НОТАРИУС В СДЕЛКАХ ПО ОТЧУЖДЕНИЮ ДОЛЕЙ В УСТАВНЫХ КАПИТАЛАХ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ
А. В. ТЕРНОВЦОВ
Причиной, побудившей меня написать статью на указанную тему, послужило недавнее общение с некоторыми очень авторитетными и уважаемыми мной нотариусами. По их мнению, Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ <1> во взаимосвязи с Основами законодательства о нотариате предоставляют нотариусу практически неограниченные полномочия при нотариальном удостоверении сделок по отчуждению долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Так, нотариусы при удостоверении сделок по отчуждению долей вправе (обязаны) проверять устав в части наличия запретов на отчуждение доли, соблюдены ли продавцом доли условия по преимущественному праву покупки доли участниками общества или самим обществом, оплачена ли доля на момент ее отчуждения и т. д. Мои попытки высказать сомнения в таком широком подходе к толкованию изменений в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» <2>, которые вносятся Федеральным законом N 312-ФЗ, не нашли должного понимания. Попытаюсь объяснить, в чем же заключается позиция нотариусов и противоположная ей моя позиция. Для усугубления положения вещей возьмем вполне стандартную ситуацию. Представим себе, что участник ООО планирует продать принадлежащую ему долю в размере 10%. Данный участник, как в принципе и большинство участников-миноритариев, ранее никакого участия в делах общества не принимал, да и его особо в них никто и не пускал. Так вот, если придерживаться позиции нотариусов, для оформления сделки данный участник должен представить устав общества в последней редакции (предположим, это можно получить в налоговой инспекции), представить документ об оплате доли, какой и в какой форме — еще непонятно. Но, безусловно, если участник-продавец придет просить такой документ общества, то сразу получит ответ, что в соответствии с положениями ст. 8, 12 Федерального закона N 14-ФЗ порядок предоставления не прописан, а в ст. 50 этого же Закона вообще не предусмотрен такой документ. Еще возникнет вопрос с преимущественным правом покупки доли оставшимися участниками и самим обществом и запретом на продажу. Нотариус попросит представить уведомление, направленное в общество о преимущественном праве покупки, проверит срок и спросит, воспользовался ли кто-нибудь таким правом. В связи с этим у меня возникает вопрос: у кого нотариус будет спрашивать и какие правоподтверждающие документы просить? А если кто-то из участников решил воспользоваться своим преимущественным правом, то нотариус откажет в нотариальном заверении сделки. Этот же вопрос касается и запрета на отчуждение доли, который может быть прописан в уставе. Не получается ли ситуация, когда нотариусы, нацеленные на безусловное и расширительное толкование закона, станут ограничительным барьером не борьбы с рейдерством и фирмами-однодневками, именно на это и был направлен Федеральный закон N 312-ФЗ, а гражданского оборота долей как имущественных прав? Вы спросите: почему тогда я так узко трактую Закон N 312-ФЗ? Я постараюсь объяснить. ——————————— <1> См.: Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». <2> См.: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Статья 158 ГК РФ устанавливает, что сделки заключаются в устной или письменной форме (простой или нотариальной). Статья 160 ГК РФ предусматривает, что сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям ст. 160 ГК, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (ст. 163 ГК РФ). Федеральным законом N 312-ФЗ, которым внесены изменения в ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ, обязательная письменная форма заменена на обязательную нотариальную форму сделки, при несоблюдении которой сделка считается недействительной. Пункт 13 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ (в ред. Федерального закона N 312-ФЗ) устанавливает, что нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли. Это положение Закона корреспондирует со ст. 160 ГК РФ, которая предусматривает, что сделка в письменной форме должна выражать ее содержание и быть подписана лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Документами, подтверждающими полномочия, являются ранее нотариально удостоверенный договор и выписка из ЕГРЮЛ, для сделок, совершенных до 1 июля 2009 г., — документ, подтверждающий приобретение отчуждаемой доли, выписка из ЕГРЮЛ, устав общества. То есть права нотариуса сводятся к проверке полномочий лица на отчуждение доли и наличия данной доли в собственности участника-продавца. И это является логичным действием со стороны государства в борьбе с фирмами-однодневками, которые, как известно, создаются в своем большинстве в организационно-правовой форме ООО, а также рейдерскими захватами добросовестных ООО, которые ведут хозяйственную деятельность и в силу легкости обхода нашего законодательства нередко узнают, что остались без активов и сведения в ЕГРЮЛ о них уже отсутствуют. Вы спросите: почему нотариус все-таки не должен проверять соблюдение участником-продавцом преимущественного права и т. д.? Да все потому, что несоблюдение участником-продавцом условий о преимущественном праве покупки, запрета на отчуждения доли третьим лицам и т. д. не является основанием недействительности сделки. Последствия несоблюдения участником — продавцом доли указанных в Законе и уставе общества обязанностей (запрет продажи третьим лицам, нарушения преимущественного права и т. д.) приводит к совершенно иным правовым последствиям. Так, согласно тому же п. 18 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ (в ред. Федерального закона N 312-ФЗ) нарушение со стороны участника-продавца преимущественного права покупки доли оставшимися участниками или самим обществом является основанием для обращения в суд с иском о переводе на них прав и обязанностей покупателей доли, причем Законом установлен ограниченный срок давности, три месяца с момента, когда участник узнал или должен был узнать о нарушении своего права. При этом арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники общества и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. Указанный срок не может составлять менее чем два месяца. В случае отчуждения либо перехода доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли или части доли участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу. Срок исковой давности также составляет три месяца со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении. Во всяком случае, доля, которая реализована участником общества с нарушением порядка, установленного уставом общества, не ограничивается в обороте, договор не признается недействительным и права, вытекающие из доли, не являются ограниченными. Ссылка нотариусов на ст. 53, 54 Основ законодательства о нотариате, которые регулируют порядок удостоверения сделок, не входит в противоречие с высказанной мной позицией. Так, согласно ст. 53 Основ нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. В данном случае в п. 11 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ (в ред. Федерального закона N 312-ФЗ) как раз и предусматривается обязательная нотариальная форма. Статья 54 Основ устанавливает, что нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона. То есть предусмотрено, что нотариус при удостоверении сделки проверяет ее законность на предмет соответствия сделки закону, а не уставу или иному внутреннему документу общества. Фактически нотариус проверяет сделку на предмет недействительности в силу ничтожности, т. е. проверяет обладание участником — продавцом той доли, которая отчуждается, самим ли участником и по доброй ли воле отчуждается доля. Все остальные последствия относят сделку к оспоримой, которая на момент ее заключения и до признания ее судом недействительной не является таковой. Во всяком случае, в связи с тем что Федеральный закон N 312-ФЗ является специальным законом, который регулирует деятельность общества и порядок гражданского оборота долей, то положения специального закона имеют большую юридическую силу, нежели положения специального закона, регулирующего деятельность нотариусов. Особо хотел бы отметить, что так как положения специальных нормативно-правовых актов не нашли своего баланса, то только в результате рассмотрения возникших разногласий в суде можно будет выстроить баланс интересов.
