ПОДВОДНЫЕ КАМНИ НА ПУТИ СМЕНЫ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА
Т. С. КИСЛОВА
Кислова Татьяна Сергеевна, внешний консультант Первого Дома Консалтинга «Что делать Консалт».
Правовые вопросы, возникающие в процессе смены генерального директора организации, являются актуальным предметом исследования. По мнению автора, генеральный директор с момента избрания вправе подписывать заявление о внесении изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, и представлять его в регистрирующий орган. Выводы, изложенные в статье, могут быть использованы в правоприменительной практике.
Ключевые слова: генеральный директор, юридическое лицо, государственный реестр, уполномоченный орган.
Pitfalls on the way of change of director general T. S. Kislova
Legal issues arising in the process of change of director general of organization are a topical subject of research. The author believes that director general from the moment of election shall have the right to sign application on introduction of changes into the data containing in the Unified State Register of Juridical Persons and submit it to the registering agency. The conclusions made in the article can be used in law-application practice.
Key words: director general, juridical person, state register, empowered agency.
В процессе деятельности компании возникает необходимость внесения изменений в сведения о компании, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ). В настоящей статье речь пойдет об одном из таких изменений — о смене единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, директора, президента и др. в соответствии с уставом), с раскрытием формальностей, которые необходимо соблюсти, чтобы смена произошла успешно. Попробуем разобраться в подводных камнях на пути государственной регистрации изменений о новом директоре в сведениях ЕГРЮЛ. Генеральный директор — это ключевая фигура, которая осуществляет руководство организацией, действует без доверенности от юридического лица, выполняет функции единоличного исполнительного органа. Сведения о единоличном исполнительном органе общества содержатся в ЕГРЮЛ. В соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ (в ред. от 11.07.2011) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — ФЗ «О государственной регистрации») общество обязано уведомить налоговый орган о смене генерального директора в течение трех рабочих дней от даты принятия соответствующего решения. Нарушение указанного срока влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пяти тысяч рублей (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ). Госпошлина за изменения, касающиеся смены директора организации, не уплачивается. Для внесения изменений в ЕГРЮЛ сведений о смене директора в налоговый орган представляются: 1) заявление по форме N Р14001 <1>; ——————————— <1> Заявление по форме Р14001 утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 439. Порядок его заполнения предусмотрен в Приказе ФНС РФ от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@ «О Методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя».
2) протокол/решение о смене генерального директора (оригинал) — 1 экз., в котором отражается воля общества о снятии с должности действующего директора и о назначении нового лица на данную должность. Протокол (решение) о смене генерального директора подписывается всеми участниками (учредителями, акционерами). В соответствии с п. 1 ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации» заявление по форме N Р14001 удостоверяется подписью уполномоченного лица. Однако, кого в заявлении по форме N Р14001 указать в качестве заявителя, старого или нового генерального директора? Попробуем разобраться. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ. В развитие данной нормы п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (в ред. от 11.07.2011) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ «Об ООО») ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (в ред. от 30.11.2011) «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО») четко определены порядок и дата вступления в должность генерального директора, обретения им полномочий единоличного исполнительного органа общества. Это дата вступления в силу решения уполномоченного органа управления юридического лица (общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета) — у общества с ограниченной ответственностью; общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) — у акционерного общества). С указанной даты лицо, избранное на должность генерального директора, приобретает права единоличного исполнительного органа общества. В соответствии с п. 3 ст. 40 ФЗ «Об ООО» и п. 2 ст. 69 ФЗ «Об АО» генеральный директор с момента избрания вправе действовать без доверенности от имени общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки. Следовательно, генеральный директор (единоличный исполнительный орган общества) уполномочен, с учетом вышеизложенного и исходя из норм ФЗ «О государственной регистрации», подписывать заявление по форме Р14001 и представлять его в регистрирующий орган. Ссылка на ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации», приведенная в п. 2 ст. 18 названного Закона, подтверждает право генерального директора как руководителя постоянно действующего исполнительного органа быть заявителем о внесении соответствующих изменений в государственный реестр. Казалось бы, действующим законодательством конкретно определен момент обретения генеральным директором всех полномочий единоличного исполнительного органа, поэтому сложностей и проблем с определением даты вступления в должность генерального директора и регистрацией изменения о смене генерального директора не должно быть. Но это только на первый взгляд. С другой стороны, при несоответствии сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных для государственной регистрации, сведения, содержащиеся в государственных реестрах, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений (п. 4 ст. 5 ФЗ «О государственной регистрации»). Со ссылкой на данную норму строится позиция регистрирующего органа. Согласно письму ФНС РФ от 26 октября 2004 г. N 09-0-10/4223 при смене руководителя юридического лица в регистрирующий орган представляется заявление по форме Р14001, подписанное лицом, сведения о котором содержатся в государственном реестре, т. е. лицом, которое снимают с должности генерального директора. При таких обстоятельствах избранный генеральный директор обретает полномочия не с момента принятия решения о его избрании уполномоченным органом юридического лица, а с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Данная позиция ФНС противоречит и не соответствует ГК РФ, ФЗ «Об ООО» и ФЗ «Об АО». Действующее законодательство не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в государственный реестр таких сведений. На сегодняшний день письмо ФНС РФ от 26 октября 2004 г. N 09-0-10/4223 не подлежит применению в связи с принятием решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 мая 2006 г. N 2817/06. Однако на практике позиция регистрирующего органа не изменилась, и при подаче заявления по форме N Р14001, подписанного новым генеральным директором, налоговый орган отказывает в государственной регистрации изменений, тем самым игнорируя решение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 мая 2006 г. N 2817/06, нормы ГК РФ, ФЗ «Об ООО» и ФЗ «Об АО». Арбитражные суды поддерживают решение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 мая 2006 г. N 2817/06. Из судебной практики следует, что заявление о внесении изменений в сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени общества, уполномочен подписывать новый генеральный директор (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.10.2009 по делу N А56-12027/2009, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.02.2010 по делу N А19-13351/09-5, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.03.2009 по делу N А28-7263/2008-300/15, Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12580/05 по делу N А40-59287/04-125-586). Принимая во внимание вышеизложенное, кого указать заявителем и как зарегистрировать смену генерального директора? Руководствуясь нормами ГК РФ, ФЗ «Об ООО» и ФЗ «Об АО», заявителем может являться как старый, так и новый директор. В зависимости от того, кто будет указан, компании придется либо судиться с регистрирующим органом, либо действовать по нижеизложенной рекомендательной «инструкции», подсказке. Выбор за конкретным юристом, который исходит из позиции руководства и временных ресурсов, выделенных для смены генерального директора. Итак, если выбрали второй вариант, заявителем указываем руководителя, которого снимаем с должности генерального директора. В протоколе (решении) указываем, кого снимаем с должности генерального директора, кого назначаем новым генеральным директором и дату вступления в должность нового генерального директора. При этом новый руководитель должен вступить в должность с даты, следующей за датой похода к нотариусу руководителя, которого снимают с должности. В день обращения к нотариусу руководитель, которого снимают с должности, должен быть действующим. Например, если руководитель, которого снимают с должности, пойдет к нотариусу 17 апреля 2012 г., то дата вступления в должность нового генерального директора может быть 18 апреля 2012 г. Таким образом, заявитель (прежний директор) в день обращения к нотариусу обладает полномочиями единоличного исполнительного органа, имеет право действовать в интересах общества, в том числе подписывать заявления в регистрирующий орган о внесении соответствующих изменений в государственный реестр. Для удостоверения подлинности подписи заявителя нотариусу представляются все документы, подтверждающие полномочия директора и правоспособность юридического лица: 1) оригинал свидетельства о государственной регистрации юридического лица; 2) оригинал свидетельства о постановке на налоговый учет; 3) оригинал свидетельства о внесении записи (изменений) в ЕГРЮЛ (если имеются); 4) оригиналы учредительных документов (устава, учредительного договора); 5) протокол (решение) о назначении старого и нового директора; 6) приказ о назначении нового директора; 7) заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (форма Р14001); 8) выписка из ЕГРЮЛ (если требует нотариус). Бесплатно выписку можно получить в налоговой инспекции через пять рабочих дней с момента подачи запроса. Запрос составляется в произвольной форме. Если выписка нужна срочно, то ее можно получить на следующий рабочий день после подачи запроса. Для этого необходимо оплатить 400 рублей за срочное предоставление информации из ЕГРЮЛ. Квитанцию об оплате вместе с запросом сдать в налоговую инспекцию. На следующий рабочий день можно получить выписку из ЕГРЮЛ; 9) копия паспорта нового директора (разворот, где фотография и место регистрации); 10) копия паспорта действующего директора (разворот, где фотография и место регистрации); 11) копия ИНН нового и действующего директоров (если получали). После нотариального заверения подлинности подписи на заявлении в налоговый орган (в Москве это МИФНС N 46) представляются: заявление по форме Р14001 и протокол (решение) о смене генерального директора (оригинал) — 1 экз. В регистрирующий орган документы могут быть представлены непосредственно заявителем. Регистрирующим органом заявителю выдается расписка в получении документов. В соответствии с п. 3 ст. 18 ФЗ «О государственной регистрации» регистрация изменений осуществляется не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Однако МИФНС N 46 через семь рабочих дней с момента подачи документов выдает свидетельство о внесении изменений в ЕГРЮЛ и выписку. Получить данные документы может как заявитель лично при предъявлении паспорта и расписки, так и любое лицо по доверенности, выданной заявителем, при предъявлении паспорта. В заключение хотелось бы еще раз подчеркнуть: согласно действующему законодательству избранный генеральный директор наделяется соответствующими полномочиями с момента его избрания на эту должность уполномоченным органом управления юридического лица, а не со дня внесения сведений в ЕГРЮЛ. ЕГРЮЛ является базой данных, федеральным информационным ресурсом согласно ст. 4 ФЗ «О государственной регистрации». На сегодняшний день, чтобы внести изменения о смене генерального директора в ЕГРЮЛ, необходимо следовать «рекомендациям» налогового органа, тем самым «молчаливо» соглашаться с противоречащим законодательству РФ мнением регистрирующего органа либо судиться, пополняя положительную практику арбитражных судов РФ.
