(Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В.) («Вестник ВАС РФ», 2012, N 11)
ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЯ <*>
Е. А. КРАШЕНИННИКОВ, Ю. В. БАЙГУШЕВА
——————————— <*> Статья публикуется в авторской редакции.
Крашенинников Евгений Алексеевич, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Ярославского государственного университета им. П. Г. Демидова.
Байгушева Юлия Валериевна, кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры теории права и гражданско-правовых дисциплин Международной академии бизнеса и новых технологий.
Авторы рассматривают основания, по которым прекращается полномочие, и исследуют отношения сторон, возникающие после его прекращения.
Полномочие является субъективным гражданским правом, управомочивающим своего обладателя на совершение сделки от имени и с непосредственным действием для другого лица <1>. Как и любое субъективное гражданское право, полномочие прекращается при наличии предусмотренного законом основания. В ст. 188 ГК РФ, которая содержит примерный перечень оснований прекращения полномочия добровольного представителя, говорится о прекращении доверенности. ——————————— <1> Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. К понятию полномочия // Вестник гражданского права. 2012. N 2. С. 61 — 67.
Однако доверенность есть документ, оформляющий выдачу полномочия. Будучи документом, доверенность не может ни возникать, ни прекращаться. Поэтому в ст. 188 и связанной с нею ст. 189 ГК РФ речь должна идти о прекращении не доверенности, а полномочия.
§ 1. Основания прекращения полномочия
I. Полномочие добровольного представителя может прекратиться вследствие его израсходования, истечения срока существования полномочия, наступления отменительного условия, под которым было выдано полномочие, отмены полномочия представляемым, отказа представителя от полномочия, несостоятельности представляемого или представителя, признания представляемого или представителя недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, смерти представляемого или представителя, а также прекращения юридического лица, которое выдало или которому было выдано полномочие. Рассмотрим каждое из этих оснований прекращения полномочия.
1. Израсходование полномочия
Полномочие прекращается через его израсходование, когда представитель совершает все покрываемые полномочием сделки, поскольку в этом случае достигается цель существования полномочия <2>, <3>. Если возможность израсходования полномочия отпадает (например, вследствие гибели индивидуально-определенной вещи, на приобретение которой было выдано полномочие), то оно также прекращается, потому что его дальнейшее существование становится бессмысленным <4>. ——————————— <2> Schramm K.-H. Kommentar zu § 168 // Munchener Kommentar zum Burgerlichen Gesetzbuch. 4 Aufl. Munchen, 2001. Bd. 1. S. 1725. <3> Генеральное полномочие, как, например, полномочие на управление предприятием представляемого, управомочивает представителя на все сделки по поводу определенного имущества, в отношении которых осуществимо представительство. Поэтому оно не может быть израсходовано, а стало быть, и прекращено через его израсходование. <4> Palm H. Kommentar zu § 168 // Erman W. Burgerliches Gesetzbuch. Handkommentar. 10 Aufl. Munster und Koln, 2000. Bd. 1. S. 505.
2. Истечение срока существования полномочия
Так как представляемый обычно не желает отдавать представителю ведение своего дела на неопределенное время, то закон, поскольку речь не идет о полномочии, подтвержденном нотариально удостоверенной доверенностью и управомочивающем представителя на совершение сделок за пределами РФ, ограничивает существование полномочия известным сроком. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 186 ГК РФ этот срок не может превышать трех лет. Срок существования полномочия чаще всего начинает течь со дня его выдачи, который совпадает с днем составления доверенности и ее вручения представителю. Для того чтобы этот срок мог быть исчислен, представляемый должен указать в доверенности дату ее составления. Если представляемый определяет срок существования полномочия, то оно прекращается с истечением этого срока; в противном случае полномочие прекращается по истечении года со дня его выдачи (абз. 1 п. 1 ст. 186 ГК РФ) <5>. ——————————— <5> Предписания п. 1 ст. 186 ГК РФ, рассчитанные на выдачу полномочия как одностороннюю сделку представляемого, находят соответствующее применение при заключении представителем и представляемым договора о выдаче полномочия (о допустимости такого договора см.: Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Munchen und Leipzig, 1914. Bd. 2. Halfte 1. S. 206; Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Munchen, 1967. S. 560 mit Anm. 2; Flume W. Allgemeiner Teil des burgerlichen Rechts. 4 Aufl. Berlin; Heidelberg; New York, 1992. Bd. 2. S. 823; Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Выдача и объем полномочия // Вестник ВАС РФ. 2011. N 1. С. 54 — 56). В случае заключения договора о выдаче полномочия дата его выдачи указывается в документе, который оформляет согласованные волеизъявления представителя и представляемого, направленные на обоснование полномочия, а срок существования полномочия определяется по соглашению сторон.
3. Наступление отменительного условия
Полномочие, которое выдано под отменительным условием, прекращается при наступлении условия. Так, например, если А, находящийся на излечении в стационарном лечебном учреждении, уполномочивает Б на управление своим предприятием под отменительным условием окончания лечения, то Б перестает быть представителем в момент выписки А из лечебного учреждения. Действие сделок, которые представитель совершает для представляемого во время состояния подвешенности <6>, не затрагивается наступлением условия, так как оно не имеет обратной силы (п. 1 ст. 157 ГК РФ). ——————————— <6> Подвешенность существует с момента выдачи полномочия и до момента разрешения условия.
4. Отмена полномочия представляемым
Представляемый вправе отменить выданное им полномочие (п. 2 ст. 188 ГК РФ). Право на отмену полномочия является уполномочием к распоряжению (Verfugungsermachtigung), т. е. правовой властью распорядиться чужим правом от собственного имени с непосредственным действием для правообладателя <7>. Осуществление этого права, которое происходит через волеизъявление представляемого, нуждающееся в получении представителем <8>, влечет прекращение полномочия. ——————————— <7> Об уполномочии к распоряжению см.: Ludewig W. Die Ermachtigung nach burgerlichem Recht. Marburg, 1922. S. 75 ff.; Enneccerus L., Nipperdey H. C. Allgemeiner Teil des burgerlichen Rechts. 14 Aufl. Tubingen, 1955. Halbbd. 2. S. 882 — 883; Flume W. Op. cit. S. 902 ff.; Kohler H. BGB. Allgemeiner Teil: ein Studienbuch. 23 Aufl. Munchen, 1996. S. 251; Larenz K., Wolf M. Allgemeiner Teil des burgerlichen Rechts. 8 Aufl. Munchen, 1997. S. 972 — 973; Крашенинников Е. А. Сделки, нуждающиеся в согласии // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2008. Вып. 15. С. 15 — 16. <8> Tuhr A. Allgemeiner Teil des schweizerischen Obligationenrechts. Tubingen, 1924. Halbbd. 1. S. 297.
Объявляя ничтожным соглашение представителя и представляемого об отказе от права на отмену полномочия, п. 2 ст. 188 ГК РФ тем самым запрещает выдачу не подлежащего отмене полномочия <9>. Цель этого запрета состоит в том, чтобы не допустить совершение представителем доверенной ему сделки для представляемого, который уже не желает ее совершения, потому что представительство осуществляется преимущественно в интересе представляемого. Но в некоторых случаях представитель действует от имени представляемого прежде всего в своем интересе или интересе третьего лица. Это, например, имеет место, когда А продает свой земельный участок Б, который намерен отчудить его В, и уполномочивает Б на передачу участка в собственность В во избежание промежуточных расходов Б и В по отчуждению участка или когда продавец, действие которого оговорено в качестве отлагательного условия договора купли-продажи, передает свое право ожидания третьему лицу и выдает последнему полномочие на совершение этого действия с тем, чтобы гарантировать ему приобретение ожидаемого права. Поскольку отмена полномочия здесь неоправданно ущемила бы интерес представителя или третьего лица, в отношении этих случаев сфера применения предписания п. 2 ст. 188 ГК РФ должна ограничиваться в соответствии с его целью, т. е. подвергаться телеологической редукции (teleologische Reduktion) <10>. Таким образом, и при действии этого предписания полномочие может быть безотзывным, если оно выдается прежде всего в интересе представителя или третьего лица <11>. ——————————— <9> Не подлежащее отмене полномочие под именем безотзывного полномочия (unwiderrufliche Vollmacht) признается многими западноевропейскими цивилистами (см., напр.: Hupka J. Die Vollmacht. Eine civilistische Untersuchung mit besonderer Berucksichtigung des deutschen Burgerlichen Gesetzbuchs. Leipzig, 1900. S. 392 ff.; Dernburg H. Das burgerliche Recht des Deutschen Reichs und Preussens. 3 Aufl. Halle a. S., 1906. Bd. 1. S. 541 — 542; Rosenberg L. Stellvertretung im Prozess. Auf der Grundlage und unter eingehender, vergleichender Darstellung der Stellvertretungslehre des burgerlichen Rechts nebst einer Geschichte der prozessualischen Stellvertretung. Berlin, 1908. S. 908 ff.; Tuhr A. Die unwiderrufliche Vollmacht // Festschrift fur Paul Laband. Tubingen, 1908. S. 45 ff.; Enneccerus L., Nipperdey H. C. Op. cit. S. 805 — 806; Muller-Freienfels W. Die Vertretung beim Rechtsgeschaft. Tubingen, 1955. S. 109 ff.; Larenz K. Op. cit. S. 564 — 565; Brox H. Allgemeiner Teil des Burgerlichen Gesetzbuchs. 8 Aufl. Koln; Berlin; Bonn; Munchen, 1984. S. 221; Leptien U. Kommentar zu § 168 // Soergel H. Th. Burgerliches Gesetzbuch. Kommentar. 12 Aufl. Stuttgart; Berlin; Koln; Mainz, 1987. Bd. 1. S. 1350 — 1352; Medicus D. Allgemeiner Teil des BGB: ein Lehrbuch. 3 Aufl. Heidelberg, 1988. S. 351; Flume W. Op. cit. S. 876 — 885; Hubner H. Allgemeiner Teil des Burgerlichen Gesetzbuches. 2 Aufl. Berlin; New York, 1996. S. 528 — 529; Koziol H., Welser R. Grundriss des burgerlichen Rechts. 13 Aufl. Wien, 2006. Bd. 1. S. 210 — 211; Heinrichs H. Kommentar zu § 168 // Palandt O. Burgerliches Gesetzbuch. Kurzkommentar. 66 Aufl. Munchen, 2007. S. 181). <10> Телеологическая редукция есть способ восполнения скрытых пробелов в законе, т. е. пробелов, при которых правовое предписание вопреки смыслу его формулировки, но согласно внутренне присущей закону цели регулирования нуждается в определенном ограничении, отсутствующем в тексте закона (см.: Larenz K. Methodenlehre der Rechtswissenschaft. 6 Aufl. Berlin; Heidelberg; New York, 1991. S. 377, 391; Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Выдача и объем полномочия. С. 83. Прим. 125). <11> «Безотзывность» (полномочия) «допускается… если она оправдана через особую цель полномочия. В особенности это есть случай, когда полномочие выдается преимущественно в интересе представителя, или в общем интересе выдающего полномочие и представителя, или в интересе третьего» (лица) (Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Munchen und Leipzig, 1918. Bd. 2. Halfte 2. S. 408 — 409). «Отзывность» (полномочия) «может быть… исключена или ограничена… тогда, когда это находит оправдывающее основание в том правоотношении, исполнению которого служит полномочие. Если согласно лежащему в основании» (выдачи полномочия) «отношению поручения выдача полномочия служит исключительно интересу выдающего полномочие, то оно не может быть выдано с исключением права на отмену. Оговорка о безотзывности при таких обстоятельствах является неоправданной и потому недействительной… Безотзывность полномочия может быть оправдана… через собственный интерес уполномоченного» (Schramm K.-H. Op. cit. S. 1729 — 1730).
Прекращение безотзывного полномочия возможно по любому из перечисленных в ст. 188 ГК РФ оснований, кроме его отмены представляемым. Однако при наличии особых обстоятельств, в частности при злоупотреблении полномочием со стороны представителя, представляемый может отменить и безотзывное полномочие <12>. ——————————— <12> «Любое безотзывно выданное полномочие может быть отменено, если наличествует важное основание. Исключение отмены означает лишь ограничение возможности свободной отмены…» (Hubner H. Op. cit. S. 528 — 529). «…Отмена» (безотзывного полномочия) «должна допускаться, если уполномоченный грубо обманул» (представляемого) «в оказанном ему доверии, в особенности если он злоупотребил своим полномочием» (Larenz K., Wolf M. Op. cit. S. 914).
5. Отказ представителя от полномочия
Закон наделяет представителя правом отказаться от выданного ему полномочия (п. 2 ст. 188 ГК РФ). Это возникающее вместе с полномочием право является по своей правовой природе регулятивным субъективным правом на свое поведение. В результате его осуществления, которое следует через волеизъявление представителя, нуждающееся в получении представляемым <13>, полномочие прекращается. ——————————— <13> Kohler H. Op. cit. S. 213.
6. Несостоятельность представляемого или представителя
Согласно ст. 129 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» управление конкурсным имуществом несостоятельного должника осуществляет конкурсный управляющий <14>. Поэтому объявление представляемого несостоятельным и открытие конкурсного производства приводят к прекращению ранее выданного им полномочия на сделку в отношении имущества, которое входит в конкурсную массу <15>. Если предметом доверенной сделки выступает другое имущество, то полномочие (в частности, полномочие на обмен квартиры, служащей представляемому единственным пригодным для постоянного проживания помещением) сохраняется и в случае объявления представляемого банкротом <16>. ——————————— <14> Конкурсный управляющий (абз. 26 ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»), так же как доверительный управляющий (абз. 1 п. 1 ст. 1012 ГК РФ) и душеприказчик (абз. 1 п. 1 ст. 1134 ГК РФ), является законным представителем обладателя управляемого им имущества (о представительстве при управлении чужим имуществом см.: Rosenberg L. Op. cit. S. 138; Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Bd. 2. Halfte 2. S. 417 ff.; Flume W. Op. cit. S. 781; Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Представительство: понятие, виды, допустимость // Вестник ВАС РФ. 2009. N 12. С. 14 — 16). <15> Oser H., Schonenberger W. Das Obligationenrecht. Allgemeiner Teil (Art. 1 — 183). 2 Aufl. Zurich, 1929. S. 249; Becker H. Obligationenrecht. Allgemeine Bestimmungen (Art. 1 — 183). 2 Aufl. Bern, 1941. S. 184; Enneccerus L., Nipperdey H. C. Op. cit. S. 804; Muller-Freienfels W. Op. cit. S. 326; Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts. S. 564; Watter R. Kommentar zu Art. 35 // Kommentar zum schweizerischen Privatrecht. Obligationenrecht I. Art. 1 — 529 OR. Herausgeber H. Honsell, N. P. Vogt, W. Wiegand. 2 Aufl. Basel und Frankfurt a. M., 1996. S. 297. <16> Becker H. Op. cit. S. 184; Flume W. Op. cit. S. 855.
При открытии конкурса в отношении имущества представителя его полномочие не прекращается <17>, так как через совершение доверенной сделки он не может уменьшить свою конкурсную массу. Но если доверенная сделка должна быть совершена представителем в каком-то определенном качестве, которое он утрачивает вследствие открытия конкурса, то принадлежащее ему полномочие отпадает за невозможностью его осуществления. Так, например, обстоит дело с полномочием, выданным индивидуальному предпринимателю как коммерческому представителю (п. 1 ст. 184 ГК РФ), потому что с объявлением его несостоятельным и открытием конкурсного производства он в силу п. 1 ст. 216 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» перестает быть индивидуальным предпринимателем. ——————————— <17> Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Bd. 2. Halfte 2. S. 402; Leptien U. Op. cit. S. 1347; Palm H. Op. cit. S. 506; Schramm K.-H. Op. cit. S. 1728.
7. Признание представителя или представляемого недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим
Поскольку недееспособный гражданин не может отменить выданное им полномочие или совершить сделку от имени и с действием для другого лица, признание представляемого или представителя недееспособным влечет прекращение полномочия (подп. 6 и 7 п. 1 ст. 188 ГК РФ). То же последствие наступает в случае признания представителя или представляемого ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, так как сохранение полномочия при ограничении дееспособности могло бы привести к растрате имущества представляемого, а при безвестном отсутствии — к совершению нежелательной для него сделки.
8. Смерть представляемого или представителя
В силу подп. 6 п. 1 ст. 188 ГК РФ полномочие прекращается вследствие смерти представляемого. Предписание этого подпункта неприменимо к посмертному полномочию (postmortale Vollmacht), т. е. возникшему при жизни представляемого полномочию, которое по его воле должно существовать и после его смерти <18>. Допустимость выдачи посмертного полномочия вытекает из абз. 1 п. 1 ст. 1134 ГК РФ: если наследодатель может назначить для ведения своего наследственного дела душеприказчика, то он должен иметь возможность доверить совершение одной или нескольких сделок по поводу наследства и своему добровольному представителю. В случае смерти представляемого представитель, которому выдано посмертное полномочие, становится добровольным представителем его наследников, которые могут отменить это полномочие. ——————————— <18> Посмертным является также и не рассматриваемое здесь полномочие, которое выдается с тем, чтобы оно возникло в момент смерти представляемого (о посмертном полномочии см.: Bockli A. Die vererbliche Vollmacht // Schweizerische Juristen-Zeitung. 1922/23. S. 145 — 148; Tuhr A. Allgemeiner Teil des schweizerischen Obligationenrechts. Halbbd. 1. S. 299; Oser H., Schonenberger W. Op. cit. S. 249; Enneccerus L., Nipperdey H. C. Op. cit. S. 804; Leptien U. Op. cit. S. 1353 — 1355; Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts. S. 564; Flume W. Op. cit. S. 847 — 852; Lange H., Kuchinke K. Lehrbuch des Erbrechts. 4 Aufl. Munchen, 1995. S. 712 ff.; Gauch P., Schluep W., Schmid J., Rey H. Schweizerisches Obligationenrecht. Allgemeiner Teil. 7 Aufl. Zurich, 1998. Bd. 1. S. 297; Sturner R. Vorbemerkungen zu § 2197// Jauernig O. Burgerliches Gesetzbuch. 9 Aufl. Munchen, 1999. S. 1647).
Полномочие прекращается вследствие смерти представителя (подп. 7 п. 1 ст. 188 ГК РФ). Если в совершении доверенной сделки заинтересован прежде всего представитель (например, если она является договором о залоге вещи представляемого, обеспечивающим исполнение обязательства представителя перед третьим лицом), то его смерть влечет переход полномочия к его наследникам.
9. Прекращение юридического лица, которое выдало или которому было выдано полномочие
С прекращением юридического лица прекращается и выданное им или ему полномочие (подп. 4 и 5 п. 1 ст. 188 ГК РФ). Момент прекращения полномочия определяется датой внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении соответствующего юридического лица. Если доверенная сделка противоречит цели ликвидации или реорганизации юридического лица (например, является долгосрочным договором аренды, который пришлось бы заключить от имени ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью), то полномочие прекращается полностью или в соответствующей части уже с началом процесса ликвидации или реорганизации. Интересы представляемого или его правопреемника, на защиту которых направлены предписания подп. 4 и 5 п. 1 ст. 188 ГК РФ, не затрагиваются прекращением юридического лица через его реорганизацию, если в результате последней на месте этого лица оказывается аналогичное ему по целям деятельности юридическое лицо. Так, например, для представляемого остается безразличным, что выступающий его представителем банк сливается с другим банком, а возникшее вследствие преобразования закрытого акционерного общества открытое акционерное общество заинтересовано в закупке для него производственного оборудования в такой же мере, как и доверившее эту закупку представителю закрытое акционерное общество. В этих случаях, которые должны изыматься из сферы действия предписаний подп. 4 и 5 п. 1 ст. 188 ГК РФ путем телеологической редукции, прекращение юридического лица не приводит к прекращению полномочия. II. В отличие от полномочия добровольного представителя, которое может прекратиться по разным основаниям, полномочие законного представителя прекращается только по одному основанию, в качестве которого выступает прекращение каузального отношения между представляемым и представителем <19>. Причинами прекращения этого отношения могут служить разные обстоятельства. Так, например, связывающее опекуна и его малолетнего подопечного отношение опеки прекращается вследствие достижения подопечным четырнадцати лет (п. 2 ст. 40 ГК РФ); отношение по доверительному управлению имуществом — вследствие отказа учредителя от договора доверительного управления имуществом (абз. 6 п. 1 ст. 1024 ГК РФ); отношение по управлению конкурсной массой — вследствие завершения конкурсного производства (абз. 1 п. 1 ст. 149 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). ——————————— <19> Rosenberg L. Op. cit. S. 860.
Пункт 2 ст. 38 ГК РФ предписывает, что заключенный органом опеки и попечительства договор доверительного управления имуществом подопечного <20> прекращается с прекращением опеки или попечительства. Ratio legis этого предписания состоит в том, что в случае прекращения опеки или попечительства по причине приобретения подопечным способности к самостоятельному ведению своих дел (например, вследствие достижения им совершеннолетия — п. 3 ст. 40 ГК РФ) подопечный не должен быть связан договором, в заключении которого он не принимал участия <21>. Однако поскольку в этом случае может возникнуть потребность в совершении сделки по управлению имуществом подопечного до того, как он найдет нового управляющего, следует признать, что управляющий, назначенный органом опеки и попечительства, несмотря на прекращение договора доверительного управления, сохраняет свое полномочие до его отмены подопечным. ——————————— <20> При заключении этого договора и осуществлении возникающих из него прав и обязанностей орган опеки и попечительства действует в качестве законного представителя подопечного, который занимает правовое положение учредителя управления (ст. 1014 ГК РФ). Что орган опеки и попечительства выступает в указанном качестве, доказывают следующие обстоятельства: 1) он совершает соответствующие действия на основании полномочия (подп. 7 п. 1 ст. 8 Федерального закона от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»); 2) он действует от имени подопечного, стало быть, с намерением вызвать правовые последствия не для себя, а для подопечного; 3) правовые последствия совершенных им действий наступают не в его правовой сфере, а в правовой сфере подопечного (п. 2 ст. 1020 ГК РФ). С учетом сказанного вскрывается ошибочность предписания абз. 2 п. 2 ст. 1026 ГК РФ, что в случае заключения органом опеки и попечительства договора доверительного управления он обладает правами учредителя управления. <21> Вопреки предписанию п. 2 ст. 38 ГК РФ прекращение опеки или попечительства по причине, относящейся к личности опекуна или попечителя (например, в связи с ненадлежащим исполнением им своих обязанностей), не приводит к прекращению договора доверительного управления, заключенного органом опеки и попечительства, потому что согласно абз. 1 п. 1 этой статьи ни опекун, ни попечитель не управляет переданным в доверительное управление имуществом подопечного.
III. Переходя к вопросу о прекращении полномочия при передоверии, необходимо напомнить, что существует два вида передоверия: передоверие в собственном смысле, когда представитель наделяет субститута полномочием для того, чтобы он стал новым представителем представляемого, и поддоверие, когда представитель делает это с целью назначения субститута представителем себя как представителя представляемого <22>. ——————————— <22> Oertmann P. Burgerliches Gesetzbuch. I Buch. Allgemeiner Teil. Berlin, 1908. S. 524; Enneccerus L., Nipperdey H. C. Op. cit. S. 801 — 802; Bucher E. Schweizerisches Obligationenrecht. Allgemeiner Teil ohne Deliktsrecht. 2 Aufl. Zurich, 1988. S. 634 — 635. Anm. 119; Байгушева Ю. В. Передоверие // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2008. Вып. 15. С. 32 — 33.
При передоверии в собственном смысле представитель заменяет себя субститутом. Поэтому оно имеет амбивалентное действие: обосновывает для субститута полномочие на совершение от имени представляемого сделки, которая была доверена представителю <23>, и прекращает первоначальное полномочие <24>. Основания прекращения полномочия субститута как нового представителя представляемого совпадают с основаниями прекращения полномочия обычного добровольного представителя. ——————————— <23> Пункт 2 ст. 187 ГК РФ именует того, кто передоверил доверенную ему сделку, передавшим полномочия другому лицу. В действительности передоверие не вызывает перехода к субституту полномочия представителя (см.: Tuhr A. Der allgemeine Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Bd. 2. Halfte 2. S. 410 — 411; Buren B. Schweizerisches Obligationenrecht. Allgemeiner Teil. Zurich, 1964. S. 157; Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts. S. 558 mit Anm. 1; Gerlach J. W. Die Untervollmacht. Berlin, 1967. S. 39 — 41; Leptien U. Kommentar zu § 167 // Soergel H. Th. Burgerliches Gesetzbuch. Kommentar. 12 Aufl. Stuttgart; Berlin; Koln; Mainz, 1987. Bd. 1. S. 1341 ff.; Watter R. Kommentar zu Art. 33 // Kommentar zum schweizerischen Privatrecht. Obligationenrecht I. Art. 1 — 529 OR. Herausgeber H. Honsell, N. P. Vogt, W. Wiegand. 2 Aufl. Basel und Frankfurt a. M., 1996. S. 288). Совершая передоверие в собственном смысле, представитель действует от имени представляемого. Но, действуя таким образом, можно передать только то право, которым обладает представляемый. Не подлежит никакому сомнению, что выданное представителю полномочие не причиталось представляемому ни до его выдачи (до этого момента оно вообще не существовало), ни после его выдачи (с момента выдачи полномочия и до момента совершения передоверия обладателем этого права являлся представитель). Поэтому при передоверии в собственном смысле мы имеем дело не с передачей и, стало быть, не с переходом полномочия, а с выдачей (обоснованием) нового полномочия (см.: Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Выдача и объем полномочия. С. 79 — 80). <24> Если представитель выдает от имени представляемого другому лицу полномочие на сделку, доверенную ему самому, и при этом оговаривает, что первоначальное полномочие должно существовать и после выдачи второго полномочия, то он не передоверяет эту сделку, а назначает для ее совершения второго представителя. В результате такого назначения первоначальное полномочие преобразуется в солидарное полномочие, т. е. полномочие, принадлежащее нескольким лицам, каждое из которых может совершить доверенную сделку независимо от другого. Солидарное полномочие прекращается в случае совершения этой сделки одним из представителей.
В случае поддоверия субститут замещает представителя при совершении сделки, которую представитель вправе совершить от имени представляемого. Установление полномочия субститута <25> здесь не сопровождается прекращением первоначального полномочия. Возникшее в результате поддоверия полномочие субститута подлежит прекращению по тем же основаниям, что и полномочие обычного добровольного представителя, с той лишь особенностью, что ввиду вспомогательного характера полномочия субститута оно прекращается также вследствие прекращения полномочия передоверившего представителя и может быть отменено не только передоверившим представителем, но и представляемым. ——————————— <25> При поддоверии, так же как и при передоверии в собственном смысле, полномочие субститута возникает из сделки, направленной на обоснование этого полномочия. Оно не переходит к субституту от представителя. Ведь совершающий поддоверие представитель наделяет субститута правом выступать в качестве своего представителя. Следовательно, если бы поддоверие представляло собой передачу принадлежащего представителю полномочия, то последнее являлось бы его правом быть представителем не представляемого, а самого себя. Однако существование такого права невозможно.
В соответствии с п. 3 ст. 188 ГК РФ прекращение полномочия передоверившего представителя приводит к прекращению полномочия субститута. Предписание этого пункта применимо лишь к поддоверию, так как при передоверии в собственном смысле момент прекращения первоначального полномочия совпадает с моментом возникновения полномочия субститута. Для того чтобы п. 3 ст. 188 ГК РФ охватывал и передоверие в собственном смысле, он должен быть сформулирован следующим образом: «С прекращением полномочия передоверившего представителя прекращается выданное им полномочие, если последнее не прекратилось в момент совершения передоверия».
§ 2. Отношения сторон после прекращения полномочия
I. Поскольку добровольный представитель может совершить доверенную ему сделку и после прекращения полномочия, п. 1 ст. 189 ГК РФ предписывает, что представляемый, который отменил полномочие, а также правопреемники представляемого, если полномочие прекратилось по основанию, предусмотренному подп. 4 или 6 п. 1 ст. 188 ГК РФ, обязаны уведомить о прекращении полномочия представителя и известных им третьих лиц, которые могут пойти на сделку с представителем. Этот пункт страдает недостатками двоякого рода. Во-первых, отмена полномочия является волеизъявлением представляемого, нуждающимся в получении представителем, и, стало быть, влечет прекращение полномочия только тогда, когда это волеизъявление доходит до представителя (например, когда почтальон помещает в почтовый ящик представителя соответствующее письмо от представляемого). Поэтому вопреки указанию п. 1 ст. 189 ГК РФ представитель, по лномочие которого прекратилось через его отмену, ни при каких обстоятельствах не может оказаться тем, кого необходимо уведомить о состоявшейся отмене полномочия. Во-вторых, признание представляемого недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим не обосновывает какого-либо правопреемства. При таком положении вещей обязанным к уведомлению о прекращении полномочия по любому из этих оснований выступает сам представляемый, а не его правопреемники, как утверждается в п. 1 ст. 189 ГК РФ. II. Доверенная представителю сделка, которую он совершает после прекращения полномочия, по общему правилу является сделкой неуполномоченного лица (ст. 183 ГК РФ). Она вступает в силу для представляемого, если ее одобряет сам представляемый или действующий от его имени законный представитель <26>. Правопреемники представляемого могут одобрить сделку представителя и тем самым стать ее стороной лишь тогда, когда вызываемое этой сделкой правовое последствие может наступить и в их правовой сфере. Это, например, имеет место, если в качестве доверенной сделки фигурирует поставка произведенной представляемым продукции, а его правопреемники осуществляют предпринимательскую деятельность. В случае отказа в одобрении сделки представителя она признается совершенной от его имени. ——————————— <26> Сделка, совершенная от имени представляемого, который ограничен в дееспособности, может быть одобрена им самим, но его одобрение нуждается в согласии попечителя (абз. 3 п. 1 ст. 30 ГК РФ).
III. Согласно п. 2 ст. 189 ГК РФ прекратившееся полномочие добровольного представителя считается существующим, если представитель и третье лицо, с которым он совершает сделку, не знают и не должны знать о прекращении полномочия; поэтому совершенная ими сделка не нуждается в одобрении представляемого или его правопреемников. Предписания этого пункта направлены на защиту добросовестного представителя, а косвенно — также и добросовестного третьего лица. Добросовестность представителя и третьего лица должна наличествовать в течение всего времени выполнения фактического состава доверенной сделки. Так, например, при заключении договора о передаче движимой вещи в собственность представитель и третье лицо должны быть добросовестными и в момент совершения соглашения о переходе права собственности на вещь и в момент передачи вещи. Если кто-то из них впоследствии узнает, что сделка была совершена после прекращения полномочия, то это обстоятельство не затрагивает вызванное ею правовое последствие. Добросовестное третье лицо, совершившее сделку с представителем, который знал или должен был знать о прекращении полномочия, может быть защищено через возникновение у представителя полномочия на основании видимости права (Rechtsschein) <27>. Это полномочие вытекает из объективного основания видимости существования полномочия, т. е. обстоятельств, из которых любое оказавшееся в аналогичной ситуации лицо должно сделать вывод, что представитель обладает полномочием, и субъективного основания вменения представляемому или его правопреемникам поведения, которое способствует созданию этой видимости. Например, представитель приобретает полномочие на основании видимости права, если он предъявляет добросовестному третьему лицу доверенность после смерти представляемого, а правопреемники последнего, зная о желании этого лица совершить указанную в доверенности сделку, не уведомляют его о прекращении полномочия. Сделка, которую представитель совершает в осуществление полномочия на основании видимости права, вступает в силу без одобрения представляемого или его правопреемников. ——————————— <27> О полномочии на основании видимости права см.: Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Выдача и объем полномочия. С. 71 — 77.
При недобросовестности третьего лица оно не заслуживает защиты. Его сделка с представителем, полномочие которого уже прекратилось, всегда нуждается в одобрении представляемого или его правопреемников. Если в одобрении отказано, то она не должна признаваться совершенной представителем от своего имени. Это основывается на телеологической редукции предписания п. 1 ст. 183 ГК РФ, цель которого состоит в защите добросовестного контрагента неуполномоченного лица. IV. Во избежание злоупотреблений со стороны бывшего представителя или его правопреемников п. 3 ст. 189 ГК РФ обязывает их вернуть доверенность представляемому или его правопреемникам сразу же после прекращения полномочия. При нарушении этой обязанности представляемый или его правопреемники вправе требовать от нарушителя возмещения причиненных им убытков (п. 1 ст. 15 ГК РФ). V. Предписания ст. 189 ГК РФ находят соответствующее применение при законном представительстве дееспособного лица и передоверии. В частности, если договор доверительного управления, а следовательно, и полномочие доверительного управляющего прекращаются в результате смерти учредителя управления, то его наследники обязаны уведомить об этом доверительного управляющего и известных им третьих лиц, которые могут совершить с ним сделку по поводу переданного в управление имущества; если добросовестный субститут, в отношении которого совершено передоверие в собственном смысле, после признания представляемого недееспособным заключает договор с добросовестным третьим лицом, то полномочие субститута считается непрекратившимся; если при добросовестности совершившего поддоверие представителя и третьего лица субститут во время заключения с этим лицом сделки знает, что выданное ему представителем полномочие прекратилось вследствие прекращения первоначального полномочия, то ни одно из этих полномочий не считается существующим.
