Насиров В., диссертант Института философии, социологии и права Национальной академии наук Азербайджана.
Удостоверение завещания занимает особое место в числе нотариальных действий, так как его исполнение происходит только после смерти завещателя, когда уже невозможно исправить несоответствие завещания законодательству по форме и содержанию, которое может стать основанием недействительности завещания. Поэтому данное нотариальное действие состоит не только в простом заверении подписи завещателя и учинении удостоверительной надписи: при его совершении нотариус должен разъяснить завещателю требования действующего законодательства о содержании и форме завещания, порядке наследования, необходимости охраны прав и нетрудоспособных, несовершеннолетних наследников и иждивенцев завещателя.
Рассмотрим подробнее некоторые особенности нотариального удостоверения завещания, которые не были отражены ранее в диссертации.
При удостоверении завещания нотариусом устанавливается личность завещателя. Согласно п. 17 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в Азербайджанской Республике:
— личность граждан Азербайджанской Республики устанавливается на основании паспорта, удостоверения личности гражданина Азербайджанской Республики, временного удостоверения личности по форме N 7;
— личность военнослужащих устанавливается на основании удостоверения личности или военного билета, выдаваемых командованием военных частей и военных учреждений;
— личность моряков устанавливается на основании паспорта моряка;
— личность прибывших на временное жительство в Азербайджанскую Республику граждан Азербайджанской Республики устанавливается по их общегражданским паспортам;
— личность иностранных граждан и лиц без гражданства, проживающих в Азербайджанской Республике, устанавливается на основании установленных законом документов или же по их национальному паспорту, на котором сделана отметка о регистрации в органах внутренних дел. Во избежание возможных в дальнейшем споров фамилия, имя и отчество завещателя должны точно соответствовать написанным в документе, удостоверяющем его личность и истребованном нотариусом.
Приведем пример из нотариальной практики. Гр-ка З. М. Сеидова обратилась в Государственную нотариальную контору N 47 г. Баку с просьбой составить и утвердить завещание на принадлежащую ей 1/3 часть квартиры в пользу гр. М. Ю. Сеидова. Государственный нотариус, установив личность и проверив дееспособность заявительницы, составил на пишущей машинке завещание и в присутствии двух свидетелей, которые удостоверили, что нотариус по просьбе завещателя составил в их присутствии завещание, гр-ка З. М. Сеидова собственноручно подписала завещание.
Нотариус обязан разъяснить завещателю его права и обязанности в связи с совершением завещания (вытекающие из наследственных правоотношений) и оказать ему содействие в составлении проекта завещания. Если же проект завещания представлен нотариусу уже составленным, он обязан проверить содержание завещания и законность сделанных завещателем распоряжений. Исключением из этого правила является удостоверение закрытого завещания: поскольку завещатель вправе совершить такое завещание, не предоставляя нотариусу, возможности ознакомления с его содержанием, то нотариус лишь разъясняет завещателю соответствующие положения Гражданского кодекса Азербайджанской Республики, в том числе определяющие условия недействительности завещания. В частности, завещатель не имеет права составить, а нотариус соответственно не вправе удостоверить завещание под условием, заключающимся, например, в получении им от наследника пожизненного содержания. В этом случае односторонняя сделка, какой является завещание, превращается в двустороннюю возмездную сделку, совершенную на случай смерти. Такое завещание не может быть признано законным, так как ставит силу завещания в зависимость от выполнения определенных обязательств лицом, назначенным наследником, и ограничивает завещателя в свободе отмены или изменения завещания. Как видно из вышеизложенного, это в корне не соответствует правовому содержанию данной сделки.
Также не может быть удостоверено завещание, в котором завещатель ограничивает права наследника по распоряжению в дальнейшем полученным по наследству имуществом, например завещание, в котором завещатель завещает своей жене принадлежащий ему дом, обязывая ее продать этот дом и выплатить часть вырученных от продажи дома денег своему племяннику, так как наследник, становясь собственником этого имущества, не может распорядиться им по своему усмотрению, что нарушает его конституционно гарантированное право.
Для выяснения действительной воли завещателя нотариус должен побеседовать с завещателем без посторонних лиц. Это обстоятельство особенно важно, когда нотариус выезжает для удостоверения завещания на дом или в больницу, так как там завещатель, находясь под влиянием заинтересованных лиц, может сделать завещательное распоряжение, не соответствующее его воле. Исключением из этого правила является предусмотренная законодательством возможность присутствия при составлении и нотариальном удостоверении завещания свидетеля, если об этом завещатель попросит нотариуса (ст. 1180.1 ГК Азербайджанской Республики).
Если завещание составляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть им подписано и на завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и место жительства свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность.
Сведения, полученные в беседе с завещателем и отражающие волю завещателя, нотариус должен точно воспроизводить в тексте завещания. Поэтому при его изложении не допускается использование выражений, содержащих противоречия и различные толкования. Следует отметить, что при толковании завещания нотариусом, исполнителем завещания или судом принимается во внимание буквальный смысл содержащихся в нем слов и выражений. В случае неясности какого-либо положения завещания его буквальный смысл устанавливается путем сопоставления этого положения с другими положениями и смыслом завещания в целом. При этом должно быть обеспечено наиболее полное осуществление предполагаемой воли завещателя.
Завещатель собственноручно подписывает завещание в присутствии нотариуса, а в тех случаях, когда нотариусу представлено подписанное завещание, завещатель должен лично подтвердить, что завещание подписано им самим. Особый порядок установлен ст. 1182 ГК Азербайджанской Республики для подписания завещания, когда завещатель в силу каких-то причин (например, в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности) не может собственноручно подписать завещание. В этом случае по просьбе завещателя в его присутствии и в присутствии нотариуса завещание может быть подписано другим лицом. Если завещатель неграмотный, нотариус должен прочитать ему завещание, сделав об этом отметку в завещании. Нотариус должен указать в завещании также фамилию, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии с документом, удостоверяющим личность этого гражданина. Причины, по которым завещатель не смог сам подписать завещание, должны быть дополнительно указаны в тексте завещания и в удостоверительной надписи. Лицо, в пользу которого завещается имущество, не вправе подписывать завещание, а также присутствовать при его составлении, за исключением случаев, когда об этом имеется просьба самого завещателя. О наличии такой просьбы делается отметка на обоих экземплярах завещания, что подтверждается подписями завещателя (лица, подписавшего завещание по его поручению), нотариуса и оттиском печати государственной нотариальной конторы.
Требование закона об указании места и даты (ст. 1190 ГК Азербайджанской Республики) составления завещания имеет важное значение в случае оспаривания подлинности завещания или возникновении спора о дееспособности завещателя в момент составления завещания или когда имеется несколько завещаний и необходимо установить, какое из них имеет силу как составленное позднее. Завещания, как правило, удостоверяются в помещении нотариальной конторы. Однако в тех случаях, когда завещатель по болезни, инвалидности или по другой причине не может явиться в помещение нотариальной конторы, нотариус может удостоверить завещание на дому, в больнице и т. д. В этом случае в удостоверительной надписи и в реестре для регистрации нотариальных действий должно быть обязательно указано, где удостоверено завещание (квартира завещателя, наименование соответствующего лечебного учреждения или иное помещение и точный адрес их местонахождения).
Завещание должно быть написано четко и ясно ручкой от руки или напечатано на пишущей машинке либо с использованием компьютерной техники. Использование нотариусами типовых типографских бланков завещаний должно осуществляться со строгим соблюдением их целевого назначения. Считаем, что недопустимо использовать бланк, рассчитанный для завещания всего имущества, если завещатель делает распоряжение только на определенное имущество, например на дом или вклад. В целях предупреждения оспаривания завещания нотариусы должны использовать бланки соответствующей случаю формы, а при их отсутствии — напечатать текст завещания на пишущей машинке (либо с использованием компьютерной техники) или написать его от руки.
Следует иметь в виду, что подчистки в тексте завещания не допускаются. Приписки и иные исправления в тексте завещания должны быть сделаны так, чтобы ошибочно написанное, а затем зачеркнутое можно было прочесть в первоначальном виде. Например, если в тексте завещания исправлено слово «автомобиль» на слова «одна вторая доля автомобиля», то следует исправление оговорить так: «Зачеркнутое слово «автомобиль» не читать, написанному «одна вторая доля автомобиля» верить». Все исправления и приписки должны быть оговорены завещателем и нотариусом; оговорка делается в присутствии нотариуса завещателем (или другими лицами, которыми по просьбе завещателя подписано завещание) непосредственно в тексте завещания перед его подписанием либо в конце завещания — в этом случае текст оговорки подписывается завещателем дополнительно. Нотариус делает соответствующую оговорку в конце удостоверительной надписи и скрепляет ее своей подписью и печатью.
Завещание составляется обязательно в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу: один остается у завещателя, а другой — на хранении в делах нотариальной конторы. В случае, когда в соответствии с действующим законодательством нотариус получает завещание на хранение от лиц, удостоверивших завещание в соответствии с предоставленными им законом полномочиями (в частности, от лиц, уполномоченных удостоверять завещание в соответствии со ст. 1181 ГК Азербайджанской Республики), нотариус должен проверить его законность, обнаружив несоответствие завещания закону, сообщить об этом завещателю и должностному лицу, его удостоверившему, для принятия мер и устранения выявленных нарушений.
После проверки представленного проекта или составления по просьбе завещателя проекта завещания нотариус совершает действия по его удостоверению. Удостоверение завещания заключается в совершении на нем удостоверительной надписи, подписании ее нотариусом и проставлении печати государственной нотариальной конторы.
В связи с удостоверением завещаний отметим один из пробелов в законодательстве Азербайджанской Республики. Согласно ст. 12 Закона Азербайджанской Республики «О приватизации жилищного фонда» и ст. 71 Инструкции «О правилах совершения нотариальных действий в Азербайджанской Республике» собственники могут завещать приватизированные квартиры только с согласия совершеннолетних членов семьи. Но согласно ст. 1168 ГК Азербайджанской Республики завещание должен составить лично сам завещатель, а ст. 1185 ГК Азербайджанской Республики требует от нотариуса, других уполномоченных удостоверять завещания лиц, свидетелей, а также от лица, подписавшего завещание вместо завещателя, хранить тайну завещания до открытия наследства. Поэтому получение согласия членов семьи завещателя при удостоверении завещания противоречит свободе волеизъявления завещателя и принципу тайны завещания. С другой стороны, Закон «О приватизации жилищного фонда» принят в 1993 г., а Гражданский кодекс Азербайджанской Республики вступил в силу с 1 сентября 2000 г. Согласно ст. 7 Закона Азербайджанской Республики «О нормативно-правовых актах» при возникновении противоречий между нормативно-правовыми нормами одинаковой юридической силы применяется нормативно-правовой акт, позднее вступивший в законную силу.
Учитывая вышеуказанное, считаем, что нотариусы при удостоверении завещаний должны руководствоваться именно правилами ГК Азербайджанской Республики.
