Наталья Трофимова, юрист консалтинговой компании «Защита бизнеса».
Елена Левачева, юрист консалтинговой компании «Защита бизнеса».
Одним из способов защиты прав руководителя от притязаний собственников компании является трудовой договор, заключенный между учредителями (участниками) и генеральным директором. Остановимся на условиях, которые гендиректор в своих интересах должен предусмотреть в трудовом договоре.
Даже если у вас все идет хорошо, бизнес процветает и вам доверяют коллеги и партнеры, может возникнуть ситуация, когда в результате конфликта с учредителями или смены собственника компании вам предложат сложить полномочия генерального директора.
Генеральный директор (руководитель) общества в соответствии со ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. от 29 декабря 2004 г.; далее — ФЗ «Об ООО») и ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. от 29 декабря 2004 г.; далее — ФЗ «Об АО») избирается общим собранием акционеров (участников) общества и является единоличным исполнительным органом. Срок, на который избирается гендиректор, устанавливается Уставом общества.
После избрания генерального директора с ним заключается трудовой договор. В акционерном обществе (ст. 69 ФЗ «Об АО») от имени общества договор подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом). Если в обществе функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров общества, то договор с руководителем будет подписывать один из акционеров, которого определит общее собрание. В обществе с ограниченной ответственностью (ст. 40 ФЗ «Об ООО») договор между обществом и генеральным директором подписывается от имени общества председателем собрания, на котором избран генеральный директор, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.
В трудовом договоре с генеральным директором (руководителем) стороны предусматривают свои права, обязанности и ответственность (ст. 57 ТК РФ). Нам хотелось бы подробнее остановиться на вопросах досрочного расторжения трудового договора с руководителем.
Рассмотрим ситуацию, когда вы с кем-то в равных долях владеете обществом с ограниченной ответственностью и одновременно являетесь генеральным директором. Но в последнее время отношения не складываются, нет взаимопонимания по основным вопросам деятельности общества. Вы хотите выйти из состава участников общества и досрочно прекратить полномочия генерального директора. В соответствии со ст. 26 ФЗ «Об ООО» вы вправе осуществить выход из состава учредителей общества в любое время независимо от согласия других его участников.
Теперь перед вами стоит другая проблема: как досрочно сложить полномочия генерального директора. Написать заявление об увольнении? А что делать, если собственник его не подпишет и не станет созывать общего собрания участников для переизбрания генерального директора? Перестанете исполнять обязанности руководителя?
Хотя в соответствии со ст. 280 ТК РФ руководитель обязан сообщить о расторжении договора не позднее чем за 1 месяц до предполагаемого прекращения действия трудового договора, вы не сможете уйти с поста руководителя организации самостоятельно без передачи своих полномочий кому-либо. Положения ТК РФ распространяются на взаимоотношения между обществом и руководителем в части, не противоречащей положениям ФЗ «Об АО» или ФЗ «Об ООО». Вы должны понимать, что пока общим собранием участников не будет избран новый генеральный директор, вам придется и дальше исполнять обязанности руководителя, т. к. генеральный директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу своими виновными действиями (бездействием) (ст. 277 ТК РФ, ст. 71 ФЗ «Об АО», ст. 44 ФЗ «Об ООО»).
Спор между собственником и руководителем возможно разрешить только двумя путями: в добровольном порядке по обоюдному соглашению сторон или в судебном порядке.
Чтобы подобных ситуаций не возникало, вы должны обратить внимание на следующее.
1. В учредительных документах и трудовом договоре с руководителем должен быть предусмотрен срок действия полномочий генерального директора.
2. В трудовом договоре необходимо предусмотреть несколько условий.
2.1. В соответствии со ст. 279 ТК РФ в случае досрочного расторжения трудового договора с генеральным директором ему выплачивается компенсация.
Размер такой компенсации и порядок ее выплаты необходимо предусмотреть в трудовом договоре при его заключении.
Конституционный Суд РФ своим Постановлением от 15 марта 2005 г. «По делу о проверке конституционности положений пункта 2 статьи 278 и статьи 279 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца второго пункта четвертого статьи 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан» признал ст. 279 ТК РФ не соответствующей Конституции РФ в связи с тем, что данная статья не устанавливала гарантируемый минимум размера компенсации, полагающейся руководителю организации в случае досрочного расторжения трудового договора по решению собственника компании. И теперь, впредь до внесения необходимых изменений в действующее законодательство РФ, минимальный размер компенсации не может быть ниже, чем это предусмотрено законодательством РФ для сходных ситуаций расторжения трудового договора с руководителем организации по не зависящим от него обстоятельствам.
2.2. В соответствии со ст. 75 ТК РФ при смене собственника организации новый собственник имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации не позднее 3 месяцев со дня возникновения у него права собственности. При этом новый собственник обязан выплатить руководителю компенсацию в размере не менее 3 средних месячных заработков руководителя.
Большую сумму компенсации и порядок ее выплаты можно предусмотреть в условиях трудового договора.
2.3. Возможность расторжения трудового договора по инициативе самого руководителя.
Порядок и сроки расторжения договора, а равно и обязанности сторон, возникающие при его расторжении, должны быть четко прописаны в положениях трудового договора с учетом положений ст. 280.
* * *
Подобные ситуации возникают довольно часто, и вы как генеральный директор должны помнить, что ваши взаимоотношения с собственниками компании отличаются от отношений организации с обычными наемными работниками. Положения ТК РФ распространяются на взаимоотношения между обществом и руководителем в части, не противоречащей положениям ФЗ «Об АО» или ФЗ «Об ООО». Вступая в должность руководителя и возлагая на себя обязанности действовать в интересах общества, вам необходимо заключить трудовой договор. Для того чтобы правильно составить трудовой договор и предусмотреть в нем позиции, защищающие вас как руководителя, вам необходимо обратиться к специалистам. Помните, что хорошее начало — залог успеха вашего бизнеса.
