УЧАСТИЕ АДВОКАТА ПО ДОКАЗЫВАНИЮ В ВЫШЕСТОЯЩИХ СУДЕБНЫХ ИНСТАНЦИЯХ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ ПРИ ЗАЩИТЕ НАРУШЕННЫХ ПРАВ ГРАЖДАН
О. К. ВЫСОЦКАЯ
Адвокат — судебный оратор — свою задачу видит в том, чтобы доказать выдвигаемый тезис, убедить суд в обоснованности, объективности, истинности своих суждений. Приемы, которыми он при этом пользуется, могут быть самыми разнообразными — от строго логического анализа доказательств до эмоционально внушающего воздействия <1>. ——————————— <1> Бойков А. Д., Капинус Н. И., Тарло Е. Г. Адвокатура России: Учеб. пособие. М.: Камерон, 2004.
Согласно ст. 55 Гражданского процессуального кодекса РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио — и видеозаписей, заключений экспертов. К сожалению, в ГПК РФ нет решения таких вопросов, как введение порядка полного раскрытия доказательств на стадиях в проверочных судебных инстанциях по гражданским делам по защите нарушенных прав граждан. Эти условия (гарантии) выражены в нормативных требованиях к допустимости доказательств, которая в значительной мере предопределяет и их достоверность, т. е. отвечающее юридическим требованиям отношение полученных фактических данных к обстоятельствам дела, с необходимостью обусловливающее установление истины и исключающее при этом возможность других выводов. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда. Объяснения сторон и третьих лиц — это сведения об известных им обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела. Тактика процессуального доказывания субъекта (преимущественно профессионального) должна основываться на научных положениях и публикуемых практических рекомендациях для занятия субъектом гарантированного выигрышного процессуального положения в складывающейся процессуальной ситуации. Теоретическими источниками тактики процессуального доказывания субъекта выступают обобщенные положительные данные опыта работы судей, субъектов доказывания (прокуроров, адвокатов), экспертов и специалистов в области специальных знаний по отдельным вопросам. Правовым основанием выступают юридические нормы, единые для всей правовой системы, и отраслевые, в частности, находящиеся в непосредственной зависимости от вида юридического правоприменительного процесса. В соответствии со ст. ст. 182, 971 ГК РФ предусматривается самостоятельность адвокатов в доказывании, что автоматически возлагает на него ответственность за избрание правильной позиции. Он обязан обращать внимание суда на неполное или неправильное определение предмета доказывания по делу, т. е. указывать на факты, имеющие юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам для того, чтобы суд правильно применил нормы материального права. Адвокату в соответствии со ст. 6 Закона об адвокатуре предоставлено право собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать различные справки и другое. Одна из важнейших сторон деятельности адвоката в процессе пересмотра гражданских дел — участие в доказывании, адвокату необходимо извлекать из доказательств точные сведения для обоснования выводов будущего решения с целью защиты нарушенного права. «Чтобы правильно определить доказывание, необходимо определить характер правоотношений сторон и закон, которым следует руководствоваться при разрешении спора» <2>. В стадии подготовки к судебному заседанию необходимо правильно определить предмет доказывания. ——————————— <2> Комментарии к постановлениям Пленума Верховного Суда РФ / Под ред. В. М. Жуйкова. М., 1999. С. 465.
Адвокату необходимо установить предмет и пределы доказывания. Предмет доказывания определяется утверждениями и возражениями сторон и на основе подлежащей применению нормы материального права. Не каждый юридический факт составляет предмет доказывания, а такой, который имеет значение для разрешения дела. Адвокат должен отобрать и представить суду факты: те, которые относятся к делу, и их исследовать, те, которые не относятся к делу, и исключить их из круга доказательств, не представляя суду (принцип относимости и допустимости доказательств). Адвокат должен выделить наиболее важные факты. Сведения о фактах предмета доказывания могут содержаться в заявлениях лиц, участвующих деле, в ходе судебных прений и иных выступлений. Доказательственная информация неотделима от документа, в котором излагается сама позиция адвоката. Закон дает право стороне по делу приложить письменные, вещественные доказательства, заключения экспертов, собственные объяснения к представленным в суд заявлениям. Предметом исследования в суде становятся доказательства, которые излагаются в документах или устно. Доказательства надо систематизировать, т. е. упорядочить сведения о фактах по делу. Следует согласиться с мнением ученых <3> о необходимости определения объективной истины как цели доказывания в судопроизводстве. По мнению О. В. Баулина, «наибольшее количество специальных доказательственных правил сосредоточено в гражданском законодательстве» <4>. ——————————— <3> А. Ф. Клейнман, И. В. Решетникова, А. С. Козлова. <4> Баулин О. В. Бремя доказывания при разбирательстве гражданских дел: Автореф. дис. … д. ю.н. М., 2005.
Представление адвокатом собранных доказательств должно заканчиваться фиксированием выводов на основе собранных доказательств или отсутствия искомых фактов. Адвокат должен стремиться к тому, чтобы эти выводы были зафиксированы в мотивировочной части решения. Адвокат не должен придерживать доказательства, создавая волокиту по делу и тем самым нанося ущерб интересам правосудия. Из исследования судебной практики вытекает, отмечает автор, что наиболее распространенное средство доказывания — свидетельские показания, поэтому адвокат должен владеть искусством ведения допроса свидетелей и других лиц, что является необходимым условием успешной работы адвоката. Адвокат должен показать отличное знание обстоятельств дела, действующего законодательства, логично изложить свои мысли. Обоснованным и имеющим большое практическое значение является утверждение доктора юридических наук, профессора А. А. Власова о том, что исследование адвокатом доказательств целесообразно проводить поэтапно, подразумевая использование специального плана <5>. Так, вначале целесообразно исследовать содержание доказательства, что представляет собой качество информации об искомых фактах. Далее необходимо обратить внимание на форму доказательства, которая отражает порядок закрепления и изложения данной информации. Особое внимание адвокат должен уделять исследованию формы письменных и вещественных доказательств. Также адвокат обязан заявлять ходатайства об истребовании дополнительных доказательств, если они имеются, и приобщать их к делу. ——————————— <5> См.: Власов А. А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. М.: Юрлитинформ, 2000. С. 143.
Адвокату надо помнить, что он вправе ссылаться в ходе рассмотрения дела на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, ознакомлены. Адвокат обязан осуществлять доказывание и содействовать правильной оценке судом доказательств с учетом интереса клиента, подвергать сомнению доказательства, на которые ссылается другая сторона, опровергать мнение другой стороны и обращать внимание на недоказанность существенных для дела обстоятельств. Адвокат вправе ссылаться на не принятые судом первой инстанции доказательства и обоснование избранной им позиции в суд вышестоящей инстанции. Между этапами доказательственной работы в различных проверочных инстанциях по гражданским делам существует тесная связь. Для скорейшего судебного разбирательства важно, чтобы исковые заявления в суд вышестоящей инстанции были составлены только адвокатами, так как от них зависит дальнейшее судебное разбирательство. Адвокату при выявлении судебного произвола необходимо принимать во внимание следующие составляющие судебного усмотрения: мотивы, которыми руководствуется нижестоящий суд, обстоятельства, которым было придано юридическое значение, возможные варианты решений спорных вопросов, предусмотренные законодателем. Юридическая сторона ситуации выражается в праве лиц, участвующих в деле, до начала судебного разбирательства знать об аргументах друг друга. Адвокат, участвующий в деле, должен определить предмет доказывания и представить доказательства по предварительной работе. Адвокат должен уметь прогнозировать возможные действия другой стороны. Если в суде присутствует сам доверитель — участник рассматриваемого спора, то он излагает фактические обстоятельства дела, а адвокат — правовые вопросы и юридическое обоснование позиции своего доверителя. Если адвокат-представитель участвует без своего доверителя, то он информирует суд о фактической и правовой стороне дела, причем сообщаемые им сведения о фактах не имеют доказательственного значения по делу. К сожалению, адвокат не является лицом, участвующим в деле. Следует согласиться с авторами, предлагающими законодательно закрепить возможность обеспечения участия адвоката (в том числе наделив его правом обжалования судебных актов) в делах по защите права граждан на социальное обеспечение с оплатой его услуг за счет средств местного бюджета, внеся в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» соответствующие дополнения, а также в ст. 50 ГПК РФ <6>. ——————————— <6> См.: Михайловская К. Б., Кузьминский Е. Ф., Мазаев Ю. Н. Права человека в массовом сознании. М., 1995. С. 28.
Должны быть изложены доказательства, подтверждающие позицию, версию адвоката. Анализируются показания ответчика, свидетелей, заключений экспертов, и только после них приводятся доказательства, собранные адвокатом, — используются только его выводы. Адвокат обосновывает свои утверждения. Адвокат основывается на системе доводов и аргументов, обосновывающих установление фактических обстоятельств и всех правовых выводов, со ссылкой с приложением собранных в соответствии с ГПК РФ собственных материалов и доказательств и ходатайства о вызове дополнительных свидетелей и приобщении к материалам дела доказательств, собранных адвокатом. Высказывается аргументированное мнение по поводу избранной меры обеспечения заявленных требований. Ограничив пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции, ГПК РФ допускает представление в суд кассационной инстанции дополнительных доказательств, их оценку наряду с имеющимися в деле и установление новых фактов. В отличие от суда апелляционной инстанции в кассационной инстанции суд исследует новые доказательства только в том случае, если признает, что они не могли быть представлены в суд первой инстанции. В то же время суд кассационной инстанции вправе в интересах законности проверить решение суда первой инстанции в полном объеме. Учитывая это, роль адвоката на этой стадии гражданского процесса является не менее важной по сравнению с его участием в суде апелляционной инстанции. Прежде всего это связано с возможностью кассационного пересмотра решений и определений суда, вынесенных с нарушением правил о доказательствах. Иногда кассационный суд, не располагая новыми доказательствами, вправе не согласиться с оценкой доказательств, данной судом первой инстанции. Условием самостоятельной оценки показаний свидетелей, заключения экспертов судом кассационной инстанции является их допрос в судебном заседании с участием сторон. Но поводом к отмене решения в кассационном порядке может быть несоответствие выводов суда, изложенных в решении, материалам дела. Необходимо иметь в виду, что в надзорном производстве никто не представляет новых доказательств, а разбирательство производится судом только по имеющимся в деле материалам. Давая объяснения в суде надзорной инстанции, адвокат должен иметь в виду, что оценка доказательств, производимая судом при рассмотрении жалобы, отличается от оценки, данной в решении суда первой инстанции. Цель оценки доказательств состоит в данный момент не в том, чтобы установить фактические обстоятельства по делу, — это задача суда первой и, при определенных условиях, апелляционной, кассационной инстанций. В суде надзорной инстанции доказательства оцениваются судом в целях проверки правильности всех иных вынесенных по делу судебных постановлений. Адвокат должен обращать внимание на недоказанность обстоятельств, признанных судом установленными, и на несоответствие выводов суда первой, апелляционной и кассационной инстанций обстоятельствам дела. Европейский суд не предъявляет каких-либо специальных процессуальных требований к доказательствам. Он руководствуется свободной оценкой всех доказательств дела. Однако для принятия доказательств подразумевается, что они являются относящимися к делу (дело «К. и Т. против Финляндии»). В деле «Смирнова против России» власти государства-ответчика выразили протест против рассмотрения Европейским судом по собственной инициативе обстоятельств, которые не указывались в жалобе. Прав был адвокат А. Кирьянов, представляющий дело «Посохов против России», который в своей статье обращал внимание на то, что не нужно стараться доказывать много нарушений <7>. ——————————— <7> См.: Кирьянов А. Четыре урока рассмотрения дела в ЕСПЧ // Российская юстиция. 2003. N 11.
Примечательно, что в отличие от национальных судов Европейский суд в исключительных случаях может принять во внимание косвенные доказательства по делу (см. дело «Фадеева против России»). В последнее время характеристика источников письменных доказательств меняется в связи с появлением машинных носителей информации. Это означает, что должна совершенствоваться и практика исследования полученных с помощью электронных средств связи доказательств в судах проверочных инстанций. Анализируя содержание доказательственной деятельности адвоката во всех вышестоящих инстанциях, автор соглашается с В. В. Ярковым, что «завершающим моментом доказывания называют оценку доказательств» <8>. Отвечая на главный поставленный вопрос, автор полагает расширить полномочия адвоката: адвокат в гражданском процессе в различных инстанциях гражданского судопроизводства должен быть признан лицом, участвующим в деле (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре), что расширит доказательственную деятельность адвоката во всех вышестоящих инстанциях. Адвокат обязан осуществлять доказывание и содействовать правильной оценке судом доказательств с учетом интереса клиента. ——————————— <8> Решетникова И. В., Ярков В. В. Гражданское право и гражданский процесс в современной России. М., 2003. С. 79.
