права (ст. 1263 ГК РФ). Исполнения как объекты смежных прав охраняются в том случае, если они выражены в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств (подп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ). Согласно ст. 1313 ГК РФ исполнителем (автором исполнения) признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение. Исполнителем является физическое лицо, которым может быть: артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера); режиссер-постановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления); дирижер. Многие объекты смежных прав являются результатами интеллектуальной деятельности коллективов исполнителей. Такие исполнения называются совместными исполнениями. Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение. Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии — членами коллектива исполнителей совместно, если иное не предусмотрено соглашением между ними (ст. 1314 ГК РФ). Если исполнение создается в порядке выполнения служебного задания (служебное исполнение), то к правам на такое исполнение, в том числе совместное, применяются нормы ст. 1295 ГК РФ, регламентирующие служебное произведение. Каждому исполнителю принадлежат установленные законом права (смежные права). К ним относятся право авторства; право на имя; право на неприкосновенность исполнения; исключительное право на исполнение (ст. 1315 ГК РФ). При этом осуществление прав исполнителем допускается только при соблюдении прав авторов исполняемых произведений. Право авторства, право на имя и право на неприкосновенность исполнения являются личными неимущественными правами исполнителя. Право авторства означает право признаваться автором исполнения. Право на имя означает возможность исполнителя указывать свое имя или псевдоним «на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования, например в вещаниях организаций эфирного и кабельного вещания» <1>. При совместном исполнении право на имя означает право на указание наименования коллектива исполнителей, кроме тех случаев, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей (подп. 3 п. 1 ст. 1315 ГК РФ). К ним И. А. Зенин относит такие, когда исполнение не фиксируется на каком-либо материальном носителе <2>. Право на неприкосновенность исполнения — это право на защиту исполнения от всякого искажения, т. е. от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения (подп. 4 п. 1 ст. 1315 ГК РФ). Понятно, что право исполнителя на защиту исполнения от всякого искажения может быть реализовано только в тех случаях, когда такое искажение приводит к извращению смысла или нарушению целостности восприятия исполнения. Авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются бессрочно. ——————————— <1> Зенин И. А. Указ. раб. С. 112. <2> Там же. С. 113.
Имущественным правом исполнителя является его исключительное право на исполнение. Согласно ст. 1317 ГК РФ исполнителю принадлежит исключительное право использовать исполнение в соответствии со ст. 1229 «Исключительное право» ГК РФ любым не противоречащим закону способом, а также право распоряжаться исключительным правом на исполнение. Использованием исполнения считается: сообщение исполнения в эфир; сообщение исполнения по кабелю; запись исполнения; воспроизведение записи исполнения; распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе; сообщение в эфир и по кабелю записи исполнения; доведение записи исполнения до всеобщего сведения; публичное исполнение записи исполнения; прокат оригинала или экземпляров записи исполнения. Однако исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения (п. 3 ст. 1317 ГК РФ). Распоряжение исключительным правом на исполнение означает возможность для исполнителя заключать договор об отчуждении исключительного права на исполнение (ст. 1307 ГК РФ), а также лицензионный договор о предоставлении права использования исполнения (ст. 1308 ГК РФ). Сказанное относится к распоряжению исключительными правами на другие объекты смежных прав, которые будут рассмотрены далее. Следующим объектом смежных прав законодатель называет фонограмму. Согласно подп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ фонограммами признаются «любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение». «Звуковая запись, включенная в аудиовизуальное произведение, в качестве фонограммы уже не рассматривается, хотя для включения отдельно созданной звуковой записи (фонограммы) в аудиовизуальное произведение традиционно испрашивается согласие правообладателя» <1>. Под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств (ст. 1305 ГК РФ). ——————————— <1> Право интеллектуальной собственности: Учеб. / Под ред. И. А. Близнеца. М., 2010. С. 176.
Согласно ст. 1322 ГК РФ изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) ее упаковке. В отличие от исполнения, фонограмма не представляет собой творческого труда <1>. Изготовителем фонограммы может быть как юридическое, так и физическое лицо. ——————————— <1> См.: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой. С. 273.
Законодатель закрепляет следующие права за изготовителем фонограммы: право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке имени или наименования изготовителя фонограммы; право на защиту фонограммы от искажения; право на обнародование фонограммы; исключительное право на фонограмму (п. 1 ст. 1323 ГК РФ). Первые три из перечисленных прав являются личными неимущественными правами. Право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования, равно как и право на защиту фонограммы от искажения, действуют и охраняются в течение всей жизни гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы (п. 4 ст. 1323 ГК РФ). В законе не раскрывается понятие «искажение фонограммы», однако от него следует отличать переработку фонограммы, которая может быть осуществлена с разрешения правообладателя фонограммы. Исключительному праву на фонограмму посвящена ст. 1324 ГК РФ, где говорится о том, что изготовитель фонограммы обладает исключительным правом использовать фонограмму (и распоряжаться этим правом) в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом, а также приводится перечень возможных способов использования фонограммы. В качестве способов использования фонограммы в ГК РФ называются: публичное исполнение; сообщение в эфир; сообщение по кабелю; доведение фонограммы до всеобщего сведения; воспроизведение фонограммы; распространение фонограммы; импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения; прокат оригинала и экземпляров фонограммы; переработка фонограммы (п. 2 ст. 1324 ГК РФ). Распоряжение исключительным правом на фонограмму возможно путем заключения изготовителем фонограммы соответствующих договоров, указанных в статьях 1307 и 1308 ГК РФ, а также другими предусмотренными законом способами. Еще одним объектом смежных прав законодатель называет сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания. Такие передачи могут создаваться как самой организацией эфирного либо кабельного вещания, так и по ее заказу и за счет ее средств другой организацией (подп. 3 п. 1 ст. 1304 ГК РФ). Под вещанием следует понимать сообщение (в эфир или по кабелю) передач <1>. В литературе отмечается, что в тех случаях, когда вещательная организация осуществляет ретрансляцию чужих передач, смежные права на такие передачи у нее не возникают <2>. ——————————— <1> См.: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой. С. 282. <2> См.: Право интеллектуальной собственности / Под ред. И. А. Близнеца. С. 193.
Согласно ст. 1329 ГК РФ организацией эфирного или кабельного вещания признается только юридическое лицо. В соответствии со ст. 31 Закона РФ от 27.12.1991 N 2124-1 «О средствах массовой информации» организации эфирного или кабельного вещания требуется получение лицензии на вещание. Указанное юридическое лицо должно осуществлять сообщение в эфир или по кабелю радио — или телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений). Сами же радио — и телепередачи остаются объектами исключительных авторских прав <1>. ——————————— <1> См.: Зенин И. А. Указ. раб. С. 127.
Организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом, в частности путем записи сообщения радио — или телепередачи, воспроизведения записи сообщения радио — или телепередачи, распространения сообщения радио — или телепередачи посредством продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения, ретрансляции, доведения сообщения радио — или телепередачи до всеобщего сведения, публичного исполнения (п. 2 ст. 1330 ГК РФ). При этом организации эфирного и кабельного вещания осуществляют свои права с соблюдением прав авторов произведений, прав исполнителей, а в соответствующих случаях — обладателей прав на фонограмму и прав других организаций эфирного и кабельного вещания на сообщения радио — и телепередач (п. 5 ст. 1330 ГК РФ). Одним из нововведений ГК РФ является предоставление охраны в рамках смежного права базам данных. Согласно п. 2 ст. 1260 ГК РФ база данных — это представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ). Базы данных охраняются как составные произведения при условии, что подбор и расположение материала в них носят творческий характер. В ином случае база данных может охраняться как объект смежных прав <1>. Однако в качестве объекта смежных прав базы данных фигурируют в п. 1 ст. 1304 ГК РФ лишь в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования материалов, составляющих их содержание <2>. ——————————— <1> См.: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой. С. 121. <2> См.: Зенин И. А. Указ. раб. С. 106.
Изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. При отсутствии доказательств иного изготовителем базы данных признается гражданин или юридическое лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке (п. 1 ст. 1333 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 1333 ГК РФ изготовителю базы данных принадлежат право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования и исключительное право изготовителя базы данных. Критерием возникновения исключительных прав в отношении базы данных является наличие существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, понесенных ее изготовителем. Согласно п. 1 ст. 1334 ГК РФ при отсутствии доказательств иного базой данных, создание которой требует существенных затрат, признается такая база данных, которая содержит не менее 10 тыс. самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих содержание базы данных. Исключительное право изготовителя базы данных составляет его законная возможность извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом. Кроме того, изготовитель может распорядиться своим исключительным правом (п. 1 ст. 1334 ГК РФ). Закон запрещает извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя, за исключением случаев, установленных законом. При этом под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств в любой форме (абзац второй п. 1 ст. 1334 ГК РФ). В то же время лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц (п. 2 ст. 1334 ГК РФ). Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены. Еще одним нововведением ГК РФ является включение в число охраняемых объектов смежных прав произведений науки, литературы и искусства, обнародованных после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений (подп. 5 п. 1 ст. 1304 ГК РФ). При этом объектом исключительного смежного права могут быть лишь такие произведения, которые не были обнародованы при жизни автора либо в течение 70 лет после его смерти. Согласно п. 1 ст. 1337 ГК РФ публикатором признается гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного и перешедшего в общественное достояние в соответствии со ст. 1282 ГК РФ либо находящегося в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом. «Публикатором может выступать лишь физическое лицо, причем не только родственник, наследник автора, но и любое другое лицо, например, лицо, обнаружившее оригинал произведения» <1>. ——————————— <1> Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой. С. 301.
В соответствии с п. 1 ст. 1268 ГК РФ обнародование произведения — это осуществление действия либо дача согласия на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом. Публикатор может обнародовать произведение в оригинальной форме либо в переводе или иной переработке (п. 2 ст. 1339 ГК РФ). При этом согласно п. 3 ст. 1338 и п. 3 ст. 1268 ГК РФ в течение срока действия своего исключительного права на произведение публикатор вправе разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме. Публикатору принадлежат право на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при переводе или другой переработке произведения, а также исключительное право на обнародованное им произведение (исключительное право использовать произведение и распоряжаться данным правом). Согласно п. 1 ст. 1339 и ст. 1229 ГК РФ публикатор обладает исключительным правом использовать произведение следующими способами: воспроизводить; распространять путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров; осуществлять публичный показ; импортировать оригинал или экземпляры произведения в целях распространения; сдавать в прокат оригинал или экземпляр произведения; публично исполнять произведение; сообщать в эфир или по кабелю; доводить произведение до всеобщего сведения. Распоряжение публикатором своим исключительным правом возможно путем заключения договора об отчуждении исключительного права, лицензионного договора и другими способами, предусмотренными гражданским законодательством.
