(Быков А. М., Быков В. М.) («Адвокатская практика», N 5, 2002)
ОЗНАКОМЛЕНИЕ ОБВИНЯЕМОГО И ЕГО ЗАЩИТНИКА С МАТЕРИАЛАМИ УГОЛОВНОГО ДЕЛА ПО УПК РФ (НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ КОММЕНТАРИЙ)
А. М. БЫКОВ, В. М. БЫКОВ
Быков А. М., заслуженный юрист Российской Федерации, адвокат Тюменской коллегии адвокатов.
Быков В. М., начальник кафедры уголовного процесса Саратовского юридического института МВД РФ, д. ю.н., профессор, полковник милиции.
Ознакомление обвиняемого и его защитника со всеми материалами уголовного дела является одним из важных процессуальных действий на заключительном этапе досудебного производства. Именно на этом этапе обвиняемый и его защитник впервые получают полную информацию обо всех доказательствах, имеющихся в материалах уголовного дела. Если для следователя объявление обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявление для ознакомления всех материалов уголовного дела являются процессуальной обязанностью, то для обвиняемого и его защитника ознакомление с материалами уголовного дела — это их право, а для защитника — адвоката — еще и процессуальная обязанность, от выполнения которой он не может уклоняться (ч. 7 ст. 49 УПК РФ). В соответствии с частью 4 ст. 49 УПК РФ адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера, несмотря на то что статья 25 Федерального закона от 26 апреля 2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусматривает заключение адвокатом со своим доверителем соглашения об оказании юридической помощи, следователь не вправе при решении вопроса о допуске адвоката к материалам уголовного дела требовать предъявления соглашения <*>. ——————————— <*> Российская газета. 2002. 5 июня.
Конституционный Суд Российской Федерации 25 октября 2001 года признал не противоречащими Конституции Российской Федерации содержащиеся в частях первой и четвертой статьи 47 и части второй статьи 51 УПК РСФСР положения, регулирующие порядок допуска адвоката, имеющего ордер юридической консультации, к участию в деле, в том числе при проведении свиданий с содержащимися под стражей обвиняемыми и подозреваемыми, поскольку эти положения не предполагают каких-либо дополнительных условий разрешительного характера для реализации права обвиняемого (подозреваемого) пользоваться помощью адвоката (защитника) <*>. ——————————— <*> Постановление Конституционного Суда Российской Федерации по делу о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР и пункте 15 части второй статьи 16 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», в связи с жалобами граждан А. П. Голомидова, В. Г. Кислицина и И. В. Москвичева // Российская газета. 2001. 14 ноября.
В этой связи нам представляются недостаточно обоснованными предложения некоторых авторов о введении в УПК РФ нормы, в соответствии с которой допуск адвоката к защите подозреваемого или обвиняемого производился бы по специальному постановлению следователя <*>. ——————————— <*> Зайцева И. А. Тактика допроса подозреваемого и обвиняемого, проводимого при участии защитника. Автореферат дис. к. ю.н. Саратов, 2002. С. 8.
Кроме проблемы допуска адвоката к ознакомлению с материалами уголовного дела на практике возникает немало вопросов в связи с заменой избранного обвиняемым защитника. В соответствии с частью 3 ст. 215 УПК РФ если защитник не может явиться для ознакомления с материалами уголовного дела в назначенное следователем время, то ознакомление может быть отложено, но на срок не более 5 суток. Верховный Суд РФ в своих решениях по конкретным уголовным делам постоянно исходит из интересов обвиняемого при выборе им защитника для ознакомления с делом. Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 23 марта 1994 года по делу по обвинению Гималаева признала, что приглашение следователем другого защитника вопреки воле обвиняемого, заключившего соглашение с адвокатом на участие в деле, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона <*>. ——————————— <*> Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 11. С. 6.
По другому уголовному делу Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 16 декабря 1999 года признала существенным нарушение следователем норм уголовно-процессуального закона при выполнении требований ст. ст. 201 — 203 УПК РСФСР, которое повлекло возвращение дела на дополнительное расследование, в связи с тем что избранный обвиняемым адвокат А. не явился на следующий день после направления ему телефонограммы и был заменен следователем на другого адвоката И., от которого обвиняемый ранее отказался <*>. И еще одно важное положение сформулировала Кассационная палата Верховного Суда РФ 26 апреля 1994 года по делу Гвоздикова и Оларя: она указала, что отказ обвиняемого от защитника согласно ст. 48 УПК РСФСР может иметь место только при наличии реальной возможности участия адвоката в деле. Далее кассационная палата отметила, что в данном случае, как это видно из материалов дела, обвиняемый реальной защитой обеспечен не был, а согласие обвиняемого на ознакомление с материалами дела без участия защитника вследствие его неявки не может рассматриваться как добровольный отказ обвиняемого от защитника <**>. ——————————— <*> Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 2. С. 16. <**> Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 4. С. 9 — 10.
На практике имеют место случаи, когда обвиняемые необоснованно требуют, чтобы для их защиты был назначен определенный адвокат. Мы полагаем, что это требование для следователя может быть обязательным только при одном обязательном условии — приглашении адвоката обвиняемым или его представителем и заключении соответствующего соглашения — гражданско-правового договора на оказание юридической помощи <*>. ——————————— <*> Ст. 25 Федерального закона от 26 апреля 2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета. 2002. 5 июня.
По новому УПК РФ 2001 года процедура ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела начинается с уведомления обвиняемого об окончании предварительного следствия. Убедившись, что следствие по уголовному делу проведено полно, всесторонне и объективно, и что собранные доказательства однозначно свидетельствуют о том, что именно этот обвиняемый совершил преступление, в котором он обвиняется, и что все версии, факты, аргументы и доказательства, приведенные в защиту обвиняемого, а также его показания проверены, оценены и опровергнуты собранными по делу доказательствами, следователь принимает решение об окончании предварительного следствия составлением обвинительного заключения для последующего направления уголовного дела прокурору, а затем и в соответствующий суд. Окончание предварительного следствия составлением обвинительного заключения содержит несколько обязательных процессуальных действий. Признав, что все необходимые следственные действия по уголовному делу произведены, а собранные доказательства достаточны для составления обвинительного заключения, следователь в соответствии с частью 1 ст. 215 УПК РФ должен уведомить об этом обвиняемого и разъяснить ему предусмотренное ст. 217 УПК РФ право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела как лично, так и с помощью защитника и законного представителя (если обвиняемый несовершеннолетний). Об объявлении обвиняемому об окончании предварительного следствия по его уголовному делу и о разъяснении ему прав, предусмотренных ст. 217 УПК РФ, следователь составляет отдельный протокол в соответствии с правилами ст. ст. 166 и 167 УПК РФ. Это новелла УПК РФ. Прежний УПК РСФСР составления протокола уведомления об окончании следственных действий (см. приложение 76 к УПК РФ) не требовал. Таким образом, новый УПК РФ четко отграничивает такое процессуальное действие, как уведомление об окончании следственных действий по делу, от ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела (ч. 1 ст. 215 УПК РФ). Следователь должен также уведомить об окончании следственных действий по уголовному делу защитника, законного представителя обвиняемого, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей, а также разъяснить им право на ознакомление с материалами уголовного дела полностью или частично, одновременно назначив время и место ознакомления с материалами уголовного дела. Действующий уголовно-процессуальный закон не требует обязательного составления протокола о том, что такое уведомление сделано, поэтому уведомление можно сделать, своевременно направив указанным участникам судопроизводства соответствующие письма (ч. 2 ст. 215 УПК РФ). В случае если указанные выше участники уголовного судопроизводства не смогут явиться для ознакомления с материалами уголовного дела в назначенное следователем время, то ознакомление с делом должно быть отложено, но не более чем на 5 суток (ч. 3 ст. 215 УПК РФ). Если же защитник обвиняемого не может явиться для ознакомления с материалами уголовного дела, то следователь по истечении 5 суток вправе предложить обвиняемому избрать другого защитника или при наличии ходатайства обвиняемого принимает меры к вызову другого защитника, а в случае отказа обвиняемого от назначенного защитника следователь знакомит его с материалами уголовного дела без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным (ч. 4 ст. 215 УПК). Материалы оконченного расследованием уголовного дела должны быть предъявлены обвиняемому, содержащемуся под стражей, и его защитнику не позднее чем за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей, установленного частями второй и третьей ст. 109 УПК РФ. Если же материалы уголовного дела были следователем предъявлены для ознакомления обвиняемому и его защитнику позднее чем за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей, то по его истечении обвиняемый подлежит немедленному освобождению. При этом за обвиняемым сохраняется право на ознакомление с материалами уголовного дела (ч. 6 ст. 109 УПК РФ). Однако в случаях, когда указанных 30 суток для ознакомления оказалось недостаточно, следователь с согласия прокурора субъекта Российской Федерации вправе не позднее чем за 5 суток до истечения предельного срока содержания под стражей возбудить ходатайство о продлении этого срока перед судом субъекта Российской Федерации или военным судом соответствующего уровня (ч. 7 ст. 109 УПК РФ). Если в производстве по уголовному делу участвует несколько обвиняемых, содержащихся под стражей, и хотя бы одному из них 30 суток оказалось недостаточно для ознакомления с материалами дела, то следователь вправе возбудить указанное ходатайство в отношении того обвиняемого или тех обвиняемых, которые ознакомились с материалами уголовного дела, если не отпала необходимость о применении к нему или к ним заключения под стражу и отсутствуют основания для избрания иной меры пресечения (ч. 7 ст. 109 УПК РФ) <*>. ——————————— <*> См.: О внесении изменений и дополнений в Уголовно — процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 года // Российская газета. 2002. 27 июля.
Судья не позднее чем через 5 суток со дня получения ходатайства должен принять решение либо о продлении срока содержания под стражей до момента окончания ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела и направления его в суд, либо об отказе в удовлетворении ходатайства следователя и освободить обвиняемого из-под стражи (ч. 8 ст. 109 УПК РФ). Когда обвиняемый, не содержащийся под стражей, не является без веских причин к следователю или уклоняется от ознакомления с материалами уголовного дела, то следователь по истечении 5 суток со дня объявления об окончании следствия составляет обвинительное заключение и направляет уголовное дело прокурору (ч. 5 ст. 215 УПК РФ). Новый УПК РФ предусматривает, что до ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь по ходатайству потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей знакомит этих лиц с материалами уголовного дела полностью или частично. Об ознакомлении с делом указанных лиц следователь должен составить протокол (ст. ст. 216, 218 УПК РФ). После ознакомления с материалами уголовного дела других участников процесса следователь знакомит с материалами уголовного дела обвиняемого и его защитника, которые могут по желанию знакомиться с делом вместе или раздельно. Материалы уголовного дела всем участникам должны быть предъявлены следователем для ознакомления в подшитом и пронумерованном виде. По нашему мнению, обвиняемый и его защитник могут потребовать от следователя, чтобы к каждому тому материалов уголовного дела была составлена опись документов, удостоверенная подписью следователя (ч. 1 ст. 217 УПК РФ). Обвиняемый и его защитник знакомятся не только с материалами уголовного дела, но и с вещественными доказательствами. По их просьбе им могут быть предоставлены для ознакомления также фотографии, материалы аудио — и видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий (ч. 1 ст. 217 УПК РФ). На наш взгляд, обвиняемому и его защитнику должны быть предъявлены и материалы, появившиеся в уголовном деле в связи с ознакомлением с материалами уголовного дела других участников уголовного судопроизводства (протоколы ознакомления участников уголовного судопроизводства, ходатайства и жалобы, заявления или документы, в которых фиксируются решения следователя и других должностных лиц по этим ходатайствам и жалобам, а также протоколы следственных и процессуальных действий, произведенных следователем по ходатайствам других участников судопроизводства, и другие материалы). Независимо от того, вместе или раздельно знакомятся с делом обвиняемый и его защитник, следователь не может ограничивать их во времени ознакомления. Обвиняемый и его защитник, если уголовное дело состоит из нескольких томов, могут повторно знакомиться с любым томом, выписывать любые сведения и в любом объеме, снимать копии с документов, в том числе и с помощью различных технических средств (ч. 2 и 3 ст. 217 УПК РФ). Однако обвиняемый и его защитник, а также другие участники уголовного судопроизводства не имеют права знакомиться с данными о личности потерпевшего, свидетеля, их близких родственников и других близких лиц, в отношении которых следователем с согласия прокурора вынесено постановление о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, производимых с его участием. Постановление следователя помещается в конверт, который в опечатанном виде хранится при уголовном деле (ч. 9 ст. 166 УПК РФ). Копии документов и выписки из уголовного дела, в котором содержатся сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, хранятся в уголовном деле и представляются обвиняемому и его защитнику во время судебного разбирательства (ч. 2 ст. 217 УПК РФ). При этом относительно перечня сведений, составляющих государственную тайну, следует руководствоваться Указом Президента РФ от 24 января 1998 года «О перечне сведений, отнесенных к государственной тайне» <*>. ——————————— <*> Российская газета. 1998. 3 февраля.
По ходатайству обвиняемого и его защитника следователь предоставляет им возможность знакомиться с материалами уголовного дела раздельно (ч. 1 ст. 217 УПК РФ). Раздельное ознакомление с материалами уголовного дела обвиняемого и его защитника, по нашим наблюдениям, часто практикуется по групповым делам. Однако протокол о выполнении рассматриваемого процессуального действия подписывается обычно обвиняемым и его защитником совместно. По групповым и многотомным уголовным делам с большим количеством обвиняемых такая практика становится просто неизбежной. Новый УПК РФ более определенно, в императивной форме, предусматривает обязанность следователя по ходатайству обвиняемого и его защитника предоставить им возможность знакомиться с материалами уголовного дела раздельно (ч. 1 ст. 217 УПК РФ). Заметим, что прежний УПК РСФСР только констатировал право следователя на удовлетворение заявленных ходатайств (ч. 2 ст. 201 УПК РСФСР). По групповым делам на практике нередко возникает вопрос: должен ли следователь при выполнении требований ст. ст. 217 — 219 УПК РФ взаимно знакомить всех обвиняемых с протоколами об ознакомлении с материалами уголовного дела, а также заявленными ходатайствами? На практике при солидарной защите адвокаты-защитники обычно делятся друг с другом полезной для защиты всех обвиняемых информацией, а порой обмениваются и текстами своих заявлений, замечаний на протокол и ходатайства. Мы полагаем, что протоколы ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела, а также заявленные при этом ходатайства следует рассматривать как дополнительные материалы уголовного дела, с которыми в соответствии с частью 2 ст. 219 УПК РФ следователь обязан познакомить всех обвиняемых по делу и их защитников. И действительно, уголовно-процессуальный закон исходит из идеи ознакомления обвиняемого и его защитника со всеми материалами уголовного дела, и нет никакого смысла оставлять ознакомление с этими материалами до того момента, когда уголовное дело окажется в суде. После окончания ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь обязан выяснить, какие у них имеются ходатайства или иные заявления. Кроме того, следователь должен также выяснить у обвиняемого и его защитника, какие свидетели, эксперты, специалисты и другие лица подлежат вызову в судебное заседание для допроса, дачи заключения в целях подтверждения позиции стороны защиты. При составлении затем обвинительного заключения следователь обязан включить указанных лиц в список подлежащих вызову в судебное заседание со стороны защиты с указанием их места жительства или местонахождения (ч. 4 ст. 217, ч. 4 ст. 220 УПК РФ). Кроме того, новый УПК РФ возлагает на следователя обязанность разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать о рассмотрении уголовного дела с участием присяжных заседателей — в случаях, предусмотренных пунктом 1 части третьей статьи 31 УПК РФ; о применении особого порядка судебного разбирательства — в случаях, предусмотренных ст. 314 УПК РФ; о проведении предварительных слушаний — в случаях, предусмотренных ст. 229 УПК РФ (ч. 5 ст. 217 УПК РФ). Об ознакомлении обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь обязан составить протокол, в котором указывается время начала ознакомления и его окончания, а также заявленные обвиняемым и его защитником ходатайства и все иные заявления. В протоколе должна быть сделана также запись, что обвиняемому разъяснены его права, предусмотренные частью 5 ст. 217 УПК РФ, и в категорической форме отражается его желание воспользоваться этим правом или об отказе от него. Протокол подписывается следователем, обвиняемым и его защитником (ст. 218 УПК РФ). В протокол должны быть включены любые устные заявления, ходатайства и жалобы обвиняемого и его защитника, а также приобщаются представленные документы: ходатайства, составленные защитником, различного рода справки, письменные мнения специалистов, объяснения граждан, полученные защитником в порядке части 3 ст. 86 УПК РФ, и другие документы. Обо всех представленных документах должна быть сделана запись в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела. На практике возник вопрос: вправе ли обвиняемый и его защитник отказаться от подписания протокола об ознакомлении с материалами уголовного дела? На наш взгляд, правильную позицию в этом вопросе занимает И. Л. Петрухин, который считает, что подписание адвокатом следственных протоколов — право, а не обязанность защитника (в отличие от следователя и понятых), если его реализация не нарушает обязанности защитника, предусмотренные ст. 51 УПК РСФСР <*>. ——————————— <*> Проблемы российской адвокатуры. Сборник статей. М.: Изд-во «Спарк», 1997. С. 227.
Отказ обвиняемого и его защитника подписать протокол ознакомления с материалами уголовного дела не требует удостоверения понятыми (ст. 170 УПК РФ), однако обвиняемому и его защитнику должна быть предоставлена возможность дать объяснение о причине такого отказа, которое заносится в протокол.
