(Павлодский Е. А.) («Право и экономика», N 1, 1998)
ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС О ФИНАНСОВОЙ АРЕНДЕ
Е. А. ПАВЛОДСКИЙ
Павлодский Ефим Абрамович Доктор юридических наук, профессор. Специалист по гражданскому праву, банковскому законодательству, ценным бумагам. Родился 15 октября 1941 года в Челябинской области. Окончил юрфак Одесского госуниверситета. С 1973 по настоящее время работает в Институте законодательства и сравнительного правоведения, ведущий научный сотрудник. Автор многочисленных публикаций, в том числе: «Случай и непреодолимая сила в гражданском праве», 1978; «Банковский кредит и способы его обеспечения», 1994; соавтор Комментариев к ГК РФ, 1996, 1997.
Развитие финансовой аренды (лизинга) непосредственно вытекает из задачи рыночных отношений. Посредством лизинга в производственный процесс поставляются механизмы и оборудование, необходимые для обновления производственных фондов. Лизинг — важнейший инструмент развития малых форм предпринимательской деятельности. Он стимулирует внедрение научно — технических достижений. По состоянию на середину сентября 1997 года лицензию на осуществление лизинговой деятельности на территории Российской Федерации получили 274 отечественные и 27 зарубежных компаний <*>. На сегодняшний день активизировали деятельность российские лизинговые фирмы. Сумма заключенных договоров такими предприятиями, как «РГ-лизинг», «Интерлизинг», «Лизингстроймаш», «Лизингком» составляет несколько десятков миллионов долларов только за текущий год. Чаще всего объектом лизинга становятся оборудование и механизмы, строительные машины и грузовики. ——————————— <*> Экономика и жизнь. 1997. N 41. С. 11.
Развитие данного вида инвестиционной деятельности требует правового регулирования финансовой аренды (лизинга).
Понятие и значение договора финансовой аренды
По договору финансовой аренды (лизингу) арендодатель обязуется приобрести в собственность выбранное арендатором имущество и предоставить ему это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ). Применение лизинга экономически выгодно для контрагентов. Арендатор не является собственником арендуемого оборудования, которое находится, как правило, на балансе арендодателя. Так, в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 июня 1996 года N 752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации» имущество, переданное в лизинг в течение всего срока действия договора лизинга, является собственностью лизингодателя, за исключением имущества, приобретенного за счет бюджетных средств. Условия постановки лизингового имущества на баланс лизингодателя или лизингополучателя определяются по соглашению между сторонами договора лизинга (ч. 1 п. 7). Лизинг способствует возвращению стоимости основных фондов в достаточно короткие сроки. При ускоренной амортизации предприятия имеют возможность возвратить основную часть капиталовложений уже в первые годы эксплуатации оборудования. Быстрое накопление амортизационного фонда ведет к более оперативному восстановлению и обновлению оборудования. Согласно изменениям и дополнениям, вносимым во Временное положение о лизинге Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 июня 1996 года N 752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации», к объектам финансового лизинга в виде движимого имущества может применяться в соответствии с условиями договора лизинга механизм ускоренной амортизации с коэффициентом не выше трех. Договор лизинга освобождает предприятия от необходимости приобретать в собственность оборудование, которое предстоит использовать только в течение определенного срока для выполнения конкретного заказа. Лизинг предоставляет определенные финансовые льготы для сторон. В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 ноября 1995 года N 1133 «О внесении дополнений в Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли» в себестоимость продукции (работ, услуг) включаются проценты по полученным заемным средствам, в том числе кредиты банков и других организаций, используемых лизингодателями для осуществления операций финансового лизинга (абз. 1 подп. «с» п. 2). Лизинговые платежи относятся к текущим расходам, пользователь включает их в себестоимость продукции, производимой с помощью арендуемого оборудования (Постановление Правительства Российской Федерации от 20 ноября 1995 г. N 1133). На сумму платежей изменяется размер облагаемой налогом прибыли. Платежи за аренду оборудования вносятся лишь после получения выручки от реализации товаров, производимых на лизинговом оборудовании. В лизинговых отношениях в качестве арендодателя часто выступают коммерческие банки. Участие коммерческих банков в лизинговых операциях объясняется тем, что лизинг можно рассматривать как форму финансовой операции, способ осуществления капиталовложений. Приобретая оборудование в собственность с целью последующей сдачи в аренду, банк инвестирует капитал, так как лизинговая сделка в конечном итоге сводится к кредитной операции. Арендодатель оказывает арендатору финансовую помощь, поскольку приобретает имущество в собственность за полную стоимость. Пользуется этим имуществом арендатор, выплачивая арендодателю периодические платежи. Следовательно, лизинг представляет особый род финансового кредита с определенными условиями его погашения. В литературе отмечается <*>, что для банков лизинг интересен также относительной простотой учета лизинговых операций и лизинговых платежей по сравнению с учетом операций по долгосрочному кредитованию (см.: Приказ Минфина России от 25 сентября 1995 г. N 105 «Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности лизинговых операций»). —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Приказ Минфина РФ от 25.09.1995 N 105 «Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности лизинговых операций» утратил силу с 1 января 1997 года в связи с изданием Приказа Минфина РФ 17.02.1997 N 15 «Об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга». —————————————————————— ——————————— <*> Чекмарева Е. Методы интеграции банковского и промышленного капитала. // Лизинг Ревю. 1996. Май. С. 14.
В международном праве лизинг именуют «кредит — наймом». В странах, где лизинг широко распространен, его относят к более высокому уровню операций, чем кредитование предприятий и предпринимателей. В международной практике встречаются случаи, когда предметом договора лизинга являются самолеты, суда, буровые вышки. Компании по эксплуатации лизинговых предприятий получают в этих случаях возможность осуществления коммерческой деятельности при отсутствии начального капитала. Выкуп у арендодателя такого оборудования осуществляется через 10 и более лет, когда необходимые денежные средства получают путем эксплуатации лизингового оборудования. Особенностью данного лизинга является то, что в качестве арендодателя выступают несколько банков, лизинговых компаний и т. д. Арендодателем может быть одна фирма, которая берет кредит у нескольких банков. Гражданский кодекс не предъявляет к участникам договора финансовой аренды требования по получению специального разрешения. Закон о банках и банковской деятельности относит лизинговые операции к сделкам, не требующим получения лицензии (ст. 5). Однако для лизинговых фирм, выступающих в роли лизингодателей, необходимость получения лицензии предусмотрена в Постановлениях Правительства Российской Федерации от 24 декабря 1994 года N 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изменениями от 5 мая, 3 июня, 7 августа, 12 октября 1995 г., 22 апреля 1997 г.) и от 26 февраля 1996 года N 167 «Об утверждении Положения «О лицензировании лизинговой деятельности». В соответствии с частью 3 пункта 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации в Постановлении Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6/8 от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» <*> говорится, что виды деятельности, подлежащие лицензированию после введения в действие Гражданского кодекса, могут устанавливаться только законом (п. 19). Поэтому нормы указанных Постановлений Правительства Российской Федерации о лицензировании деятельности лизинговых фирм, видимо, носит рекомендательный характер. ——————————— <*> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9. С. 5.
Источники лизинга
До недавнего времени лизинговые отношения российским законодательством не регулировались. 28 мая 1988 года с участием СССР была разработана Конвенция о международном финансовом лизинге. Присоединение к ней Российской Федерации предусмотрено в Указе Президента Российской Федерации от 17 сентября 1994 года N 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». Положения Конвенции применяются при внешнем лизинге, когда арендодатель и арендатор находятся в разных странах <*>. ——————————— <*> См. подробнее: Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. — М., 1993. С. 237.
Роль лизинга в повышении эффективности предпринимательской деятельности в сфере производства, привлечении инвестиций в российскую экономику отмечается в Постановлении Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 года «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Данный акт утвердил Временное положение о лизинге, ряд правил которого сохраняют свое значение и после вводимой в действие части второй Гражданского кодекса. Постановления Правительства Российской Федерации от 23 апреля 1996 года N 528 «О внесении дополнений в Постановление Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 года N 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» <*> и от 27 июня 1996 года N 752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации» внесли изменения и дополнения во Временное положение о лизинге. ——————————— <*> СЗ РФ. 1996. N 18. Ст. 2154.
В настоящее время разрабатывается проект Закона о лизинге, развивающий положения Гражданского кодекса.
Общие положения о лизинге
По договору о лизинге арендодатель обязуется приобрести выбранное арендатором имущество в собственность и предоставить его в аренду арендодателю для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ). Это положение подтверждено в Конвенции о международном финансовом лизинге. Согласно статье 1 данной Конвенции лизингодатель по спецификации другой стороны (использователя) заключает договор с третьей стороной, в соответствии с которым лизингодатель приобретает установки, товары производственного назначения или другое оборудование на условиях, одобренных пользователем, и заключает договор о лизинге с пользователем, предоставляя ему право использовать оборудование взамен на выплату периодических платежей. Новый Гражданский кодекс рассматривает договор финансовой аренды (лизинга) как разновидность договора аренды, следовательно, на него распространяются нормы статей Гражданского кодекса, регулирующие вопросы, общие для всех видов арендных отношений, если иное не установлено положениями Гражданского кодекса о финансовой аренде (ст. 625 ГК РФ). Так, договор лизинга на срок более одного года, а если одной из сторон договора является юридическое лицо — независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Лизинг недвижимого имущества подлежит государственной регистрации. Закон от 21 июля 1997 года N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» устанавливает обязанность регистрировать право аренды недвижимого имущества (ст. 26). Регистрации подлежат все виды аренды недвижимости, в том числе и договор лизинга, объектом которого является недвижимое имущество. Арендатор вправе с согласия арендодателя сдать имущество, составляющее предмет договора лизинга, в субаренду, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 615 ГК РФ). В отличие от зарубежного законодательства (например, раздел II главы III ГГУ; Титул VIII ФГК) Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 624) предоставляет арендатору право выкупа арендованного имущества не только по договору лизинга, но по любому виду договора аренды. Основная особенность лизинга состоит в том, что в пользование сдается не оборудование, которое ранее использовал арендодатель, а новое, специально приобретенное арендодателем исключительно с целью передачи в аренду. Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земли и других природных ресурсов. Исключение из предмета договора лизинга земельных участков и других природных ресурсов объясняется тем, что аренда их регулируется специальными договорами, имеющими свою специфику. Непотребляемость имущества, составляющего предмет договора лизинга, характерна для всех форм аренды, обеспечивает досрочность лизинговых отношений, позволяет включать в договор условия о выкупе арендованного имущества арендатором по окончании срока аренды. Договор лизинга содержит ряд отличий от других видов аренды, например более длительный срок аренды оборудования и, в особенности, условий платежей. Как правило, срок передачи оборудования в аренду приближается к сроку его эффективной эксплуатации, то есть полной амортизации. В течение этого периода договор лизинга не может быть расторгнут ни одной из сторон. Общая сумма превышает стоимость имущества, его покупную цену. Превышение составляет прибыль арендодателя. Для договора лизинга характерно иное распределение прав и обязанностей между сторонами, чем в договоре аренды. Так, по общему правилу риск случайной гибели, случайной порчи имущества несет его собственник (ст. 211 ГК РФ), поскольку иное не предусмотрено законом или договором. В договоре финансовой аренды (лизинга) собственником арендуемого имущества остается арендодатель. Однако риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества несет арендатор с момента передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 669 ГК РФ).
Виды лизинга
Условия договора финансовой аренды (лизинга) во многом определяются видом лизинга. В международной практике чаще всего встречаются два основных вида лизинга: финансовый и оперативный или эксплуатационный лизинг <*>. ——————————— <*> См. подробнее: Кабатова Е. В. Лизинг: правовое регулирование, практика. — М., 1996.
Для финансового лизинга характерно то, что срок аренды приближается, как правило, к сроку службы оборудования. По окончании срока аренды в соответствии с условиями договора лизинга арендатор может приобрести оборудование в собственность, возобновить договор на более льготных условиях или вернуть оборудование арендодателю. Разновидностью финансового лизинга является возвратный лизинг, который связывает отношения не трех субъектов (производителя, арендодателя, арендатора), а только двух последних. Этот подвид финансового лизинга характеризуется тем, что собственник оборудования продает его лизинговой компании, а затем берет данное оборудование в аренду. Первоначальный собственник получает полную стоимость оборудования, имеет возможность использовать денежные средства на развитие производства, осуществив другие необходимые затраты. Не остается в убытке и арендодатель, так как его средства находятся в обороте и возвращаются к нему в виде арендных платежей. Другим видом лизинга является оперативный лизинг. При оперативном лизинге срок аренды значительно короче срока технически возможного использования оборудования. Этот вид лизинга целесообразен для лизинговой компании только в том случае, когда не возникают трудности с повторной сдачей оборудования в аренду иными пользователями, если этому не мешает моральное старение оборудования. Все это подлежит учету при определении размеров арендных платежей. Договор оперативного лизинга, как правило, предусматривает, что техобслуживание, ремонт и страхование являются обязанностями лизинговой компании. Это удобно для арендатора и обеспечивает арендодателю повышенные арендные платежи, четкий учет состояния оборудования и возможности его использования по окончании срока договора лизинга. Оперативный лизинг содержит еще одно отличие от финансового лизинга, для которого характерна полная выплата стоимости оборудования в течение срока его аренды. К окончанию действия договора финансового лизинга арендодатель возвращает себе затраты на приобретение лизингового оборудования плюс расчетную прибыль. Оперативный лизинг не предоставляет арендодателю возможность получения до конца действия договора всей стоимости оборудования, так как время его эксплуатации довольно короткое. По договору оперативного лизинга, когда у арендатора возникает необходимость пользоваться оборудованием лишь на протяжении небольшого временного отрезка, достигается частичная выплата стоимости оборудования. Для компенсации всех расходов арендодателя требуется повторная сдача данного оборудования в эксплуатацию, но уже по договору аренды, так как отсутствует элемент, характерный для договора лизинга, — специальное приобретение арендодателем оборудования, необходимого арендатору. Может иметь место так называемый револьверный лизинг, когда арендатору технологически последовательно требуется различное оборудование. В этих случаях в соответствии с условиями договора лизинга арендатор приобретает право по истечении определенного срока обменять арендуемое имущество на другой объект лизинга. На практике в лизинговых договорах встречаются элементы разного вида лизинга. Вид лизинга в значительной мере определяет права и обязанности арендодателя и арендатора.
Права и обязанности сторон
Распределение прав и обязанностей арендодателя и арендатора определяются особенностями механизма лизинговых отношений. Классический лизинг связывает трех лиц: изготовителя оборудования, его приобретателя — арендодателя и арендатора. Однако участники лизинговых отношений связаны между собой не одним, а двумя отдельными договорами. Арендодатель заключает договор купли — продажи с изготовителем выбранного арендатором оборудования и договор финансовой аренды (лизинга) с арендатором. Однако проект первого договора (купли — продажи) подготавливает арендатор, а арендодатель его подписывает. Это объясняется тем, что будущий арендатор знает, какое оборудование ему требуется. В его интересах, чтобы оборудование полностью соответствовало необходимым техническим требованиям, а расходы на его изготовление были минимизированы. Вот почему арендатор обычно сам выбирает изготовителя необходимого оборудования и согласовывает все условия договора купли — продажи, который подписывает не он, а арендодатель. Арендатор договаривается о предмете данного договора, цене, сроках и месте поставки. Договоры купли — продажи и лизинга взаимосвязаны. В договоре купли — продажи арендодатель указывает, что оборудование приобретается с целью сдачи его в аренду (ст. 667 ГК РФ). Имущество, являющееся предметом договора финансовой аренды (лизинга), передается непосредственно арендатору изготовителем (продавцом) в месте нахождения арендатора, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды (п. 1 ст. 668 ГК РФ). В договоре купли — продажи указывается срок предоставления имущества арендатору. В случае нарушения изготовителем (продавцом) условий договора с арендодателем о передаче имущества арендатору в указанный срок, а если такой срок не указан, в разумный срок, арендатор вправе, если просрочка произошла по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, потребовать расторжения договора финансовой аренды (лизинга) и возмещения убытков (п. 2 ст. 668 ГК РФ). Ряд правомочий и обязанностей стороны могут включить в договор в соответствии с Временным положением о лизинге, которое действует в части, не противоречащей Гражданскому кодексу. Так, арендатор обязан обеспечить сохранность лизингового имущества, поддерживать его в рабочем состоянии, проводя необходимое техническое обслуживание и ремонт (п. 17 Временного положения о лизинге). Расходы по содержанию и ремонту лизингового имущества, его страхованию, страхованию своей ответственности перед арендодателем несет арендатор, если иное не предусмотрено договором лизинга (п. 18 Временного положения о лизинге). В тех случаях, когда предметом договора лизинга является сложное специализированное оборудование (компьютеры, вычислительные машины и т. д.), заключают договор лизинга с дополнительными условиями. Дополнительные условия включают необходимость обслуживания сложного специального оборудования. Если по договору лизинга техническое обслуживание лежит на арендодателе, то имеет место так называемый чистый лизинг. Чистый лизинг (без оказания услуг по техническому обслуживанию лизингового оборудования) характерен для коммерческих банков, занимающихся лизинговыми операциями. За пользование имуществом арендодателя арендатор осуществляет лизинговые платежи в форме, размерах и способами, установленными договором. В соответствии с Методическими рекомендациями по расчету лизинговых платежей, утвержденных Минэкономики России 16 апреля 1996 года, сумма лизинговых платежей должна возместить арендодателю амортизацию объекта лизинга, стоимость лизингового оборудования и денежные средства, уплаченные им за пользование кредитом, полученным для приобретения имущества. Арендатор должен возместить расходы арендодателя по страхованию имущества, если оно было им застраховано, иные затраты арендодателя, предусмотренные договором лизинга, выплатить арендодателю комиссионное вознаграждение. В сумму лизинговых платежей включается также налог на добавленную стоимость. Исключение составляют случаи, когда лизингополучатели являются малыми предприятиями. В этом случае на общую сумму лизинговых платежей налог на добавленную стоимость не включается.
Ответственность продавца оборудования, сдаваемого в аренду по договору лизинга
Особенностью договора лизинга является возможность предъявления требования о качестве оборудования, его комплектности и т. д. непосредственно продавцу имущества. В случае ненадлежащего исполнения условий договора купли — продажи, заключенного продавцом с арендодателем, арендатор наделяется правами и несет обязанности, как если бы он был покупателем в договоре купли — продажи (п. 1 ст. 670 ГК РФ). Однако если продавец ненадлежащим образом выполнял условия договора купли — продажи (поставил не то имущество, которое выбрал арендатор, либо предоставил имущество ненадлежащего качества и т. д.), арендатор вправе расторгнуть договор купли — продажи лишь с согласия арендодателя. Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды (лизинга), арендодатель не несет ответственности перед арендатором за невыполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли — продажи, за исключением случаев, когда договор лизинга предусматривает, что выбор продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе предъявлять требования, вытекающие из договора купли — продажи, как продавцу, так и арендодателю, которые несут перед арендатором солидарную ответственность (п. 2 ст. 670 ГК РФ). Успешному развитию лизинга в Российской Федерации будет способствовать реальная поддержка государством малых предприятий с целью обеспечения их стартовым капиталом для образования лизинговых компаний. Следует более решительно предоставлять лизингодателям и арендаторам налоговые и таможенные льготы. Представляется неоправданным, что в настоящее время налог на добавленную стоимость взимается не только за приобретаемое лизингодателем оборудование, но и начисляется на лизинговые платежи. Существующие таможенные льготы не соответствуют долгосрочному характеру лизинговых отношений. Согласно письму Государственного таможенного комитета Российской Федерации от 20 июля 1995 года N 01-13/10268 «О таможенном оформлении товаров, временно ввозимых в рамках лизинговых отношений» отменяется ранее существовавший порядок, когда лизинг приравнивался к купле — продаже и таможенный сбор взимался со всей стоимости товара. Данное письмо разъясняет, что в соответствии со статьей 72 Таможенного кодекса Российской Федерации и пунктом 5 Постановления Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 года N 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» при ввозе объектов международного финансового лизинга предоставляется частичное освобождение от уплаты таможенных пошлин и налогов <*>. ——————————— <*> См.: Лизинг: организация, нормативно — правовая основа, развитие. — М., 1997. С. 96.
Однако лишь полное освобождение от таможенных пошлин и налогов объектов международного лизинга будет способствовать обновлению парка машин и механизмов отечественных предприятий. Широкое использование лизинга с целью привлечения иностранных инвестиций возможно лишь при наличии валютного законодательства, которое бы учитывало особенность договора лизинга. Стоимость импортного оборудования погашается выплатой лизинговых платежей в течение 5 и более лет. Следовательно, договор международного лизинга сопровождается валютной операцией, которая носит характер движения капитала. Необходимость получения специального разрешения на перевод иностранной валюты удлиняет период поступления оборудования отечественному лизингополучателю. Более упрощенный порядок получения права на совершение валютных операций, которые характеризуются как движение капитала, предусмотрен в Положении о порядке привлечения и погашения резидентами Российской Федерации финансовых кредитов и займов в иностранной валюте от нерезидентов на срок свыше 180 дней, утвержденном Банком России в октябре 1997 года (N 527). Данный акт в отдельных случаях устанавливает наряду с разрешительным регистрационный порядок привлечения кредитов и займов в иностранной валюте. Создание инфраструктуры лизингового рынка, которое предусмотрено в Постановлении Правительства Российской Федерации от 21 июля 1997 года N 915 «О мероприятиях по развитию лизинга в Российской Федерации на 1997 — 2000 годы» <*>, как представляется, предполагает обеспечение нормами налогового, таможенного и валютного законодательства условий, стимулирующих развитие отечественного и международного лизинга. ——————————— <*> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3654.
