ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПОСМЕРТНОЙ РЕПРОДУКЦИИ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ МЕТОДА СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА
Е. В. СТЕБЛЕВА
Стеблева Екатерина Викторовна, заместитель начальника отдела Управления Министерства юстиции РФ по Красноярскому краю, советник юстиции 3 класса, аспирант кафедры гражданского права Российской правовой академии Министерства юстиции РФ.
Новейшие достижения в области медицины, предусматривающие возможность криоконсервации и хранения биологического материала и последующего его использования при применении вспомогательных репродуктивных технологий, сделали возможным зарождение новой жизни после смерти лица, чей генетический материал использовался для зачатия и рождения ребенка. В случае если биологический материал (мужские гаметы) умершего лица используется его супругой путем осуществления ей процедуры искусственного оплодотворения, как правило, каких-либо сложностей в установлении происхождения ребенка, рожденного таким способом, не возникает. Иная ситуация имеет место при реализации посмертных репродуктивных программ, основанных на применении метода суррогатного материнства. На сегодняшний день известно как минимум о двух программах посмертной репродукции, в которых эмбрионы, культивированные с использованием генетического материала (мужских гамет) умерших лиц и донорских женских половых клеток в искусственно созданных условиях, были имплантированы в организм суррогатных матерей <1>. ——————————— <1> См.: Свитнев К. Н. Суррогатное материнство и супружеский статус // Материалы международной конференции «Актуальные медико-правовые проблемы репродуктивной медицины (Киев, 19 февраля 2010 г.); URL: http:// www. novosti. mif-ua. com/ archive/ issue-11677/ #rubric-11693.
Одним из примеров реализации таких программ является случай семьи Захаровых. В 2005 г. в семье Захаровых появился на свет мальчик, отец которого скончался в одной из израильских клиник незадолго до его рождения. Во время лечения в одном из госпиталей Тель-Авива Андрей Захаров, отец маленького Гоши, сдал сперму. После его смерти мать Андрея, Екатерина Захарова, решила «родить» родного себе внука, воспользовавшись услугами суррогатной матери. Экстракорпоральное оплодотворение и имплантация эмбриона в организм суррогатной матери была осуществлена с использованием донорских ооцитов и криоконсервированного в Израиле, впоследствии вывезенного в Россию, биологического материала погибшего А. Захарова. Другим примером стал случай Натальи Климовой, сын которой скончался от рака, оставив после себя несколько пробирок с криоконсервированными мужскими гаметами. Чтобы стать бабушкой, Наталья Климова обратилась к услугам суррогатной матери, которой был имплантирован эмбрион, полученный с использованием криоконсервированной спермы умершего А. Климова. Третья история о рождении четверых внуков двумя суррогатными матерями спустя три года после смерти их биологического отца, получившая широкий общественный резонанс, произошла в семье известного ученого в области медицины Л. Ф. Келешевой. Потеряв сына, страдавшего неизлечимой болезнью, Ламара Феохаровна решила «родить» себе родных по крови внуков, воспользовавшись программами посмертной репродукции, основанными на методе суррогатного материнства. Культивирование эмбрионов, имплантированных в организмы суррогатных матерей, было осуществлено с помощью донорских ооцитов и мужских гамет (спермы) умершего сына Л. Ф. Келешевой. Несмотря на благоприятный исход дела, свидетельствующий о согласии суррогатных матерей на запись Л. Ф. Келешевой матерью рожденных ими детей, Бабушкинским районным судом г. Москвы 18 февраля 2011 г. было отказано в удовлетворении требований Л. Ф. Келешевой о признании незаконным отказа районного отдела ЗАГСа в регистрации рождения детей и признании за ней материнских прав. Впоследствии 8 июня 2011 г. Московским городским судом кассационная жалоба Келешевой на решение Бабушкинского районного суда была оставлена без удовлетворения. С целью устранения правовой неопределенности и отстаивания своих прав и законных интересов в настоящее время Ламара Келешева намерена обратиться в Верховный Суд РФ <2>. ——————————— <2> См.: Пуля И. Прочерк в графе «мать». Бабушка четырех внуков, родившихся после смерти отца, добивается права стать их матерью // Российская газета. 2011. 2 июня; Пуля И. Без права на материнство. Суд снова отказал Ламаре Келешевой в регистрации детей // Российская газета. 2011. 9 июня.
Нельзя не отметить, что на сегодняшний день не только отсутствует законодательное обеспечение таких программ, но и в юридической науке правоведами практически не исследуются вопросы, связанные с реализацией прав граждан на участие в посмертных репродуктивных программах. Как отмечают репродуктологи <3>, исследование феномена посмертной репродукции приобретает особую значимость, когда речь идет не о медицинском аспекте, а о юридической стороне вопроса. Ввиду законодательного пробела и отсутствия прямого запрета на применение таких программ в медицине участники отношений суррогатного материнства, основанного на использовании криоконсервированных гамет, сталкиваются с проблемами установления происхождения ребенка. ——————————— <3> См.: Портнов И. Г., Балезин С. Л. Квашнина Е. В., Малкин К. В., Янчук Т. В. Посмертная репродукция в практике работы клиник ВРТ // Вспомогательные репродуктивные технологии сегодня и завтра. Материалы XVI международной конференции РАРЧ (г. Ростов-на-Дону, 7 — 9 сентября 2007 г.). Ростов-н/Д, 2007. С. 92 — 93.
Приказом Минздрава России от 26 февраля 2003 г. N 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия» <4> предусмотрено, что суррогатное материнство — это один из методов вспомогательных репродуктивных технологий, который, как следует из смысла раздела 7 утвержденной указанным Приказом Инструкции по применению методов ВРТ, основан на процедуре экстракорпорального оплодотворения и имплантации эмбриона в организм суррогатной матери. При этом при проведении экстракорпорального оплодотворения могут использоваться мужские гаметы, то есть половые клетки, как мужа бесплодной женщины (генетического родителя), так и донора. Мужские гаметы могут быть заморожены (криоконсервированы) для отсроченного использования. ——————————— <4> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 32.
Вместе с тем пределы использования криоконсервированного биологического материала Приказ не устанавливает. Анализируя положения названного Приказа Минздрава, можно прийти к следующим выводам. Во-первых, воспользоваться криоконсервированными гаметами может супруга указанного лица. В случае если искусственное оплодотворение осуществляется ей самой и генетический отец находится в живых, то установление отцовства осуществляется на основании положений ч. 1 п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ. Если генетический отец, чья сперма использовалась при искусственном оплодотворении генетической матери, умер, то отцовство может быть установлено на основании п. 2 ст. 48, ст. 49 Семейного кодекса РФ. В указанном случае действует презумпция отцовства, широко известная римскому праву, pate rest guem nupitae demonstrant, дословно означающая, что отцом ребенка является тот, на кого указывает брак <5>. ——————————— <5> См.: Максимович Л. Б., Шершень Т. В. Презумпция отцовства: законодательство и практика применения // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 11. С. 90.
Во-вторых, половые клетки (мужские гаметы) могут быть использованы супругой умершего лица при заключении ею соглашения о вынашивании и рождении ребенка суррогатной матерью. В-третьих, мужские гаметы могут быть использованы иными лицами, например родителями, другими близкими родственниками. Во втором и третьем случаях возникает вопрос об определении субъекта родительского правоотношения. В соответствии с положениями ч. 2 п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). Подход российского законодателя сводится к тому, что заключить соглашение с суррогатной матерью, во-первых, могут лица, состоящие в браке. Во-вторых, предполагается, что к моменту осуществления государственной регистрации рождения оба потенциальных юридических родителя, заключивших с суррогатной матерью соглашение, находятся в живых. Однако тенденции, складывающиеся в отечественной судебной практике, свидетельствуют, что в качестве законных родителей ребенка, рожденного суррогатной матерью, могут быть признаны не только лица, находящиеся в зарегистрированном брачном союзе. Так, в 2010 г. Бабушкинским районным судом г. Москвы был признан незаконным отказ органа ЗАГСа в регистрации рождения ребенка и записи в качестве отца ребенка, рожденного суррогатной матерью, одинокого, не состоящего в браке, мужчины. Впоследствии аналогичные судебные решения были приняты в марте 2011 г. Тверским районным судом г. Москвы, Смольнинским районным судом г. Санкт-Петербурга. Ранее судебными инстанциями были подтверждены права фактических супругов, а также незамужних женщин на материнство и отцовство в отношении детей, рожденных суррогатными матерями <6>. ——————————— <6> См.: Решение Бабушкинского районного суда г. Москвы от 4 августа 2010 г. по гражданскому делу N 2-2745/10 // Архив Бабушкинского районного суда г. Москвы; решение Тверского районного суда г. Москвы от 16 марта 2010 г. по гражданскому делу N 2-1306/2010 // Архив Тверского районного суда г. Москвы; решение Кунцевского районного суда г. Москвы от 3 ноября 2009 г. N 2-3853/09 // Архив Кунцевского районного суда г. Москвы.
Следовательно, в случае если соглашение с суррогатной матерью заключает супруга умершего лица после его смерти, используя при этом его генетический материал, то она, при согласии суррогатной матери, должна признаваться законной матерью ребенка. Вместе с тем признать в качестве законного родителя ребенка, рожденного суррогатной матерью, умершего супруга не представляется возможным, так как, по общему правилу, в исковом производстве отцовство может быть установлено только в отношении живого лица <7>. ——————————— <7> См.: Чудиновская Н. А. Установление юридических фактов в гражданском и арбитражном процессе / Под ред. В. В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 87.
Гражданское процессуальное законодательство предусматривает положения об установлении факта признания отцовства в порядке особого производства. Так, в соответствии со ст. 50 Семейного кодекса РФ в случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством. Как видно, норма указанной статьи может быть применима при наличии совокупности следующих обстоятельств: 1) смерть лица, признававшего себя отцом ребенка; 2) наличие доказательств признания отцовства; 3) отсутствие зарегистрированного в установленном законом порядке брака между матерью и отцом ребенка. Отношения посмертной репродукции, основанной на применении суррогатного материнства, имеют свою специфику. С одной стороны, при реализации таких программ отсутствует факт признания лицом своего отцовства, так как к моменту его смерти ребенка, рожденного суррогатной матерью с использованием его генетического материала, не существует. С другой стороны, письменное согласие лица на использование своего генетического материала (спермы) после смерти в целях воспроизводства потомства может быть расценено судом как одно из доказательств, свидетельствующих о признании лица отцом в отношении будущего ребенка, не зачатого к моменту его смерти. Такое согласие вместе с тем следует отличать от заявления о согласии на имплантацию эмбриона суррогатной матери в целях его вынашивания и рождения ребенка. По мнению И. К. Пискарева, указанное заявление не создает презумпцию происхождения ребенка от данного лица, а лишь указывает на его согласие быть записанным родителем в книге записи актов гражданского состояния <8>. ——————————— <8> См.: Особенности рассмотрения и разрешения отдельных категорий гражданских дел (исковое производство) / Е. Я. Баскаков, А. Ф. Ефимов, В. М. Жуйков и др.; под ред. И. К. Пискарева. М.: Городец, 2005. С. 410.
Доказательством происхождения ребенка от конкретного лица наряду с его согласием на криоконсервацию, хранение и последующее использование в репродуктивных программах половых клеток (гамет) могут являться данные, полученные при проведении экспертиз. Как отмечает Н. А. Чудиновская, судебной практике известны случаи подтверждения факта отцовства биологической экспертизой, в случае если родственники умершего лица согласны на его эксгумацию <9>. ——————————— <9> См.: Чудиновская Н. А. Указ. соч. С. 90.
Однако следует учитывать, что особое производство в отличие от искового, где факт происхождения ребенка от конкретного ответчика служит условием возникновения родительского правоотношения, как верно отметила О. Косова, родительского правоотношения не порождает, так как предполагаемый отец ребенка отсутствует в живых, и нет процессуальной фигуры ответчика. Установление факта происхождения ребенка в таких случаях имеет иные юридические последствия: возникновение наследственных, пенсионных и иных правоотношений <10>. ——————————— <10> См.: Косова О. Установление факта происхождения ребенка в особом производстве // Российская юстиция. 1998. N 1. С. 41.
Разъясняя положения отечественного семейного законодательства, Пленум Верховного Суда РФ указал, что как Семейный кодекс РФ, так и Кодекс о браке и семье РСФСР не исключают возможности установления происхождения ребенка от лица, не состоящего в браке с его матерью, в случае смерти этого лица. Факт отцовства устанавливается в порядке особого производства в отношении детей, родившихся 1 марта 1996 г. и позднее, при наличии доказательств, с достоверностью подтверждающих происхождение ребенка от данного лица (ст. 49 Семейного кодекса РФ), а в отношении детей, родившихся в период с 1 октября 1968 г. до 1 марта 1996 г., — при наличии доказательств, подтверждающих хотя бы одно из обстоятельств, перечисленных в ст. 48 Кодекса о браке и семье РСФСР <11>. ——————————— <11> Пункт 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов» (в ред. от 6 февраля 2007 г.) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 1.
Именно таким образом юристы предлагали разрешить проблему установления происхождения ребенка, рожденного суррогатной матерью, в случае, если в отношениях суррогатного материнства участвуют, например, родители умершего генетического отца ребенка. Например, Л. К. Айвар предлагала в таких случаях первоначально устанавливать факт отцовства, впоследствии оформлять опеку над ребенком <12>. ——————————— <12> См.: Айвар Л. К. Правовые основы вспомогательных репродуктивных технологий (суррогатное материнство) // Юридический консультант. 2006. N 3. С. 10.
Однако единственный на сегодняшний день нормативный акт, регулирующий отношения, связанные с использованием криоконсервированного биологического материала, определяет, что в программах вспомогательных репродуктивных технологий могут использоваться гаметы мужа или донора. Исходя из этого, можно предположить, что в случае использования в программах посмертной репродукции, основанной на методе суррогатного материнства, половых клеток умершего лица его родителями, другими родственниками указанные гаметы должны рассматриваться как донорские. Указанное обстоятельство, в свою очередь, исключает установление родительского правоотношения, так как доноры гамет предоставляют свои гаметы (сперму, ооциты) другим лицам для преодоления бесплодия и не берут на себя родительские обязанности по отношению к будущему ребенку <13>. ——————————— <13> Раздел 6 Инструкции по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий, утвержденной Приказом Министерства здравоохранения РФ от 26 февраля 2003 г. N 67 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 32.
Новейшие достижения в области биомедицины, позволяющие установить происхождение ребенка от конкретного лица, в том числе умершего до рождения ребенка, обусловливают возникновение конкуренции норм, регламентирующих установление отцовства и порядок государственной регистрации рождения ребенка при использовании программ суррогатного материнства. В связи с этим возникает вопрос: признать в качестве родителя (родителей) ребенка генетического отца, умершего до его зачатия и рождения, или лиц, заключивших с суррогатной матерью договор суррогатного материнства, например его родителей? Если обратиться к опыту регулирования аналогичных отношений за рубежом, можно констатировать, что в тех странах, где применение программ вспомогательных репродуктивных технологий, и в частности суррогатного материнства, законодательно разрешено, биологический материал (половые клетки) рассматриваются как объекты гражданских прав, в отношении которых их обладатель реализует правомочие распоряжения на случай своей смерти. Так, в соответствии со ст. 21 Закона Кыргызской Республики от 10 июля 2007 г. N 147 «О репродуктивных правах граждан и гарантиях их реализации» <14> половые клетки могут быть сданы на хранение гражданами, достигшими брачного возраста. В случае их смерти принадлежащие им и находящиеся на хранении половые клетки в целях воспроизводства потомства могут быть использованы близкими родственниками, к числу которых отнесены: супруг, супруга, мать, отец, родные братья и сестры. ——————————— <14> URL: http://www. med. kg
Российское законодательство устанавливает, что в случае письменного согласия суррогатной матери юридическими родителями (родителем) ребенка должны признаваться лица, заключившие с ней соглашение о вынашивании и рождении ребенка (п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ, п. 5 ст. 16 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» <15>). ——————————— <15> СЗ РФ. 1997. N 47. Ст. 5340.
Однако если соглашение с суррогатной матерью заключают родители умершего генетического отца, было бы абсурдным признавать их законными родителями ребенка, ведь в действительности они являются его бабушкой и дедушкой. Отсутствие четкой позиции отечественного законодателя о правовом статусе репродуктивных тканей (гамет), субъектах, имеющих право распоряжения ими после смерти их обладателя, может привести к неограниченному использованию репродуктивных тканей, как следствие, к негативным последствиям прежде всего для самого ребенка, который еще до своего рождения будет лишен родительской заботы как отца, так и матери. В связи с этим, по нашему мнению, в целях устранения правовой неопределенности и урегулирования отношений, возникающих при реализации программ суррогатного материнства, на законодательном уровне следует установить пределы использования генетического материала (мужских половых клеток) для дальнейшего воспроизводства потомства. Так, право на использование генетического материала (мужских половых клеток) умершего лица при наличии его письменного согласия должно признаваться только за супругой умершего лица. При таком подходе при наличии согласия суррогатной матери на передачу ребенка женщине, заключившей с ней соглашение о вынашивании и рождении ребенка, и отказе от материнских прав законной матерью будет признана заказчица. Факт отцовства супруга заказчицы, умершего до проведения процедуры экстракорпорального оплодотворения и имплантации эмбриона в организм суррогатной матери, может быть установлен в судебном порядке по правилам, предусмотренным для установления других, имеющих юридическое значение фактов. Доказательствами отцовства будут являться: письменное согласие лица на использование хранящихся в банке спермы половых клеток (мужских гамет) в целях воспроизводства потомства, в том числе с использованием программ суррогатного материнства, данные медицинских экспертиз и иные доказательства, достоверно подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.
Пристатейный библиографический список
1. Айвар Л. К. Правовые основы вспомогательных репродуктивных технологий (суррогатное материнство) // Юридический консультант. 2006. N 3. 2. Косова О. Установление факта происхождения ребенка в особом производстве // Российская юстиция. 1998. N 1. 3. Максимович Л. Б., Шершень Т. В. Презумпция отцовства: законодательство и практика применения // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 11. 4. Особенности рассмотрения и разрешения отдельных категорий гражданских дел (исковое производство) / Е. Я. Баскаков, А. Ф. Ефимов, В. М. Жуйков и др.; под ред. И. К. Пискарева. М.: Городец, 2005. 5. Портнов И. Г., Балезин С. Л., Квашнина Е. В., Малкин К. В., Янчук Т. В. Посмертная репродукция в практике работы клиник ВРТ // Вспомогательные репродуктивные технологии сегодня и завтра. Материалы XVI международной конференции РАРЧ (г. Ростов-на-Дону, 7 — 9 сентября 2007 г.). Ростов н/Д, 2007. 6. Свитнев К. Н. Суррогатное материнство и супружеский статус // Материалы международной конференции «Актуальные медико-правовые проблемы репродуктивной медицины (Киев, 19 февраля 2010 г.); URL: http:// www. novosti. mif-ua. com/ archive/ issue-11677/ #rubric-11693. 7. Чудиновская Н. А. Установление юридических фактов в гражданском и арбитражном процессе / Под ред. В. В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2008.
