(Макаренко Г. Н.) («Семейное и жилищное право», 2008, N 1)
АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА В ТОВАРИЩЕСТВАХ СОБСТВЕННИКОВ ЖИЛЬЯ
Г. Н. МАКАРЕНКО
Макаренко Г. Н., помощник начальника военного представительства по правовой работе МО РФ.
Действующее законодательство предоставляет собственникам помещений в многоквартирных домах возможность самостоятельно решать вопросы, связанные с несением расходов на содержание и ремонт жилья. Объединение собственников помещений в виде товариществ собственников жилья (далее — ТСЖ), обладая правами юридического лица, способно эффективно использовать финансовые средства собственников помещений. Возможность выбирать обслуживающую управляющую компанию либо самостоятельно нанимать персонал для выполнения жилищных работ может быть довольно привлекательна в условиях увеличения числа управляющих организаций различных организационно-правовых форм, а значит, и роста конкуренции на рынке оказания услуг по эксплуатации и управлению многоквартирными домами. Лицами, с которыми возникают отношения по труду в связи с деятельностью некоммерческой организации ТСЖ (управление, обслуживание, ремонт и т. д.), являются: председатель правления ТСЖ; члены правления ТСЖ; работники, в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ; работники, привлекаемые для осуществления ремонта общего имущества многоквартирного дома (осуществления текущего ремонта, при подготовке к зимним условиям эксплуатации и т. д.). Как показывает складывающаяся практика, к работникам, в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ, можно отнести: бухгалтера, кассира, паспортиста, сантехника, электрика, дворника и техничку (в некоторых ТСЖ к этому списку добавляются: лифтер, консьерж и др.). В реальных условиях возникает вопрос отграничения отношений по труду, регулируемых гражданским правом, от трудовых отношений в сфере трудового права. Так как общественные отношения тесно взаимосвязаны, определение их отраслевой принадлежности нередко вызывает трудности. В современных условиях существует практика оформления трудовых по своей юридической природе отношений договорами гражданско-правового характера. Это делается для того, чтобы избежать предоставления работникам гарантий, предусмотренных законодательством о труде. Поэтому ввиду широкого распространения нарушений трудовых прав работников включено положение в ст. 11 ТК РФ: «В тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства» <1>. ——————————— <1> Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (в ред. от 30 декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3, N 30. Ст. 3014, 3033; 2003. N 27. Ст. 2700; 2004. N 18. Ст. 1690, N 35. Ст. 3607; 2005. N 1. Ст. 27, N 19. Ст. 1752; 2006. N 27. Ст. 2878.
Трудовые отношения основаны на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Специальное законодательство в части регулирования труда членов ТСЖ, а также работников, в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ, никаких исключений не предусматривает, поэтому на основании ст. 11 ТК РФ следует считать, что их труд регулируется на основе общих норм трудового права и с ними нужно заключать трудовой договор. Следует различать две основные разновидности совместного труда в зависимости от экономического положения участников: самостоятельный труд (труд сособственников) и наемный труд (труд несобственников) <2>. Что касается ТСЖ, то можно выделить следующие категории граждан — субъектов трудового права: работающие собственники помещений многоквартирного дома, в котором создано ТСЖ; лица наемного труда (работники), в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ. ——————————— <2> Бриллиантова Н. А. Трудовое право: Учебник / Под ред. О. В. Смирнова, И. О. Снигиревой. 3-е изд. М.: Проспект, 2007. С. 7.
Первую категорию составляют работающие собственники. Трудовая правосубъектность в этом случае тесно переплетается с гражданской, поскольку отношения, возникающие на основе договора о членстве в ТСЖ, регулируются гражданским законодательством. Правосубъектность работающих собственников регламентируется двумя отраслями права — гражданским и трудовым. Председатель правления (он в соответствии с ЖК РФ обязательно должен быть членом ТСЖ) относится к руководителю организации (некоммерческой организации — ТСЖ). В ст. 273 ТК РФ дается легальное определение руководителя организации, к которому с большей долей вероятности можно отнести председателя правления ТСЖ (ЖК РФ не определяет председателя ТСЖ как единоличный исполнительный орган). Статья 144 ЖК РФ к органам управления ТСЖ относит общее собрание и правление ТСЖ. Согласно ст. 147 ЖК РФ руководство деятельностью ТСЖ осуществляется правлением ТСЖ (исполнительный орган), наверное, это не совсем верно, управление должен осуществлять единоличный орган. Необходимо отметить, что положения гл. 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением случаев, когда управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим). Из положений ТК РФ следует, что трудовой договор с председателем ТСЖ должен заключаться в случае, если управление многоквартирным домом осуществляется непосредственно ТСЖ, а не управляющей организацией по договору управления многоквартирным домом. В случае управления многоквартирным домом по договору управления с другой организацией отношения ТСЖ с председателем правления должны регулироваться на основании устава, при этом трудового правоотношения в данном случае возникать не может. Для возникновения трудового правоотношения председателя правления и ТСЖ необходимо наличие ряда юридических фактов: выбор способа управления (ТСЖ) общим собранием собственников многоквартирного дома; избрание правления ТСЖ; избрание на должность председателя правления членами правления ТСЖ, а также отсутствие договора управления многоквартирным домом с управляющей организацией. Трудовой договор с председателем правления должен заключаться на срок, установленный уставом ТСЖ, но не более чем на два года (ст. 147 ЖК РФ). Председатель правления может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения правления ТСЖ или общего собрания членов ТСЖ (ст. 276 ТК РФ). Он несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный ТСЖ, а ст. 278 ТК РФ предусматривает дополнительные основания для расторжения трудового договора с председателем правления ТСЖ. ЖК РФ не устанавливает требований к регулированию труда членов правления. Можно предположить, что деятельность членов правления ТСЖ как коллегиального исполнительного органа должна регулироваться трудовым законодательством (ст. 281 ТК РФ). Трудовой характер договора дает ТСЖ возможность более полно контролировать их деятельность. Ничего не сказано в отношении ревизионной комиссии (ревизора) и председателя ревизионной комиссии. Статья 150 ЖК РФ устанавливает, что ревизия финансовой деятельности товарищества проводится не реже одного раза в год. Ревизионная комиссия отчитывается о своей деятельности перед общим собранием членов ТСЖ. Стоит предположить, что деятельность членов комиссии и ее председателя регулируется гражданским законодательством. Рассмотрим вторую категорию. Это лица наемного труда (работники), в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ. Сюда входит уборка мест общего пользования, уборка мест придомовой территории, уход за зелеными насаждениями, техническое обслуживание (содержание), включая диспетчерское и аварийное, подготовка к сезонной эксплуатации, текущий и капитальный ремонт, обеспечение бесперебойного функционирования электросетей, канализационных и очистительных сооружений, лифтов, систем и коммуникаций водообеспечения, отопления, средств телевизионного и радиовещания, системы вывоза мусора и других элементов коммунального хозяйства. Трудовой договор может заключаться с работниками, обслуживающими ТСЖ, на неопределенный срок или же на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор). Срочный трудовой договор необходимо заключать в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок, с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено Трудовым кодексом и федеральными законами. Иначе говоря, главным условием заключения срочного трудового договора является объективная невозможность установить постоянные трудовые отношения. Статья 59 Трудового кодекса РФ приводит перечень случаев, дающих основания для заключения с работниками срочных трудовых договоров. Для рассматриваемой категории работников срочный трудовой договор может заключаться: для замены временно отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы; с лицами, обучающимися по дневным формам обучения; с лицами, работающими по совместительству; с пенсионерами по возрасту; с руководителями, главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности и др. Продолжительность срочного трудового договора работников, в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ, может определяться путем указания: конкретного срока его действия (например, на два года); конкретного события (например, на период отсутствия работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет); конкретной работы (например, на период проведения текущего ремонта и т. д.). По истечении определенного договором срока трудовой договор расторгается в соответствии с п. 2 ст. 77 Трудового кодекса РФ. Но истечение срока трудового договора не может само по себе прекратить действие этого договора, потому что законодатель установил правило, согласно которому работодатель, желающий прекратить трудовые отношения, должен издать приказ об увольнении работника в связи с истечением срока трудового договора, предварительно предупредив работника в письменной форме не менее чем за три дня до увольнения. Данное обстоятельство подтверждается письменными доказательствами, в частности распиской работника о получении уведомления. Если срок договора истек и ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу, то трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок (ч. 4 ст. 58 ТК РФ). Расторжение трудового договора в связи с истечением срока уже невозможно, а увольнение такого работника может происходить лишь по общим основаниям, предусмотренным трудовым законодательством. Трудовой кодекс РФ закрепил особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, которое применимо для рассматриваемой категории работников (гл. 44 ТК РФ). Совместительство — это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Таким образом, у лица, работавшего по совместительству, как минимум два трудовых договора: один по основной работе, другой по совместительству. Работа по совместительству допускается у нескольких работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 282 ТК РФ). В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством. Необходимыми условиями трудового договора, устанавливаемыми соглашением сторон, являются объем трудовой функции, режим рабочего дня, оплата труда. На основании ст. 59 ТК РФ с лицами, работающими в ТСЖ по совместительству, заключается срочный трудовой договор. Срок трудового договора о работе по совместительству устанавливается по соглашению сторон. Работа по совместительству выполняется на условиях неполного рабочего времени с оплатой труда пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки, т. е. за фактически выполненную работу. В целях охраны здоровья граждан законодатель ограничил время работы по совместительству. Согласно ст. 284 ТК РФ продолжительность рабочего времени для совместителей не может превышать четырех часов в день и шестнадцати часов в неделю. Трудовой договор с лицами, работающими по совместительству, может быть прекращен как по общим основаниям, предусмотренным действующим законодательством, так и в случае приема на данную работу работника, для которого эта работа будет основной. Это дополнительное основание прекращения трудового договора предусмотрено ст. 288 ТК РФ. На время выполнения временных работ (до двух месяцев) в соответствии со ст. 59 ТК РФ могут быть приняты работники для подготовки многоквартирного дома к зимним условиям эксплуатации (утепление дымоходов, чердаков, ремонт и обивка дверей, утепление окон и лестничных пролетов и т. д.). По соглашению между работником, в обязанности которого входит обслуживание ТСЖ, и председателем правления ТСЖ могут устанавливаться как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день или неполная рабочая неделя. При этом оплата труда работника производится в зависимости от выполненного им объема работ. Председатель правления (или иное лицо) ТСЖ обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником. Председатель правления ТСЖ своим распоряжением имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работников к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с ТК РФ: для сверхурочной работы; если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня. Привлечение к сверхурочным работам должно производиться только с письменного согласия, а также без согласия работника в случаях, указанных в ст. 99 ТК РФ. Продолжительность при этом не должна превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем должен устанавливаться правилами внутреннего распорядка работы в отношении работников, в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ. Это особый режим работы, в соответствии с которым работники могут по распоряжению председателя правления ТСЖ при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Работа в режиме гибкого рабочего времени также может применяться к работникам, в обязанности которых входит обслуживание ТСЖ. При этом режиме рабочего времени начало, окончание или общая продолжительность рабочего дня определяются по соглашению сторон. В заключение хочется отметить, что отсутствие единообразного подхода в правовом регулировании труда в ТСЖ, складывающегося на практике, в связи с неурегулированностью в законодательстве может породить существенные противоречия.
